донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
12.03.2012 р. справа №5006/27/11б/2012
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого: М'ясищева А.М.
Суддів: Будко Н.В.
Москальової І.В.
За участю представників сторін:
від скаржника -ОСОБА_1 -державний податковий інспектор юридичного відділу, довіреність № 40962/10/10-013 від 26.09.2011р.
від боржника -Ауксутене О.А. -ліквідатор, паспорт НОМЕР_1
Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі м. Донецька
на постанову
господарського суду Донецької області
від 31.01.2012р.
по справі № 5006/27/11б/2012 (суддя Тарапата С.С.)
за заявою боржника -товариства з обмеженою відповідальністю “ТЕХНОЛОГИЯ” м. Донецьк
про банкрутство
Постановою господарського суду Донецької області від 31.01.2012р. у справі № 5006/27/11б/2012 визнано банкрутом ТОВ “ТЕХНОЛОГИЯ” м.Донецьк, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 4 місяці -до 31.05.2012р., ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ауксутене О.А.
Постанова суду мотивована тим, що ліквідатором опубліковане оголошення про прийняття засновниками рішення щодо припинення юридичної особи в Бюлетені державної реєстрації № 196 (31) від 18.11.2011р.
Розглянуті вимоги кредиторів, що звернулися до ліквідатора, проведена інвентаризація та оцінка майна боржника. За результатами проведеної роботи складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 19.01.2012р., який затверджено рішенням учасників ТОВ “ТЕХНОЛОГИЯ”, та відповідно до якого боржник має наявні активи балансовою вартістю 10 тис.грн., кредиторська заборгованість становить 2334 тис.грн. і не може бути погашена внаслідок недостатності майнових активів боржника.
Згідно наданого суду звіту незалежного аудитора щодо достовірності та повноти проміжного ліквідаційного балансу, розробленого ТОВ “Аудиторська фірма “Донбас Аудит Сервіс”, проміжний ліквідаційний баланс повно та достовірно відображає активи, зобов'язання та власний капітал товариства станом на 19.01.2012р., дані, зазначені у ньому відповідають залишкам по рахункам бухгалтерського обліку.
Оскаржуючи постанову суду, ДПІ у Ворошиловському районі м.Донецька просить її скасувати, посилаючись на те, що вона не отримувала відомостей від ТОВ “ТЕХНОЛОГИЯ” про перебування підприємства в процесі припинення, про порядок та строки заявлення кредиторських вимог, що свідчить про недотримання ліквідатором боржника ч.1 ст. 105 ЦК України.
У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор банкрута стверджує про обізнаність ДПІ у Ворошиловському районі м.Донецька щодо припинення діяльності (ліквідації) ТОВ “ТЕХНОЛОГИЯ” і не була позбавлена можливості проводити позапланові перевірки своєчасності, достовірності і повноти нарахування та сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) та не позбавлена їх проводити у ліквідаційній процедурі, у зв'язку з чим просить апеляційну скаргу залишити без задоволення.
Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила.
Учасниками ТОВ „ТЕХНОЛОГИЯ” м.Донецьк 16.11.2012р. прийнято рішення про припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації та створення ліквідаційної комісії (протокол № 3/2011 від 16.11.11р. загальних зборів учасників ТОВ „ТЕХНОЛОГИЯ”), затверджено ліквідаційну комісію, головою комісії з припинення (ліквідаційної комісії) обрано Тахтамиш Л.В.; визначено порядок та строки проведення заходів з ліквідації боржника.
ТОВ „ТЕХНОЛОГИЯ” м.Донецьк 17.11.2011р. надано державному реєстратору документи для проведення реєстраційної дії “Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи”. Державним реєстратором зроблено відповідний запис у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (довідка з ЄДР № 347962 серії АЖ).
Частинами 3, 4 ст. 60 ГК України визначено, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.
Відповідно до ст. 33, 34, 35 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців” державний реєстратор при внесенні запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в той же день зобов'язаний повідомити органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування відомості про внесення такого запису.
Частиною 4 ст. 105 Цивільного кодексу України встановлено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк пред'явлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.
В “Бюлетені державної реєстрації” від 18.11.2011р. № 196 (31) опубліковано оголошення про ліквідацію боржника - ТОВ “ТЕХНОЛОГИЯ”, ідентифікаційний код 30736416, пр. Театральний, буд. 7, м. Донецьк. В оголошенні зазначена дата внесення відомостей про ліквідацію підприємства -17.11.2011р. та кінцевий строк звернення з кредиторськими вимогами до боржника -18.01.2012р.
З огляду на приписи ч. 4 ст. 105 ЦК України (в редакції, чинній на момент опублікування оголошення) органи державної податкової служби після публікації оголошення та отримання повідомлення про ліквідацію підприємства повинні здійснити позапланову перевірку суб'єкта господарювання в двомісячний термін.
Як вбачається з матеріалів справи, боржник подав заяву б/н від 21.11.2011р. про припинення платника податків до ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька.
Однак докази розміщення у засобах масової інформації повідомлення про порядок пред'явлення кредиторами вимог до ліквідаційної комісії в матеріалах справи відсутні.
Листом № 4-01 від 17.01.2012р. боржник повідомив кредитора - ПАТ “НДІ гірничої механіки ім. М.М. Федорова” яке 17.01.2012р. звернулося до боржника з заявою про грошові вимоги на суму 12960 грн., про ліквідацію підприємства та визнання заборгованості в сумі 12 960,00 грн.
У листі № 5-01 від 17.01.2012р. (до звернення до суду з заявою про порушення справи про банкрутство) боржник повідомив ПАТ “Арселорміттал ” м. Кривій Ріг про наявність кредиторської заборгованості в сумі 2 236 033, 52 грн., однак доказів її направлення на адресу кредитора та отримання відповідної заяви від нього матеріали справи не містять.
Згідно ч. 1 ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.
Відповідно до вимог ч. 5 ст. 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку, з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.
З матеріалів справи вбачається, що ліквідаційною комісією проведено інвентаризацію активів боржника станом на 18.01.2012р., здійснено аналіз кредиторської заборгованості, встановлено фінансовий та майновий стан підприємства, за підсумками цієї роботи складено проміжний ліквідаційний баланс підприємства станом на 19.01.2012р., встановлено безспірну кредиторську заборгованість в сумі 2 334 тис. грн., відсутність грошових коштів в касі підприємства, необоротні активи балансовою вартістю 10 тис.грн., що недостатньо для задоволення вимог кредиторів. Ліквідаційний баланс затверджено протоколом загальних зборів учасників товариства № 1/2012 від 19.01.2012р.
Факт достовірності та повноти проміжного ліквідаційного балансу станом на 19.01.2012р. підтверджений звітом від 27.01.2012р. незалежного аудитора ТОВ “Аудиторська фірма “Донбас Аудит Сервіс”, який поданий ліквідатором за супровідним листом № б/н від 31.01.2012р. -після порушення провадження у справі про банкрутство.
Крім того, СОД ОСОБА_2 проведено незалежну оцінку арештованого та описаного майна, згідно акта опису та арешту від 25.10.2011р., яке належить ТОВ “ТЕХНОЛОГИЯ”. Згідно звіту суб'єкта оціночної діяльності оціночна вартість майна боржника становить 33 859,00 грн.
Разом з тим, в порушення приписів чинного законодавства, в матеріалах справи відсутнє рішення учасників боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника та про визнання його банкрутом в порядку ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Крім того, ними не підтверджений факт наявності або відсутності заборгованості по сплаті податків та зборів, відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, по виплаті заробітної плати та вихідної допомоги, авторської винагороди. Відсутні витяги з Державного реєстру обтяжень рухомого майна, з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна про арешти та з Державного реєстру іпотек, з яких можливо встановити відсутність майнових активів, відсутність майна, яке перебуває у заставі та дебіторської заборгованості.
Також не підтверджено, що ліквідаційною комісією не додані докази відсутності транспортних засобів, земельних ділянок, сільськогосподарської та тракторної техніки, яка може належати боржнику, а також відомостей про наявність або відсутність на банківських рахунках боржника коштів.
Крім того, справа про банкрутство ТОВ “ТЕХНОЛОГИЯ” порушена 23.01.2012р., без наявності аудиторського звіту від 27.01.2012р., оскільки він доданий до суду першої інстанції 31.01.2012р. та згідно приписів ч.5 ст.60 ГК України не може бути прийнятий до уваги, оскільки не перевірений органом державної податкової служби, в якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання, тому на момент звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство на підставі ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ліквідаційною комісією не дотримані вимоги ч. 5 ст. 60 Господарського кодексу України щодо перевірки достовірності та повноти ліквідаційного балансу у встановленому законодавством порядку.
Таким чином, відсутність та непідтвердженість належними доказами вищенаведених передумов для порушення справи про банкрутство в порядку норм ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, що є обов'язковими та складовими предмету спору у справі про банкрутство в порядку означеної статті свідчить про недотримання належних положень законодавства про банкрутство.
Пунктом 1-1 ч.1 ст.80 ГПК України встановлено, що господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.
Враховуючи наведене та виходячи із системного аналізу норм ГПК України, справа про банкрутство ТОВ “ТЕХНОЛОГИЯ” порушена безпідставно та за відсутності предмету спору у справі про банкрутство боржника, тому провадження у справі підлягає припиненню.
Керуючись ч.1 п. 3 ст. 103, ч. 1 п. 1, п.4 ст.104, ст.105 ГПК України, судова колегія,
Постанову господарського суду Донецької області від 31.01.2012р. по справі № 5006/27/11б/2012 скасувати.
Провадження у справі № 5006/27/11б/2012 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю “ТЕХНОЛОГИЯ” м. Донецьк припинити.
Копію постанови направити державному реєстратору Донецького міськвиконкому.
Головуючий А.М. М'ясищев
Судді: Н.В.Будко
І.В. Москальова
Надруковано:
1. ліквідатору
2. ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька
3. боржнику
4. господарському суду Д.о.
5.- 6. у справу (2 прим.)
7. державному реєстратору