"11" червня 2012 р. Справа № 04/157-38.1
За скаргою Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Волиньгаз"
на дії виконавця Першого відділу Державної виконавчої служби Луцького міського управління юстиції щодо винесення постанови про стягнення з боржника виконавчого збору №17487983 від 25.01.2011 року та постанови про відкриття виконавчого провадження по стягненню виконавчого збору №32427871 від 03.05.2012 року;
по справі №04/157-38.1
за позовом Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"
до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Волиньгаз"
про стягнення 2 256 931,03 грн.
Суддя Черняк Л.О.
При секретарі Хомич О.В.
від позивача: ОСОБА_1 -заступник голови (дов. від 24.01.2012 року №166/6-3), ОСОБА_2- юрисконсульт (дов. від 16.12.2011 року №2098/6-3)
від відповідача: н/з
від ВДВС: ОСОБА_3 -в.о. начальника (дов. №110612 від 11.06.2012р.).
Оскільки представники сторін не заявили клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу, то протокол судового засідання ведеться з дотриманням вимог ст. 81 -1 ГПК України без забезпечення повного фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.
Відповідно до ст. 20 Господарського процесуального кодексу України роз'яснено право відводу судді. Відводу судді не заявлено. На підставі ст. 22 ГПК України роз'яснено процесуальні права та обов'язки сторін.
Суть спору: публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Волиньгаз" у скарзі від 14.05.2012 року №817/6-3 просить поновити строк подання скарги на постанову про стягнення з боржника виконавчого збору від 25.01.2011 року ВП №17487983, а саме з ПАТ "Волиньгаз" 227973,63грн., скасувати постанови ВДВС Луцького МУЮ про стягнення з боржника виконавчого збору від 25.01.2011 року ВП №17487983, про відкриття виконавчого провадження від 03.05.2012 року ВП №32427871 про стягнення з ПАТ "Волиньгаз" 227973,63грн збору, зупинити виконавче провадження №32427871 від 03.05.2012 року до розгляду даної скарги по суті у судовому засіданні.
Свої вимоги обґрунтовує наступним.
Стягнення з товаритсва коштів неможливе у зв'язку з внесенням ПАТ по газопостачанню та газифікації "Волиньгаз" до реєстру підприємств паливно-енергетичного комплексу, які беруть участь у процедурі погашення заборгованості відповідно до Закону України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу" №2711 від 23.06.2005 року, про що державного виконавця було повідомлено до закінчення строку добровільного виконання рішення суду, зупинення виконавчого провадження 31.01.2011 року, відсутність постанови про його поновлення, закінчення виконавчого провадження у зв'язку зі списанням заборгованості згідно із Законом України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію", відсутність фактичного стягнення коштів через депозитний рахунок виконавчої служби, не надіслання постанови про стягнення виконавчого збору.
Представники скаржника у судовому засіданні подану скаргу підтримали.
Представник ДВС в судовому засіданні просив оскаржені постанови залишити в силі.
Стягувач у судове засідання повноважного представника не направив, про поважні причини неявки суд не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про час і місце судового розгляду справи(ухвала суду від 17.05.2012 року про прийняття скарги до розгляду направлена стороні рекомендованим листом на адресу зазначену в скарзі до суду не повернута).
Скарги на дії органів Державної виконавчої служби розглядаються господарським судом, про час і місце якого повідомляються ухвалою стягувач, боржник чи прокурор та орган виконання судових рішень. Неявка боржника, стягувача, прокурора чи представника органу Державної виконавчої служби в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги.
Із досліджених матеріалів справи, пояснень представників сторін суд,
встановив:
Рішенням господарського суду Волинської області від 17.11.2009 року у справі № 04/157-38.1 постановлено стягнути з відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації „Волиньгаз" на користь дочірньої компанії „Газ України" Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» 1 949 690,93грн. основного боргу, 218 533,06грн. пені, 58 490,73грн. інфляційних втрат, 30 216,31грн. 3% річних, 22 569,31грн. в повернення витрат по сплаті держмита та 236грн. в повернення витрат по сплаті за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
На виконання даного рішення суду господарським судом видано наказ № 04/157-1 від 07.12.2009 року.
Відповідно до ст. 1 цього Закону виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій органів і посадових осіб, зазначених у цьому Законі, спрямованих на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які здійснюються на підставах, у спосіб та в межах повноважень, визначених цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, виданими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.
Як вбачається з листа Першого ВДВС Луцького МУЮ від 15.02.2010 року №5457, постановою ВДВС Луцького МУЮ від 15.02.2010 року відкрито виконавче провадження з виконання наказу №04/157-1 від 07.12.2009р. (а.с. 53-54).
Як встановлено матеріалами справи, згідно виписки з реєстру підприємств паливно -енергетичного комплексу, які беруть участь у процедурі погашення заборгованості відповідно до Закону України "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу" від 24.05.2012 року №303/373, ПАТ "Волиньгаз" внесений до реєстру вказаних підприємств з 28.11.2005 року.
Відповідно до п.15 ч. 1 ст. 34 ЗУ „Про виконавче провадження" (в редакції 2008 року) на строк участі такого підприємства у процедурі погашення заборгованості, підлягають зупиненню усі виконавчі провадження та заходи примусового виконання рішення щодо цього підприємства.
Таким чином, внесення ПАТ "Волиньгаз" до Реєстру підприємств паливно-енергетичного комплексу, що беруть участь у процедурі погашення заборгованості відповідно до ЗУ "Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу" є обов'язковою підставою для зупинення виконавчого провадження (п. 15 ч. 1 ст. 34 ЗУ „Про виконавче провадження" в редакції 2010 року).
У відповідності до ч. 1 ст. 36 ЗУ "Про виконавче провадження" (в редакції 2010 року) державний виконавець виносить вмотивовану постанову про зупинення виконавчого провадження з підстав, передбачених у статтях 34 і 35 цього Закону, яка затверджується начальником відповідного відділу державної виконавчої служби. Постанову про зупинення виконавчого провадження з підстав, передбачених статтею 34 цього Закону, державний виконавець виносить не пізніше наступного дня, коли йому стало відомо про такі обставини. Копія постанови надсилається у 3-денний строк сторонам та суду або іншому органу (посадовій особі), які видали виконавчий документ.
26.02.2010року ПАТ «Волиньгаз»звернулося до ВДВС з заявою про зупинення виконавчого провадження. (а.с. 57). 26.02.2010 року виконавче провадження було зупинене.(постанова про зупинення провадження від 26.02.2010 року ВП №17487983, а.с. 61).
24.04.2012 року державним виконавцем ВДВС Чернацькою О. В. винесено постанову про закінчення виконавчого провадження ВП №17487983 за наказом господарського суду Волинської області № 04/157-1 від 07.12.2009 року на підставі п. 8 ч. 1 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження" відповідно до якого виконавче провадження підлягає закінченню у разі фактичного виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом. (а.с. 63).
Проте, з долучених скаржником документів судом встановлено, що підставою для винесення постанови про закінчення виконавчого провадження була заява ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" (кредитора) про закінчення виконавчих проваджень № 31/10-2708 від 20.04.2012 року відповідно до якої заборгованості у бухгалтерському обліку Компанії за виконавчим документом (наказом господарського суду Волинської області № 04/157-1 від 07.12.2009 року) про стягнення 2279736,34 грн. загальної заборгованості не рахується. Отже, закінчення виконавчого провадження фактично відбулося на підставі п. 14 ч. 1 ст. 49 ЗУ "Про виконавче провадження", тобто в зв'язку з списанням заборгованості згідно із Законом України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію", а не фактичним виконанням в повному обсязі, як зазначено державним виконавцем у постанові від 24.04.2012 року.
Згідно ч.7 ст.28 ЗУ "Про виконавче провадження" (в новій редакції від 08.03.2011 року), зазначено, що в разі закінчення виконавчого провадження з підстав, передбачених статтею 49 цього Закону, якщо виконавчий збір не стягнуто, державний виконавець не пізніше наступного робочого дня після завершення (закінчення) такого виконавчого провадження відкриває виконавче провадження за постановою про стягнення виконавчого збору.
Постанова про відкриття виконавчого провадження з виконання постанови про стягнення з скаржника виконавчого збору винесена державним виконавцем лише 03.05.2012 року -з порушенням встановленого законом строку, оскільки постанова про закінчення виконавчого провадження винесена 24.04.2012 року.
Як вбачається з постанови про відкриття виконавчого провадження від 03.05.2012 року, сума виконавчого збору стягується виходячи із загальної суми, що зазначена у наказі господарського суду Волинської області № 04/157-1 від 07.12.2009 року.
Оскільки виконавче провадження за даним виконавчим документом відкрито у лютому 2010 року, а постанова ВП №17487983 про стягнення з боржника виконавчого збору винесена державним виконавцем 25.01.2011 року, то з врахуванням загальних положень дії актів цивільного законодавства у часі, визначених ст. 5 ЦК України, дані правовідносини повинні регулюватися нормами ЗУ "Про виконавче провадження" в редакції, що діяла на той час, тобто до моменту, коли вступила в силу нова редакція ЗУ "Про виконавче провадження" (до 08.03.2011 року).
Згідно ч.1 ст.46 Закону України "Про виконавче провадження" (в редакції, що була чинна на момент відкриття виконавчого провадження від 03.05.2012 року, а також на момент винесення постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 25.01.2011 року), у разі невиконання рішення у строк, для добровільного його виконання, з боржника постановою державного виконавця стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків від фактично стягнутої суми.
Лише з 09.03.2011 року (ст. 28 Закону України "Про виконавче провадження") у разі невиконання боржником рішення майнового характеру у строк, встановлений частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного його виконання, постановою державного виконавця з боржника стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає стягненню.
Водночас, при винесенні оскаржуваних постанов державним виконавцем не було враховано, що виконавче провадження підлягало зупиненню відповідно до п.15 ч. 1 ст. 34 ЗУ "Про виконавче провадження"і виконавчі дії по ньому не проводились, отже, строк остаточного добровільного виконання закінчується з моменту винесення постанови про поновлення виконавчого провадження.
Тобто, строк добровільної сплати не сплив, а постанова про стягнення виконавчого збору з боржника виконавцем винесена.
Як визначено ч.1 ст.46 Закону України "Про виконавче провадження" виконавчий збір стягується в розмірі 10% від фактично стягнутої суми.
В силу п. п. 1, 3 ст. 45 Закону України "Про виконавче провадження" грошові суми, стягнені з боржника, зараховуються державним виконавцем на депозитний рахунок відповідного органу державної виконавчої служби. Стягувачу - юридичній особі стягнуті грошові суми перераховуються державним виконавцем у встановленому порядку на визначені стягувачем належні йому рахунки.
Відповідно до ст. 43 вищезазначеного Закону розподіл стягнутих державним виконавцем з боржника за виконавчим провадженням грошових сум (у тому числі одержаної від реалізації майна боржника) здійснюється у такому порядку, у першу чергу повертається авансовий внесок сторін та інших осіб на організацію та проведення виконавчих дій, у другу чергу компенсуються витрати державної виконавчої служби, пов'язані з організацією та проведенням виконавчих дій, не покриті авансовим внеском сторін та інших осіб, у третю чергу задовольняються вимоги стягувача та стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків фактично стягнутої суми;
Таким чином, у виконавчому провадженні при зверненні стягнення на грошові кошти боржника всі операції, пов'язані з рухом грошових коштів від боржника до стягувача здійснюються через депозитний рахунок відповідного органу державної виконавчої служби.
З матеріалів справи вбачається, що на дату прийняття постанови про стягнення з боржника виконавчого збору 25.01.2011 року жодних коштів не було стягнуто.
Зазначені обставини не були враховані також при винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження від 03.05.2012 року, оскільки, на день винесення даної постанови, загальна сума заборгованості ПАТ "Волиньгаз", яка була визначена в наказі господарського суду Волинської області № 04/157-1 від 07.12.2009 року становила 2279736,34 грн., була списана ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" на підставі Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію".
Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно ч. 1 ст. 6 Закону України "Про виконавче провадження" державний виконавець зобов'язаний використовувати надані йому права відповідно до закону і не допускати у своїй діяльності порушення прав та законних інтересів фізичних і юридичних осіб.
ВДВС не доведено закінчення строку для добровільного виконання рішення суду ПАТ по газопостачанню та газифікації „Волиньгаз", направлення постанови про стягнення виконавчого збору від 25.01.2011 року, фактичного стягнення боргу виконавчою службою. Оскаржувані постанови винесені державним виконавцем з порушенням встановлених ЗУ "Про виконавче провадження" строків.
Відповідно до ст. 1212 скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена.
Із пояснень представника товариства вбачається, що про існування постанови про стягнення виконавчого збору від 25.01.2011 року він дізнався лише 10.05.2012 року із постанови від 03.05.2012 року про відкриття виконавчого провадження по стягненню виконавчого збору. Зі скаргою на дії ВДВС звернувся до суду 16.05.2012 року - до закінчення десятиденного строку. Суд вважає, що при таких обставинах скаржником строк на звернення із скаргою не пропущений, тому відсутні підстави для його поновлення.
Враховуючи вищенаведене суд дійшов висновку про правомірність доводів заявника, а тому скарги товариства про скасування постанов ВДВС Луцького МУЮ про стягнення з боржника виконавчого збору від 25.01.2011 року ВП №17487983, про відкриття виконавчого провадження від 03.05.2012 року ВП №32427871 про стягнення з ПАТ "Волиньгаз" 227973,63грн. виконавчого збору підлягають до задоволення.
Керуючись ст. 121-2 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Скаргу задовольнити.
2. Постанову ВДВС Луцького МУЮ про стягнення з боржника виконавчого збору від 25.01.2011 року ВП №17487983, постанову ВДВС Луцького МУЮ про відкриття виконавчого провадження від 03.05.2012 року ВП №32427871 про стягнення з ПАТ "Волиньгаз" 227973,63грн. виконавчого збору, скасувати.
Суддя Л. О. Черняк