про зупинення провадження у справі
"20" лютого 2012 р.№ 34-30/140-09-3454
За позовом Заступника прокурора Суворовського району м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради
до відповідачів Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2
Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3
про зобов'язання вчинити певні дії та стягнення на суму 57873,88грн.
Головуючий суддя Ю.Г. Фаєр
суддя О.В. Цісельський
суддя М.І. Никифорчук
Представники
від прокурора: Форманюк О.М., діюча на підставі посв. №217 від 15.09.11р.
від ОМР: не з'явилися
від ФОП ОСОБА_2: ОСОБА_4, діюча на підставі довіреності від 01.09.2009р. №1199;
від ФОП ОСОБА_3: ОСОБА_4, діюча на підставі довіреності від 01.09.2009р. №2643;
СУТЬ СПОРУ: Заступник прокурора Суворовського району м. Одеси звернувся з позовом в інтересах держави в особі Одеської міської ради до фізичних осіб-підприємців ОСОБА_2, ОСОБА_3 про зобов'язання знести будівлю самочинно побудованого бару "Чайка" загальною площею 297,56м2 на території пляжу "Лузанівка", розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Миколаївська дор.168/II; зобов'язання звільнити та повернути Одеській міській раді самовільно зайняту земельну ділянку загальною площею 0,0311га, розташовану за вищевказаною адресою; стягнення шкоди в сумі 57873,88грн.
Рішенням господарського суду Одеської області від 12.10.2009р. по справі №30/140-09-3454, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.12.09р., у задоволенні позову заступника прокурора Суворовського району м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради відмовлено.
Постановою Вищого господарського суду України від 31.03.2010р. касаційне подання заступника прокурора Одеської міської задоволено, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 24.12.2009р. та рішення господарського суду Одеської області від 12.10.2009р. у справі №30/140-09-3454 скасовано з передачею справи на новий розгляд до цього ж господарського суду, розгляд якої доручено судді Фаєр Ю.Г.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.04.10р. прийнято справу №30/140-09-3454 до провадження судді Фаєр Ю.Г. з присвоєнням №34-30/140-09-3454.
07.06.10р. представник прокурора подав у судовому засіданні пояснення та уточнення по справі №34-30/140-09-3454, згідно яких просить суд зобов'язати ФОП ОСОБА_2 та ФОП ОСОБА_3 знести самочинно прибудовану до кафе-бару "Чайка" будівлю, яка знаходиться на самовільно зайнятій ділянці загальною площею 0,0289га, яка розташована за адресою: м. Одеса, пляжу "Лузанівка", вул. Миколаївська дор.168/2 за рахунок відповідача; зобов'язати ФОП ОСОБА_2 та ФОП ОСОБА_3 звільнити та повернути Одеській міській раді самовільно зайняту земельну ділянку загальною площею 0,0289га, розташовану за вищевказаною адресою; стягнути з ФОП ОСОБА_2 та ФОП ОСОБА_3 на користь управління з контролю за використанням та охороною земель у Одеській області шкоду заподіяну внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки в сумі 57873,88грн.
За клопотанням сторін ухвалою господарського суду Одеської області від 07.06.10р. строк розгляду справи продовжено по 23.07.10р.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.07.2010р. у справі №34-30/140-09-3454 призначено судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідницькому інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, зупинено провадження у зазначеній справі до закінчення проведення судової експертизи на підставі ч.2 п.1 ст.79 Господарського процесуального кодексу України.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.12.2011р. провадження у справі №34-30/140-09-3454 поновлено внаслідок повернення матеріалів без надання експертного висновку.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.12.2011р. справу №34-30/140-09-3454 прийнято до колегіального розгляду у наступному складі колегії суддів: головуючий суддя Фаєр Ю.Г., суддя Цісельський О.В., суддя Никифорчук М.І.
20.02.2012р. представник відповідачів подав у судовому засіданні клопотання (вх.№5495/2012р.) про призначення судової будівельно-технічної експертизи по справі №34-30/140-09-3454.
Відповідно до положень ст.32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами, зокрема, як: висновки судових експертів.
Частиною першою ст.41 Господарського процесуального кодексу України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.
Відповідно до положень ч.2 вказаної статті Кодексу учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі.
Проведення судової експертизи має бути доручено компетентним організаціям чи безпосередньо спеціалістам, які володіють необхідними для цього знаннями. Особа, яка проводить судову експертизу, користується правами і несе обов'язки, зазначені у ст.31 цього Кодексу.
Особи, які беруть участь у справі, можуть пропонувати суду, кому доручити проведення експертизи, але питання про призначення експерта вирішує самостійно.
Розглянувши клопотання позивача та матеріали справи, з метою повного, всебічного та об'єктивного розгляду обставин справи, для роз'яснення питань, що виникли при вирішенні спору та потребують спеціальних знань, а також для встановлення технічної можливості знесення прибудованої до кафе-бару "Чайка" будівлі, яка знаходиться на земельній ділянці загальною площею 0,0289га, яка розташована за адресою: м. Одеса, пляжу "Лузанівка", вул.Миколаївська дор.168/2, без пошкодження частини будівлі бару площею 22,1кв.м, яка належить відповідачам на підставі договору купівлі-продажу від 11.03.08р., посвідченого ОСОБА_5, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, суд вважає за необхідне призначити по справі судову будівельно-технічну експертизу.
При цьому, виконання експертизи суд доручає Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, що розташований за адресою: м.Одеса, вул.Ланжеронівська, 21, зобов'язує керівника Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України виконання ухвали доручити необхідному колу фахівців, відповідної галузі знань.
При цьому, суд вважає за необхідне попередити експерта про кримінальну відповідальність відповідно до ст.ст.384, 385 Кримінального кодексу України.
Відповідно до ч.2 п.1 ст.79 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадках призначення господарським судом судової експертизи.
Враховуючи викладене, у зв'язку із призначенням у справі судової будівельно-технічної експертизи, провадження у справі №34-30/140-09-3454 підлягає зупиненню до закінчення проведення експертизи.
Керуючись ст.41, ч.2 п.1 ст.79, ст.86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
1. Призначити у справі №34-30/140-09-3454 судову будівельно-технічну експертизу.
2. Проведення експертизи доручити Одеському науково-дослідницькому інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.
3. На вирішення експерта поставити наступні питання:
- чи є технічна можливість знесення прибудованої до кафе-бару будівлі, яка знаходиться на земельній ділянці загальною площею 0,0289га за адресою: м. Одеса, пляж „Лузанівка”, вул.Миколаївська дорога, 168/2 без пошкодження частини будівлі бару площею 22,1кв.м, яка належить відповідачам на підставі договору купівлі-продажу від 11.03.08р.?
- чи можлива подальша експлуатація без зміни функціонального призначення будівлі-бару, розташованої за адресою: м. Одеса, пляж „Лузанівка”, вул. Миколаївська дорога, 168/2, після знесення прибудованої до кафе-бару будівлі, яка знаходиться на земельній ділянці загальною площею 0,0289га?
4. Витрати по оплаті судової експертизи покласти на відповідачів - фізичну особу -підприємця ОСОБА_2 (65059, АДРЕСА_1, код НОМЕР_1) та фізичну особу - підприємця ОСОБА_3 (65122, АДРЕСА_2, код НОМЕР_2).
5. Зобов'язати сторін надати експерту Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України на його вимогу необхідні документи для проведення судової експертизи в строки встановлені експертом.
6. Провадження у справі №34-30/140-09-3454 зупинити до закінчення проведення судової експертизи.
7. Попередити експерта про відповідальність, передбачену ст.ст.384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову дати висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов'язків.
8. Надати Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України матеріали справи №34-30/140-09-3454.
9. Копію ухвали надіслати сторонам у справі та до Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (м.Одеса, вул.Ланжеронівська, 21).
Головуючий суддя Ю.Г. Фаєр
суддя О.В. Цісельський
суддя М.І. Никифорчук