30 червня 2011 р. Справа № 2а/0470/4776/11
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Тулянцевої І.В.
при секретарі Кичинській Т.А.
за участю:
представників позивача Крутовських С.В.
представника відповідача Духневич Т.С.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за позовом Товариства з додатковою відповідальністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська про визнання протиправним та нечинним податкового повідомлення-рішення № 0000212304 від 19 квітня 2011 року, -
Товариство з додатковою відповідальністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» (далі - Позивач) звернулося з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська (далі - ДПІ) про визнання протиправним та нечинним податкового повідомлення-рішення № 0000212304 від 19 квітня 2011 року. В обґрунтування позову позивач зазначив, що 21.03.2011 року відповідачем було проведено позапланову виїзну перевірку Товариства з додатковою відповідальністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства по операціях з придбання та продажу акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» за період з 01.10.07 по 31.12.10 р. про що складено акт №728/23-4/21860103 (далі - Акт перевірки) та винесено податкове повідомлення-рішення №0000212304 від 19.04.2011 р. про донарахування сум податкового зобов'язання (з урахуванням штрафних санкцій) з податку на прибуток у розмірі 650049.00 грн. Позивач зазначає, податкове повідомлення-рішення підлягає скасуванню, оскільки при проведенні вказаної перевірки відповідачем були порушені строки її проведення, а також не враховано, що операції по придбанню та продажу цінних паперів - акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» підтверджуються первинними документами, відображені у відповідних Деклараціях на прибуток, відбулись до прийняття рішення Голосіївського районного суду про визнання недійсною реєстрацію випуску акцій та свідоцтва про реєстрацію акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» від 16.03.2010 р.
В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, зазначивши, що анулювання випуску емітента ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» здійснено розпорядженням Державної комісії з цінних паперів від 23.09.10 №120-С-А. Враховуючи зазначене розпорядження, зберігачем цінних паперів акції емітента списані, що відображено позивачем у декларації з податку на прибуток підприємства за 9 місяців 2009 р., за 2009 рік, а також за 9 місяців 2010 р., з чим погодився податковий орган в ході перевірки. Позов просили задовольнити.
Представник відповідача, Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська, в судове засідання з'явився, проти задоволення позову заперечував, зазначивши, що висновки акту перевірки узгоджуються з положеннями чинного законодавства, порушень строків проведення перевірки допущено не було. Враховуючи рішення Голосіївського районного суду м. Києва від 16.03.10, яким реєстрація випуску акцій визнана недійсною, та яке є обов'язковим для виконання, акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» не мають ні статусу цінного паперу, ні статусу товару, відтак правочини, укладені позивачем з контрагентами з приводу таких акцій є нікчемними, а тому у позивача немає законних підстав щодо відображення в окремому податковому обліку фінансового результату операцій з цими акціями.
Вивчивши доводи позову та заперечень, заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, проаналізувавши норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, суд при винесені рішення виходить з наступних підстав та мотивів.
Судом встановлено, що Державною податковою інспекцією у Жовтневому районі м.Дніпропетровська було проведено позапланову виїзну перевірку Товариства з додатковою відповідальністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства при здійсненні фінансово-господарських операцій з придбання та відчуження акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» за період з 01.10.2007 р. по 31.12.2010 р. За результатами перевірки складено акт від 21.03.2011 р. №728/23-4/21860103, згідно з висновками якого перевіркою встановлено порушення позивачем пп.7.6.3, 7.6.4 п.7.6 ст. 7 Закон України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994 р. № 334/94-ВР в результаті чого завищено витрати із операцій з акціями емітента ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» за 1-й - 2-й квартали 2009 року та 3-й квартал 2010 року на загальну суму 2 612 175 грн., завищено доходи із операціями з акціями за І-й - 2-й квартали 2009 року та 3-й квартал 2010 року на загальну суму 2 290 158 грн., а також пп.4.1.6 п.4.1 ст.4, п.10.1 ст.10 Закону, в результаті чого занижено податок на прибуток за 1-й - 3-й квартали 2009 року, 3-й - 4-й квартали 2010 року на загальну суму 520 039 грн. (а.с.15-32).
На підставі акту перевірки органом податкової служби було винесено оскаржуване податкове повідомлення-рішення від 19.04.11 № 0000212304, яким позивачу донараховані суми податкових зобов'язань на загальну суму 650 049.00 грн. (за основним платежем - 520 039 грн., за штрафними санкціями -130 010 грн.) (а.с.41).
Дослідженням наданих сторонами документів судом встановлено, що документальна позапланова виїзна перевірка позивача проведена на підставі Наказу № 328 від 18.02.2011 р., виданого керівником контролюючого органу, перевірка повинна була проводитись з 18.02.2011 року протягом 10 робочих днів (а.с.174). Відповідно до направлення на перевірку № 216/23-4 від 18.02.2011 р., перевірка повинна була проводитись з 21.02.2011 р., тривалістю 10 робочих днів (а.с.175). Наказом ДПІ від 09.03.2011 р. № 449, термін проведення перевірки було продовжено на 5 робочих днів з 09.03.2011 р. до 15.03.2011 р. (а.с.176), про що особисто був повідомлений директор Товариства з додатковою відповідальністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» Дьомін А.О. 09.03.2011 р. (а.с.177) Фактично, як зазначено в Акті перевірки, документальна позапланова виїзна перевірка позивача проводилась з 18.02.2011 р. по 15.03.2011 р., направлення та копія наказу органу ДПІ вручені 23.02.2011 р. під розписку головному бухгалтеру Кабашній М.Є. (а.с.16).
З приводу наведених фактів суд відмічає наступне.
Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Особливості проведення документальної позапланової виїзної перевірки встановлені ст.78 Податкового кодексу України (далі - Кодекс). Відповідно до п.78.4 ст.78, п.81.1 ст. 81 Кодексу, документальна позапланова виїзна перевірка проводиться посадовими особами органів ДПС виключно на підставі рішення керівника органу ДПІ, оформленого наказом, та за умови пред'явлення або надіслання платнику податків рекомендованим листом із повідомленням про вручення або вручення йому чи його уповноваженому представнику під розписку копії наказу про проведення документальної позапланової виїзної перевірки та письмового направлення на проведення такої перевірки в якому зазначаються підстави, дата початку та тривалість перевірки, посада та прізвище посадової особи, яка проводить перевірку. За змістом ст.78 Кодексу, строки проведення документальних позапланових виїзних перевірок регламентовані ст.82 Кодексу, а отже тривалість таких перевірок не повинна перевищувати 15 робочих днів для великих платників податків, щодо суб'єктів малого підприємництва - 5 робочих днів, інших платників податків - 10 робочих днів. Продовження строків проведення таких перевірок можливе за рішенням керівника податкового органу не більш як на 10 робочих днів для великих платників податків, щодо суб'єктів малого підприємництва - не більш як на 2 робочих дні, інших платників податків - не більш як на 5 робочих днів (п.82.2 ст. 82 ПК України).
Відповідно до статті 1 Закону України від 19.10.2000 №2063-111 «Про державну підтримку малого підприємництва» від 19.10.2000 р. № 2063-III, встановлено, що суб'єктами малого підприємництва є - юридичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності будь-якої організаційно-правової форми та форми власності, в яких середньооблікова чисельність працюючих за звітний період (календарний рік) не перевищує 50 осіб та обсяг річного валового доходу не перевищує 70 млн. гривень.
Отже, оскільки Позивач є юридичною особою - суб'єктом малого підприємництва, перевірка повинна була проводитися відповідно до п.82.2 ст.82 ПКУ протягом 5 робочих днів, з можливим продовженням, за рішенням керівника ОДПС, не більш як на 2 робочих дня, тобто загалом 7 робочих днів.
Відповідно до Наказу ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська від 18.02.2011 р. за № 328, термін проведення перевірки Позивача встановлено - 10 робочих днів (замість встановлених законодавством 5 робочих днів), 09.03.11 р. Наказом № 449 термін перевірки, яка вже була проведена з порушенням строку, встановленого п.82.2 ст. 82 Кодексу, продовжено ще на 5 робочих днів (замість 2 робочих днів), що є грубим порушенням норм податкового законодавства.
Відповідачем на надано до суду доказів правомірності винесення Наказів про встановлення терміну проведення перевірки у 10 днів та продовження ще на 5 робочих днів. Викладене свідчить про порушення контролюючим органом умов та термінів проведення документальної невиїзної перевірки позивача, тобто проведення перевірки з порушенням порядку встановленого нормами матеріального права, відтак акт, складений в результаті такої перевірки, та документи, одержані в ході такої перевірки, не можуть вважатись допустимими доказами у справі.
Крім того, судом встановлено, що між позивачем та Корпорацією «Сток-Трейд» укладений договір купівлі-продажу цінних паперів № Б-6 від 29.01.09, згідно з яким позивач реалізував прості іменні акції ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 270 000 шт. на суму 259 000,00 грн. Передача цінних паперів підтверджена первинними документами, а саме, актами приймання-передачі цінних паперів від 11.02.2009 р. у кількості 129 000 шт. та від 17.04.2009 р. у кількості 141 000 грн. (а.с. 54,61).
Розрахунки за реалізовані акції проведені шляхом проведення взаємозаліку. Так, відповідно до Згоди про проведення взаємозаліку від 06.08.10 ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» - Сторона-1 заборгованість по оплаті поставлених ТОВ Корпорація "Сток-трейд" Стороною-2 акцій за договором Б185/1-2007 від 07.08.07 і заборгованість Сторони-2 по оплаті поставлених Стороною-2 акцій за договором №Б6-2009 від 29.01.09 в сумі 259 900,00 грн. вважаються зарахованими зустрічні однорідні вимоги (а.с.107).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах № 003095 у зберігача ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) за період з 01.02.09 по 28.02.09 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 129000 штук, були списані 11.02.09 року з рахунку у цінних паперах № 003095 (а.с.64-65).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах № 003095 у зберігання ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) за період з 01.04.09 по 30.04.09 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 141000 штук, були списані 17.04.09 року з рахунку у цінних паперах № 003095 (а.с.55).
В податковому обліку реалізація акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в лютому 2009 року у сумі 123800,00 грн. та в квітні 2009 року у сумі 136100 грн. відображено в рядку 1.1 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за 1 квартал 2009 року як доходи від операцій з акціями (а.с.123-132).
Відповідно до біржового контракту № 2980 від 13.04.09 укладеного на ЗАТ «Придніпровська фондова біржа» ТОВ «Регіон-Інвест»(код ЄДРПОУ 24609680) на виконання умов договору доручення №14/09-Б від 10.04.09 здійснив юридичні дії від імені та за рахунок ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» по продажу простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» (код 33102436) в кількості 1000 шт. загальною вартістю 3272,00 грн. Покупцем вказаних цінних паперів виступило ТОВ «Укрспецпесурс» (код ЄДРПОУ 32281021) (а.с.51-52). Відповідно до акту приймання-передачі цінних паперів від 16.04.09 до біржового контракту №2980 від 13.04.09 ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» передав, а ТОВ «Укрспецпесурс» прийняв вказані цінні папери (а.с.53).
Розрахунки за реалізовані цінні папери проведені в безготівковій формі. ТОВ «Укрспецресурс» оплатило ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» суму договору в розмірі 3272,00 грн., відповідно до платіжного доручення №631 від 16.04.09 з призначенням платежу «За акції іменні прості згідно біржового контракту 2980 від 13.04.09 без ПДВ» (а.с.59).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах № 003095 у зберігача ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) за період з 01.04.09 по 30.04.09 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 1000 штук, були списані 16.04.09 року з рахунку у пінних паперах № 003095 (а.с.55).
В податковому обліку реалізація акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в квітні 2009 року у сумі 3272,00 грн. відображено в рядку 1.1 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 2009 року як доходи від операцій з акціями (а.с.123-132).
Відповідно до біржового контракту № 2987 від 22.05.09 укладеного на ЗАТ «Придніпровська фондова біржа» ТОВ «Регіон-Інвест» (код ЄДРПОУ 24609680) на виконання умов договору доручення №21/09-Б від 21.05.09 здійснив юридичні дії від імені та за рахунок ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» по продажу простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» (код 33102436) в кількості 4000 шт. загальною вартістю 5986,14 грн. Покупцем вказаних цінних паперів виступило ТОВ «Укрспецпесурс» (код ЄДРПОУ 32281021) (а.с.81-82). Відповідно до акту приймання-передачі цінних паперів від 26.05.09 до біржового контракту №2987 від 22.05.09 ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» передав, а ТОВ «Укрспецпесурс» прийняв вказані цінні папери (а.с.84).
Розрахунки за реалізовані цінні папери проведені в безготівковій формі. ТОВ «Укрспецресурс» оплатило ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» суму договору в розмірі 5986,14 грн., відповідно до платіжного доручення №649 від 26.05.09 з призначенням платежу «За акції іменні прості згідно біржового контракту 2987 від 22.05.09» (а.с.88).
Про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах № 003095 ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 55144923) за 26.05.09 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 4000 штук, були списані з рахунку у цінних паперах № 003095 (а.с.85).
В податковому обліку реалізація акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в квітні 2009 року у сумі 5986,14 грн. відображено в рядку 1.1 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 2009 року як доходи від «кран і м з акціями (а.с.123-132).
Судом також встановлено, що по Договору купівлі продажу цінних паперів №Б152-2009 від 28.05.2009 р. ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» - «Продавець» реалізувало ТОВ Корпорація "Сток-Трейд" - «Покупець» 350 000 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі». Загальна вартість пакету цінних паперів склала 3 000,00 грн. (а.с.92-93)
Передача цінних паперів підтверджується актом приймання-передачі від 01.06.2009 р. відповідно до якого «Продавець» передав у власність «Покупця» 350 000 шт. акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» загальною вартістю 3000 грн. (а.с.94). Розрахунки за реалізовані акції проведені в безготівковій формі 09.09.09. і потверджені платіжним дорученням №824 на суму 5500 грн. (а.с.105).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах № 003095 у зберіганні ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) за 29.05.09 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 350000 штук, були списані 29.05.09 з рахунку у цінних паперах № 003095 (а.с.95).
В податковому обліку реалізацію акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в травні 2009 року у сумі 3000,00 грн. відображено в рядку 1.1 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 2009 року як доходи від операцій з акціями (а.с.123-132).
Відповідно до Договору купівлі продажу цінних паперів №Б254-2009 від 06.08.2009р. ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» - «Продавець» реалізувало ТОВ Корпорація «Сток-Трейд» (код 1-247308) - «Покупець» 224 000 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» (код 55102436). Загальна вартість пакету цінних паперів склала 218000,00 грн. (а.с.100-101). Передача цінних паперів підтверджена актом приймання-передачі від 30.09.09 р відповідно до кого «Продавець» передав у власність Комітента - «Покупця» 224000 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» загальною вартістю 218000,00 грн. (а.с.102).
Розрахунки за реалізовані акції проведені частково в безготівковій формі 29.10.09 р. на суму 8000 грн. і підтверджені платіжним дорученням №1096 від 29.10.10 на суму 2000,00 грн. та платіжним дорученням №1095 на суму 6000,00 грн. з призначенням платежу «за ЦП по дог.Б254-2009 від 06.08.09 без ПДВ» (а.с.119).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах № 003095 у зберігача ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) за період з 01.09.09 р. по 30.09.09 р. акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 224000 штук, були списані 30.09.09 з рахунку у цінних паперах № 003095 (а.с.103).
В податковому обліку реалізацію акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у вересні 2009 року у сумі 218000,00 грн. відображено в рядку 1.1 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за 9 місяців 2009 року як доходи від операцій з акціями (а.с.123-132).
Відповідно до Договору купівлі продажу цінних паперів №Б80-2009 від 27.03.2009 ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» (код 21860103) - «Продавець» реалізувало ТОВ Корпорація «Сток-Трейд» (код 24247308) - «Покупець» 890210 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі». Загальна вартість пакету цінних паперів склала 1800000,00 грн. (а.с.72). Передача цінних паперів підтверджена актом приймання-передачі цінних паперів від 31.03.09 відповідно до якого «Продавець» передав у власність Комітента «Покупця» 890210 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» загальною вартістю 1 800 000,00 грн.(а.с.73).
Згідно угоди про проведення взаємозаліку від 31.03.2009р. заборгованість ТОВ «Корпорація «Сток-Трейд» по оплаті реалізованих ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» акцій в сумі 1800000,00 грн. (договір від 27.03.2009р. за № Б80-2009) та заборгованість ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» по оплаті придбаних акцій у ТОВ «Корпорація «Сток-Трейд» в сумі 1800000,00 грн.(договір №Б77-2008 від 25.03.2008р.) вважаються зарахованими як зустрічні однорідні вимоги (а.с.75).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах №003095 у зберігача ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) від 08.12.10 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 890210 штук, були списані 31.03.09 з рахунку у цінних паперах № 003095 (а.с.74).
В податковому обліку реалізацію акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у березні 2009 року у сумі 1800000,00 грн. відображено в рядку 1.1 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за 1 квартал 2009 року як доходи від операцій з акціями (а.с.123-132).
Судом також встановлено, що ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» (комітент) відповідно до договору комісії № Б268-2008 від 24.12.2008 р., придбало через ТОВ Корпорація "Сток-Трейд" (комісіонер) 1000000 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» на загальну суму 959 000,00 грн. (а.с.44).
Вище вказана операція підтверджується первинними документами, а саме випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №003095 у зберігача ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923), згідно з яким акції зараховані на рахунок ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» 19.01.09 в кількості 520800 шт. та 20.01.09 в кількості 479200 шт. (а.с.48), а також актом виконаних робіт від 20.01.2009 р. (а.с.45), платіжними дорученнями від 29.04.10, від 30.04.10, 06.05.10, 04.06.10.
В податковому обліку придбання акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в січні 2009 року у сумі 959000,00 грн. відображено в рядку 1.2 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за 1 квартал 2009 року як витрати на придбання акцій (а.с.123-132).
Відповідно до договору купівлі - продажу цінних паперів №Д-7 від 24.03.2009 р. ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» (Покупець) придбані у ТОВ «Спред» (Продавець) 890210 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі». Загальна сума договору склала 1 800 000,00 грн. та повинна була бути сплачена покупцем шляхом передачі векселю (а.с.67-70). Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 003095 у зберігача ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) акції зараховані на рахунок ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест».
Передача векселя підтверджена актом приймання-передачі цінних паперів від 25.03.09 р. (а.с.70).
В податковому обліку придбання акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в березні 2009 року у сумі 1 800 000,00 грн. відображено в рядку 1.2 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за 1 квартал 2009 року як витрати на придбання акцій (а.с. 123-132).
ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» відповідно до договору купівлі - продажу цінних паперів №Б170 від 09.06.2009 придбані у «Корпорація «Сток-Трейд» ТОВ ( Продавець) 75500 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» на загальну суму 75000,00 грн. (а.с.89-90). Передача цінних паперів підтверджена актом приймання-передачі цінних паперів від 16.06.09 відповідно до якого «Продавець» - «Корпорація «Сток-Трейд» ТОВ передав у власність «Покупця» 75500 шт. простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» загальною вартістю 75000,00 грн. (а.с.91).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №003095 від 16.06.09 у зберіганні ТОВ «Український інвестиційний клуб» (код ЄДРПОУ 35144923) акції зараховані на рахунок ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» 16.06.09 в кількості 75500 шт. (а.с.96).
Розрахунки за придбані цінні папери по договору №Б170 від 09.06.2009 не проводилися.
Судом також встановлено, що станом на 31.12.2010 кредиторська заборгованість ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» перед ТОВ Корпорація "Сток-Трейд" за придбані акції ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» відповідно до договору №Б170-2009 від 09.06.2009 складає 75000,00 грн. і підтверджена даними журналу ордеру по рахунку 631 за грудень 2010 року.
В податковому обліку придбання акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в червні 2009 року у сумі 75000,00 грн. відображено в рядку 1.2 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за півріччя 2009 року як витрати на придбання акцій (а.с.123-132).
Акції у кількості 75500 шт., які були придбані за договором № Б170 від 09.06.2009 р. списані з балансу ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» відповідно до розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.09.2010 року №120-С-А, щодо скасування реєстрації випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» від 23.03.2005 року №134/1/05, виданого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку і підтверджено даними журналу-ордеру по рахунку 352 за вересень 2010 року (а.с.184).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах № 003095 у зберігача ТОВ «Український інвестиційний клуб» від 01.10.10 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» придбані за договором № Б170 від 09.06.2009 у кількості 75500 штук, були списані 01.10.10 з рахунку у цінних паперах № 003095..
В податковому обліку списання акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у вересні 2010 року в кількості 75500 шт. загальною собівартістю 75000 грн. відкориговано зі знаком «мінус» в рядку 1.2 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за 9 місяців 2010 року як зменшення витрат на придбання акцій (а.с.133-136).
Залишок не реалізованих акцій у кількості 151000 шт., які були придбані за договором №Б268-2008 від 27.12.2008 списані з балансу ТДВ ДТ «ДАСК-Інвест» відповідно до розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 15.09.2010 року №120-С-А, щодо скасування реєстрації випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» від 23.03.2005 року №134/1/05, виданого Державною комісією іі кінних паперів та фондового ринку і підтверджено даними журналу-ордеру по рахунку 552 за вересень 2010 року (а.с.184).
Відповідно до виписки про операції з цінними паперами на рахунку в цінних паперах № 003095 у зберігача ТОВ «Український інвестиційний клуб» від 01.10.10 акції прості іменні ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» придбані за договором №Б268-2008 від 27.12.2008 у кількості 151000 штук, були списані 01.10.10 з рахунку у цінних паперах № 003095 (а.с.118).
В податковому обліку списання акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в вересні 2010 року в кількості 151000 шт. загальною вартістю 146825 грн. відкориговано зі знаком «мінус» в рядку 1.2 додатку КЗ до Декларації з податку на прибуток підприємства за 9 місяців 2010 року як зменшення витрат на придбання акцій (а.с. 133-136).
Тобто Позивач здійснив фактичні операції до рішення Голосіївського районного суду м. Києва від 16.03.10., що підтверджені первинними документами, правомірно відобразив їх у податковому та бухгалтерському обліку та на виконання розпорядження від 23.09.10 №120-С-А зробив правомірне списання акцій і тому висновки Відповідача, щодо завищення витрат є необгрунтованими.
Суд відмічає, що придбані позивачем вищенаведені акції ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» є акціями у бездокументарній формі. Правові основи обігу цінних паперів випущених у бездокументарній формі випуску, або знерухомленими власником чи емітентом визначені Законом України «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні».
Відповідно до п.1 ст. 5 вказаного Закону право власності на цінні папери, випущені в бездокументній формі, переходить до нового власника з моменту їх зарахування на рахунок власника у зберігача. Пунктом 4 ст. 5 цього Закону встановлено, що підтвердженням права власності таких цінних паперів є виписка з рахунку у цінних паперах, відкритому власником у зберігача. За змістом п. 7 ст. 7 цього ж Закону, на рахунку у цінних паперах зберігач обліковує права власності та обмеження щодо обігу цінних паперів депонента (власника).
Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30.12.98 (розробленим відповідно до Закону України «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»), визначено, що скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій здійснюються уповноваженими особами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або її територіальних органів. За змістом зазначеного Порядку рішення про скасування обігу акцій набуває чинності з моменту його опублікування в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу. Зокрема п.1.4 визначає, що реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій.
Аналіз наведених положень, а також викладених вище фактів господарської діяльності позивача щодо купівлі-продажу акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» дозволяє суду дійти висновку, що на дати укладення та виконання договорів купівлі-продажу цінних паперів від 29.01.2009 р, від 13.04.2009 р., від 22.05.2009 р., від 28.05.2009 р., від06.08.2009 р., від27.03.2009 р., від 24.12.2008 р., від 24.03.2009 р., від 09.06.2009 р. рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №120-С-А від 23.09.10 про анулювання випуску емітента ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» не набуло чинності.
Пунктом 1.4 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» визначено, що цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери. Згідно з ч. 1 ст. 3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам. Положеннями ч. 1 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначено, що акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств. Статтею 59 Господарського кодексу України визначено, що скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності.
Судом встановлено, що на дати укладення та виконання договорів купівлі-продажу цінних паперів від 29.01.2009 р, від 13.04.2009 р., від 22.05.2009 р., від 28.05.2009 р., від06.08.2009 р., від27.03.2009 р., від 24.12.2008 р., від 24.03.2009 р., від 09.06.2009 р. ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» не було припинено та виключено з Державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, що підтверджується Довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців (а.с.172-173).
Щодо рішення Голосіївського районного суду від 16.03.10, яким статут ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» визнаний недійсним з монету реєстрації, а реєстрація випуску акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій визнана недійною з 23.03.05, та яке, на думку відповідача, є підставою для висновку, що договори купівлі-продажу акцій, емітованих ВАТ «Східні енергопостачальні мережі», суперечать законодавству та не спрямовані на реальне настання правових наслідків, тобто є нікчемними в розумінні Цивільного кодексу України, суд зазначає наступне.
Рішення Голосіївського районного суду прийнято 16.03.10, тобто після здійснення позивачем укладень та виконань договорів купівлі-продажу акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі». Суд відмічає, що станом на 01.10.10, вже після прийняття рішення від 16.03.11, у позивача обліковувались акції ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» у кількості 151000 штук. Враховуючи розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №120-С-А від 23.09.10 про анулювання випуску емітента ВАТ «Східні енергопостачальні мережі», згідно з випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №003010 такі акції були списані з рахунку позивача згідно з розпорядженням від 01.10.10 №07/0110-10, що відображено позивачем в рядку 1.2 в додатку К3 до Декларації з податку на прибуток за 9 місяців 2010 року шляхом зменшення витрат на суму 226525 грн. (а.с.136). Зазначені дії узгоджуються з вимогами Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», що не заперечується податковим органом.
Крім того, слід зазначити, що відповідно до ст.215 ЦК України нікчемним правочином є правочин, недійсність якого встановлена законом. У такому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Так, згідно зі ст.228 ЦК України (в редакції чинній з 02.12.10) правочин, який порушує публічний порядок, тобто такий який був спрямований на порушення конституційних прав і свобод людини і громадянина, знищення, пошкодження майна фізичної або юридичної особи, держави, автономної Республіки Крим, територіальної громади, незаконне заволодіння ним, є нікчемним, а відтак визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. За змістом ч.3 ст.228 ЦК України правочин, при здійсненні якого недодержуються вимоги щодо його відповідності інтересам держави і суспільства, його моральним засадам, може бути визнаний недійсним судом.
Фактів спрямованості правочинів між позивачем та його контрагентами з приводу купівлі-продажу акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» на порушення конституційних прав і свобод людини і громадянина, знищення, пошкодження майна фізичної або юридичної особи, держави, автономної Республіки Крим, територіальної громади, незаконне заволодіння ним, податковим органом не наведено. Рішення суду про визнання зазначених правочинів недійсними через недодержання вимог щодо його відповідності інтересам держави і суспільства, моральним засадам, податковим органом до суду не надано. Між тим, податковий орган не позбавлений права звернутись до суду з позовом про визнання недійсним правочину, укладеного платником податків з метою завідомо суперечною інтересам держави та суспільства та стягнення в дохід держави коштів, одержаних сторонами оспорюваного правочину, керуючись п.11 ст.10 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» .
За викладених обставин твердження відповідача щодо невідповідності договорів між позивачем та його контрагентами з приводу купівлі-продажу акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» законодавству та не спрямованості на реальне настання правових наслідків є недоведеними.
Таким чином, судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що договори по придбанню та відчуженню акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» укладені в період, коли такі акції знаходились у вільному обороті, їх обіг на момент вчинення операцій не був припинений Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, дані щодо скасування свідоцтва про реєстрацію їх випуску не були оприлюднені.
Операції з цінними паперами належать до операцій особливого виду та оподатковуються у спеціальному порядку, встановленому п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» (чинного на момент виникнення спірних правовідносин). При цьому норми вказаного пункту поширюються тільки на платників податку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами. Підпунктом 7.6.1 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» визначено, що платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними справами.
Наведені обставини та долучені до матеріалів справи документи дають підстави для висновку, що твердження відповідача про відсутність у позивача права на відображення в окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з акціями ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» є помилковим.
Відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Відповідач правомірність винесеного податкового повідомлення-рішення належним чином не довів.
З огляду на викладене, а також враховуючи проведення відповідачем перевірки позивача з порушенням встановленого порядку, позовні вимоги позивача підлягають задоволенню, а податкове повідомлення-рішення № 0000212304 від 19 квітня 2011 року, прийняте ДПІ за результатами такої перевірки, - визнанню нечинним та скасуванню.
Згідно з ч.1 ст. 94 КАС України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійсненні нею документально підтверджені судові витрати з державного бюджету України.
Керуючись ст.ст. 2, 4, 7-12, 14, 86, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Адміністративний позов Товариства з додатковою відповідальністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м.Дніпропетровська про визнання протиправним та нечинним податкового повідомлення-рішення № 0000212304 від 19 квітня 2011 року - задовольнити.
Визнати нечинним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м.Дніпропетровська № 0000212304 від 19 квітня 2011 року.
Стягнути з Державного бюджету України на користь Товариства з додатковою відповідальністю Довірче товариство «ДАСК-Інвест» (фактична адреса: м.Дніпропетровськ, вул.. Красна, буд. 14/28, р/р 2650831027 в АКБ «Новий» ЄДРПОУ 21860103, МФО 305062) витрати по оплаті судового збору (державного мита) в сумі 3 (три) грн.. 40 коп.
Постанова суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд в порядку та строки, передбачені ст.186 КАС України.
Постанова суду набирає законної сили відповідно до вимог ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України.
Суддя
І.В. Тулянцева