05.06.2012 року Справа № 37/5005/2271/2012
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Кузнецової І.Л. (доповідача),
суддів: Герасименко І.М., Сизько І.А.
при секретарі судового засідання: Турбуєвій А.О.
за участю представників:
від позивача: ОСОБА_1, довіреність №2471 від 03.11.11, представник;
від відповідача: ОСОБА_2., довіреність №157 від 12.04.11, представник
розглянувши апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2012р. у справі №37/5005/2271/2012
за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_3, м.Дніпропетровськ
до публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі 2- го району електричних мереж, м.Дніпропетровськ
про скасування оперативно-господарської санкції
- рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2012р. у справі №37/5005/2271/2012 (судя Кеся Н.Б.) фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 відмовлено в задовленні позову до публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія (далі-ПАТ"ЕК")"Дніпрообленерго"(далі-ПАТ"ЕК"Дніпрообленерго") в особі 2- го району електричних мереж про скасування оперативно-господарської санкції в сумі 1974грн.35коп., нарахованої на підставі рішення комісії по розгляду акту про порушення правил користування електричною енергією, оформленого протоколом №12.;
- приймаючи рішення, господарський суд виходив з необґрунтованості позовних вимог, оскільки в установленому порядку позивач не довів факту проведення перевірки у відсутність його представника та з правомірного посилання відповідача на порушення позивачем п.6.40 Правил користування електричною енергією, яким передбачено порушення, виявлене у останнього та відображене в акті перевірки;
- не погодившись з прийнятим рішенням, фізична особа-підприємець ОСОБА_3 подала апеляційну скаргу, в якій з посиланням на неправильне застосування норм матеріального і процесуального права просить це рішення скасувати, прийняти нове рішення та визнати незаконним і скасувати рішення комісії по розгляду акту про порушення правил користування електричною енергією від 18.10.2011р., оформлене протоколом №12 від 07.12.2011р. по нарахуванню вартості не облікованої електроенергії в сумі 1974грн.35коп. та скасувати оперативно- господарську санкцію, застосовану на підставі цього рішення;
- у поданій скарзі йдеться про проведення перевірки, вилучення лічильника та встановлення нового лічильника у відсутності споживача, що є порушенням п.6.41 Правил, про ненадання відповідачем доказів по втручанню позивача в прилад обліку електроенергії, які призвели до зміни показників цього приладу, про те, що згідно з актом проведення експертизи лічильник відповідає вимогам Держстандарту 302207, в акті визначена думка представника Держспоживстандарту по відсутності у нього як держповірника повноважень по встановленню факту втручання в роботу лічильника, а також про те, що перелічені обставини свідчать про відсутність підстав для застосування до підприємця положень Методики визначення обсягну та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією;
- відповідач вважає рішення суду обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на безпідставність доводів скаржника.
В порядку, встановленому ст.77 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні оголошувалася перерва до 31.05. та 05.06.2012р.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія судів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, 01.10.2008р. між фізичною особою - підприємцем ОСОБА_3 (споживачем) та ВАТ"ЕК "Дніпрообленерго" (енергопостачальник), найменування якого в подальшому змінено на ПАТ"ЕК"Дніпрообленерго", укладено договір на постачання електричної енергії № 9113/60-630 від 01.10.2008 року, на підставі якого енергопостачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 2,5 кВТ (КВА), величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
Відповідно до п.4.2.3 укладеного договору споживач сплачує енергопостачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 04 травня 2006 року №562 у разі таких дій або бездіяльність споживача:
- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;
- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку;
- споживання електроенергії поза засобами обліку;
- інших умов, визначених Методикою.
Додатковою угодою від 05.02.2009р. внесені зміни до додатку №12 договору "Режим роботи", згідно з якими режим роботи кіоску по пр.Кірова, 44, який є об"єктом енергопостачання встановлюється цілодобово, без вихідних.
18.10.2011р. посадовими особами ПАТ"ЕК"Дніпрообленерго"" в особі 2-го району електричних мереж проведено перевірку кіоску, за результатами якої складено акт Д№001201.
Відповідно до акту складання останнього здійснювалося за участю уповноваженої особи приватного підприємця ОСОБА_3, якою є керуючий Лучкін С.А..
Вказаною перевіркою встановлено порушення споживачем п.3.3, 3.31, 6.40 Правил користування електричною енергією, які полягають у порушенні пломб Держспоживстандарту (пломби мають сліди повторного перепломбування), порушення пломбувального ввідного автомату (цілісність кожуху ввідного автомата) шляхом поломки нижньої провушини, через яку протягнуто пломбувальний матеріал, у зв"язку з чим, мається доступ к дообліковим ланцюгам. Маються явні ознаки впливу на роботу електролічильника №872776 з метою заниження показників, постійним магнітом (на лічильнику є в наявності характерні подряпини).
Актом перевірки зафіксовано також, що представник споживача не допустив перевіряючих до зняття електролічильника на експертизу та усунення порушення.
Акт перевірки підписано трьома уповноваженими представниками енергопостачальника.
Представник споживача від підпису відмовився, про що в акті зроблена відповідна відмітка.
18.10.2011р. перевіряючими складені також акт про усунення порушення, згідно з яким на об"єкті споживача проведена заміна електролічильника та акт про направлення попередньо знятого лічильника №872776 на експертизу.
За результатами експертизи, проведеної 09.11.2011р., вказаний лічильник визнано непридатним для подальшої експлуатації. Заниження показів лічильника здійснювалося таким чином: виявлені сліди механічних пошкоджень на кожусі в районі шагового двигуна лічильного механізму, щиток-паспорт виконано методом ксерокопіювання.
07.12.2011р., в процесі розгляду акту про порушення від 18.10.2011р., ПАТ"ЕК"Дніпрообленерго" прийнято рішення, оформлене протоколом 12 щодо проведення нарахування вартості не облікованої електроенергії за період з 29.07.2011р. (дати останнього контрольного огляду) по 18.10.2011р. згідно з п.2.5 по формулі 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією.
Відповідно до проведеного нарахування вартість не облікованої електричної енергії за вказаний період складає 1974грн.35коп.
Розрахунок проведено шляхом визначення добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу, виходячи з договірної величини потужності 2.5 кВт, тривалості роботи обладнання у 24 години та коефіцієнта використання струмоприймачів -0.75.
В акті про порушення перевіряючими зазначено, що представником споживача не були надані паспортні дані струмоприймачів та споживач не допустив к замірюванню струму при навантаженні електроустановки на повну потужність.
Згідно з поясненнями ПАТ"ЕК"Дніпрообленерго"" підставою для такого нарахування слугували встановлений при проведенні перевірки стану схеми обліку на об"єкті споживача факт порушення цілісності кожуха ввідного комутаційного апарату номіналом 16А шляхом поломки вушка, через яке протягнутий пломбувальний матеріал, виявлення слідів повторного навішування (порушення цілісності) пломб з відбитками тавр про повірку електролічильника, а також встановлення (характерні подряпини на кожусі електролічильника в районі облікового механізму) постійного магніту з метою заниження показів електролічильника.
Одночасно слід зазначити, що відповідно до п.3.3 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року N 28, відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.
Згідно з п.3.31 названих Правил розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.
Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.
Підготовка місць для опломбування здійснюється власником електроустановки згідно з переліком, наданим електропередавальною організацією. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін
У даному випадку, на підставі акту про пломбування, а також збереження приладів обліку та пломб від 03.03.2009р. на об"єкті позивача було виконано пломбування, у тому числі, ввідного автомату (до обліку) пломбою №19668785 з пломбувальними матеріалом "тросик" та корпусу електролічильника пломбою "І/08ХЯ" з пломбувальним матеріалом капронова нитка.
При цьому споживача попереджено про персональну відповідальність за пошкодження встановлених пломб та приладів обліку згідно з ст.27 Закону України "Про електроенергетику", зокрема, за несанкціонований доступ до приладів та мереж обліку, втручання в роботу приладу обліку електроенергії, порушення цілосності пломб приладів обліку.
П.6.40 Правил передбачено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.
П.п.1, 2 п.2.1 Методики (в редакції постанови НКРЕ від 14.10.2010р. №1338) передбачено, що остання застосовується на підставі акта про порушення та в разі виявлення таких порушень:
- порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка, тощо);
- пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Правилами, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.
Щодо досліджуваної справи, то з урахуванням положень наведених норм та вищезазначених обставин справи, а саме: порушення відповідачем Правил користування електроенергією, яке полягає в порушенні цілісності кожуха ввідного комутаційного апарату, порушення пломб Держстандарту, ненадання відповідачем доказів, які б спростовували виявлене порушення, позовні вимоги слід визнати необгрунтованими та такими, що задоволенню не підлягають.
З огляду на викладене підстави для скасування рішення місцевого господарського суду відсутні.
Доводи скаржника про проведення перевірки за відсутності споживача та ненадання гр.Лучкіну С.А. повноважень по представництву інтересів приватного підприємця ОСОБА_3. колегією суддів не прийняті до уваги, оскільки в акті про порушення від 18.10.2011р. наявною є відмітка про відмову названої особи від підпису акту.
Проте, в даному акті безпосередньо Лучкіним С.А. зроблена примітка "Допуск разрешил после согласования с юристом. ".
При цьому скаржником поза увагою залишено той факт, що Лучкіним С.А. 18.10.2011р. підписано акт про усунення порушення шляхом заміни електролічильника, який підпориємством схвалено та не оспорено.
Посилання скаржника на недоведеність факту виявлених порушень колегією суддів визнані безпідставними тому, що на пропозицію колегії суддів щодо призначення по справі трасологічної експертизи скаржником повідомлено про недоцільність такого призначення.
Керуючись ст.ст.101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -
- рішення господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2012р. у справі №37/5005/2271/2012 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення
Головуючий І.Л.Кузнецова
Суддя І.М.Герасименко
Суддя І.А.Сизько
Повна постанова складена 08.06.2012р