31.01.12р.Справа № 17/5005/16996/2011
За позовом Фізичної особи -підприємця ОСОБА_1, м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області
до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж, м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" в особі Відокремленого підрозділу "Держенергонагляд у Дніпровському регіоні", м. Запоріжжя
про скасування оперативно-господарської санкції
Суддя Суховаров А.В.
Представники:
від позивача: ОСОБА_1, паспорт серії НОМЕР_2 виданий 22.12.97р.;
від відповідача: ОСОБА_2, довір. № 503 від 23.11.11р.;
від третьої особи: ОСОБА_3, довір. № 79 від 27.01.11р.;
присутня у судовому засіданні: ОСОБА_4, паспорт серії НОМЕР_3 виданий 02.12.98р.
Суть спору:
Фізична особа -підприємець ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся з позовом до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж (далі - відповідач); третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" в особі Відокремленого підрозділу "Держенергонагляд у Дніпровському регіоні", у якому просить господарський суд скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану відповідачем у вигляді донарахування позивачу не облікованої електричної енергії в розмірі 16 212,79 грн., згідно рішення відповідача, оформленого протоколом № 107 від 03.08.11р.
Відповідач позов не визнає. У відзиві вмотивовує свої заперечення вказівкою на те, що при складанні 06.05.11р. акту Б № 002716 і подальшому визначені обсягу та вартості недорахованої електричної енергії відповідач діяв відповідно до вимог Правил користування електричною енергією та Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією.
Третя особа надала до матеріалів справи письмові пояснення, за змістом яких вважає застосування відповідачем до позивача оперативно-господарської санкції здійснено з порушенням вимог чинного законодавства України.
Згідно ст. 85 Господарського процесуального кодексу України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши надані докази в їх сукупності, господарський суд, -
встановив:
Згідно ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та Правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.
21.01.2010 року між позивачем (споживачем) та відповідачем (постачальником) було укладено договір про постачання електричної енергії № 723 (далі - Договір), згідно з умовами якого відповідач зобов'язався постачати позивачу електричну енергію для забезпечення електроустановок споживача за адресою точки обліку по вул. Одеській, 2, а останній, в свою чергу, оплачувати її використану вартість на умовах цієї угоди.
06.05.2011 року відповідачем була проведена позапланова перевірка засобу обліку електричної енергії зав. № 23978 тип Дельта 8010 08 (опломбований згідно акту від 01.04.11р.) за адресою точки обліку споживача за Договором, з метою визначення правильності роботи електролічильника.
За результатами проведеної перевірки було складено акт про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору Б № 002716 від 06.05.11р. (далі - Акт), у якому встановлено. що позивачем порушено п. 6.40 Правил, а саме виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показів; вплив на електролічильник № 23978 постійним магнітом; порушення зафіксоване індикатором впливу постійного магніту встановленого в лічильник.
15.06.2011 року комісією відповідача по розгляду актів про порушення споживачем Правил користування електричною енергією було прийнято рішення про нарахування позивачу, згідно з п. 2.5 за формулою 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.06р. № 562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.06р. за № 782/12656 (далі - Методика), вартості не облікованої електричної енергій за період з 01.04.11р. по 06.05.11р. на загальну суму 3 336,62 грн., вказане рішення оформлено протоколом № 71 та видано для сплати рахунок № Б 002716 від 17.06.11р.
Разом з тим відповідач зазначає, як з'ясувалось у подальшому, при визначені обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією зафіксованого Актом не ураховано, що на час виникнення між сторонами у справі спірних правовідносин вступила в силу нова редакція Методики (14.01.11р. вступила у дію нова редакція, згідно постанови НКРЕ України від 14.10.10р. за № 1338), а постачальником при визначені обсягу та вартості електричної енергії помилково прийнято рішення про проведення нарахування згідно з п. 2.5 за формулою 2.4 Методики, тоді як потрібно було проводити розрахунок згідно з п. 2.6 та за формулою 2.7 Методики.
На підставі чого, на думку відповідача, з метою виправлення вищенаведеної помилки, постачальником електричної енергії було прийняте рішення провести додаткове обстеження спірної точки обліку електроенергії, про що складено останнім акт від 29.06.11р. (а.с. 27) у якому зазначено, що представники постачальника провели обстеження точки обліку позивача за адресою по вул. Одеська, 2 після складання Акту від 06.05.11р., де для огляду було розпломбовано шафу обліку, зняті пломби 70257941, ввідний автомат -50885763 та встановлено найменшу площу проводу (кабелю), який задіяний у ланцюгах обліку АВВГ 3х16+1х10 мм2, заміри здійснювались штангенциркулем № 80904528 д.п. І кв. 2011 року, інв. № 050201001146.
03.08.2011 року комісією відповідача по розгляду актів про порушення споживачем Правил користування електричною енергією було прийнято рішення про нарахування позивачу по Акту, згідно з п. 2.6 за формулою 2.7 Методики, вартості не облікованої електричної енергій за період з 01.04.11р. по 06.05.11р. на загальну суму 16 212,79 грн., вказане рішення оформлено протоколом № 107, насамперед, яким рішення відповідача, яке прийнято згідно з протоколом № 71 від 15.06.11р., визнано комісією недійсним.
Суд вважає за необхідне задовольнити позовні вимоги з огляду на наступне.
Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції -заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.
Частиною 1 ст. 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.
Згідно ч. 2 вищезазначеної статті, перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.
Отже, із змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.
Згідно ч. 2 ст. 237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.
Вивчивши документи долучені до матеріалів справи господарський суд вважає позовні вимоги до відповідача про скасування оперативно-господарської санкції у вигляду донарахування позивачеві обсягу та вартості не облікованої електричної енергії у сумі 16 212,79 грн., оформленого протоколом засідання комісії від 03.08.11р. № 107, законними та обґрунтованими, у зв'язку з наступним.
Відповідно до абзацу першого п. 6.41 Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.06.96р. № 28 (із змінами і доповненнями), зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.96р. за № 417/1442 (далі -ПКЕЕ/Правила), у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.
Згідно п. 4.2 Методики, акт про порушення оформляється згідно з формою, наведеною в додатку № 3 до Методики. При цьому формою акту про порушення згідно названого додатку до Методики встановлюються вимоги не до зовнішнього вигляду (форми викладення матеріалу) цього акту, а до його змісту: визначені відомості, які в обов'язковому порядку мають бути зазначені в акті про порушення.
Акт від 06.05.11р. Б № 002716 не містить обов'язкових елементів, зазначених у додатку № 3 до Методики, а саме:
- найменування акту - «Акт № про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору»не відповідає найменуванню, згідно додатку до Методики, має бути - «Акт про порушення №»;
- не зазначене місце складення акту (населений пункт);
- не зазначена схема електропостачання споживача;
- не зазначені відомості про прилади обліку електричної енергії споживача на дату складання акта з урахуванням тих даних, наявність яких вимагається п. 1 додатку № 3 до Методики;
- не зазначені місце, кількість та тавро установлених пломб (індикаторів) згідно з актом про збереження пломб та/або актом про пломбування, їх стан. Зокрема, у п. 4 Акту не зазначені пломби відповідача, встановлені 01.04.11р. на ввідному автоматі (№ 19627396) та ввідному рубильнику (№ 50885763), не описаний стан жодної з установлених пломб;
- не зазначенні результати проведення вимірів параметрів схеми електропостачання споживача на дату складання акта порушень;
- не зазначені відомості про те, на який струм ____ А розраховані опломбовані запобіжники (обмежувальні комутуючі пристрої);
- не зазначена дозволена потужність споживання відповідно до договору;
- не вказаний перелік об'єктів або струмоприймачів, відключених від електропостачання;
- не зазначений акт про пломбування (згідно абзацу другого п. 9 Акту про порушення за формою додатку № 3 до Методики);
- в Акті відсутня графа «З актом про порушення ознайомлені свідки (за наявності)»;
- відсутні графи «Зауваження до складеного акта», «До акта про порушення додається», «Додаткові відомості».
Пунктом 4.6 Методики встановлено, що в акті про порушення зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї методики параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:
- меж балансової належності;
- перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;
- фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення.
Суд вважає за необхідне зазначити, що наведені вимоги п. 4.6 Методики є імперативними і не допускають будь-яких виключень в залежності від виду порушення, об'єкта, на якому це порушення виявлено тощо.
Тоді як, акт про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору від 06.05.11р. Б № 002716 не містить відомостей, наявність яких передбачена п. 4.6 Методики.
Таким чином, в Акті відсутні вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків, що є порушенням з боку енергопостачальної організації (відповідача у справі) вимог абзацу другого п. 6.41 ПКЕЕ та п. 4.6 Методики.
При цьому суд вважає за необхідне вказати на те, що допущені постачальником електричної енергії (відповідачем у справі) при складенні Акту Б № 002716 порушення унеможливлюють застосування відповідачем Методики.
Згідно ч. 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Відповідно до абзацу першого п. 6.42 ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальник електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
Тобто, підставою для здійснення нарахування позивачеві оперативно-господарської санкції може бути виключно акт про порушення, складений з дотриманням вимог ПКЕЕ та Методики. Єдиним належним доказом порушення споживачем (позивачем у справі) Правил та підставою для визначення обсягу і вартості недорахованої електричної енергії чинне законодавство визначає Акт порушень.
З урахуванням вищенаведеного, Акт від 06.05.11р. Б № 002716, складений представниками відповідача з суттєвими порушеннями, не є допустимим доказом порушення позивачем Правил користування електричною енергією.
Разом з тим, відповідно до абзацу четвертого п. 6.42 ПКЕЕ рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.
Як вбачається з матеріалів справи Акт від 06.05.11р. Б № 002716 розглянуто 15.06.11р. на засіданні комісії з розгляду актів про порушення та прийнято рішення про нарахування вартості не облікованої електричної енергії у сумі 3 336,62 грн., оформлене протоколом № 71.
Протокол від 15.06.11р. № 71, розрахунок до нього та рахунок від 17.06.11р. по Акту направлені відповідачем позивачу рекомендованим листом та отримано останнім. Нарахування у сумі 3 336,62 грн. сплачено позивачем 29.06.11р. платіжним дорученням № 104 (а.с. 26).
З урахуванням вищенаведеного, рішення комісії відповідача, оформлене протоколом від 15.06.11р. № 71, є таким, що набрало чинності.
Правилами користування електричною енергією (п. 6.42) визначений лише судовий порядок скасування рішень комісії. При цьому, право комісії енергопостачальної організації на прийняття кількох рішень за результатами розгляду одного акту про порушення чинним законодавством не передбачено.
Відповідно, прийняття комісією відповідача нового рішення про нарахування позивачу оперативно-господарської санкції у сумі 16 212,79 грн. (протокол від 03.08.11р. № 107) за наявності чинного попереднього протоколу № 71 від 15.06.11р., який в установленому порядку (судом за скаргою споживача) не скасовано, здійснено необґрунтовано та безпідставно.
До того ж, обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил, визначено відповідачем згідно протоколу від 03.08.11р. № 107 у сумі 16 212,79 грн. з порушенням вимог нормативно-правових актів.
Відповідно до п. 2.6 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у пп. 5 п. 2.1 цієї ж методики, та за умови відсутності договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у пп. 1-3 п. 2.1 Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт.год), розраховується за формулою:
Wдоб.с.п., = Рс.п. •tвик.с.п., (2.7)
де Рс.п. -потужність самовільного підключення (кВт), що визначається за формулами:
у разі підключення до однієї фази - Рс.п. = I •Uном.фаз. •cos(фі), (2.8)
у разі підключення до трьох фаз - Рс.п. = 3 •I •Uном.фаз. •cos(фі), (2.9)
де I -сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (далі - ПУЕ), А.
Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.
При нарахуванні оперативно-господарської санкції у сумі 16 212,79 грн., згідно протоколу від 03.08.11р. № 107, відповідачем необґрунтоване та безпідставно використано значення площі перерізу кабелю, яким виконане приєднання у позивача, АВВГ4*25мм2 з допустимим тривалим струмом 75А.
Виміри площі поперечного перерізу кабелю при проведенні технічної перевірки та складенні Акту від 06.05.11р. Б № 002716 відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології, відповідачем не проводились.
В силу положень ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Викладене є підставою для задоволення позову.
Відповідно ст. 49 Господарського процесуального кодексу України вартість судового збору слід віднести на відповідача.
Керуючись ст.ст. 4, 32-34, 43, 49, 82-85, 116-117 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
Позов задовольнити.
Скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" у вигляді донарахування Фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 не облікованої електричної енергії в розмірі 16 212,79 грн. (шістнадцять тисяч двісті дванадцять грн. 79 коп.), згідно рішення Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", оформленого протоколом № 107 від 03.08.11р.
Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпродзержинського району електричних мереж (51931, м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області, вул. Васильєва, 43; ЄДРПОУ 34367351) на користь Фізичної особи -підприємця ОСОБА_1 (51920, АДРЕСА_1; ідентифікаційний код НОМЕР_1) суму 941,00 грн. (дев'ятсот сорок одна грн. 00 коп.) судового збору.
Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.
Суддя А.В. Суховаров
Рішення підписано -_________________