18 вересня 2008 р.
№ 22/181-18/160
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів :
Головуючого
Кочерової Н.О.
суддів
Самусенко С.С.
Мамонтової О.М.
розглянувши
касаційну скаргу
українсько-кіпрського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор"
на постанову
від 21.05.2008
Київського апеляційного господарського суду
у справі
№ 22/181-18/160
господарського суду міста Києва
за заявою
українсько-кіпрського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор"
за позовом
українсько-кіпрського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор"
до
про
1)товариства з обмеженою відповідальністю "Укрпак",
2)відкритого акціонерного товариства комерційного банку "Південкомбанк"
визнання недійсним договору
за участю представників сторін:
від позивача: Келеберда Л.Ф. - директор
від відповідача 1: не з'явилися
від відповідача 2: Рацун О.В. дов. №112 від 09.04.2008
В травні 2007 року українсько-кіпрське товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор" звернулося до господарського суду з заявою про зміну способу та порядку виконання рішення господарського суду міста Києва від 16.08.2001 року по справі № 22/181.
В обгрунтування заявлених вимог зазначало, що з листів Департаменту державної виконавчої служби йому стало відомо про неможливість виконання вказаного судового шляхом зобов'язання відкритого акціонерного товариства комерційного банку "Південкомбанк" відновити позивача у реєстрі власників цінних паперів на акції відповідача-2 третього випуску серії А-3 у кількості 109000 штук номінальною вартістю 10грн. кожна, а тому слід змінити спосіб виконання цього рішення.
Ухвалою господарського суду міста Києва від 06.03.2008 року (суддя О.В.Мандриченко) заяву позивача задоволено.
Змінено спосіб виконання рішення господарського суду міста Києва від 16.08.2001 року щодо зобов'язання відкритого акціонерного товариства комерційного банку "Південкомбанк" поновити українсько-кіпрське товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор" у реєстрі власників цінних паперів на акції відкритого акціонерного товариства комерційний банк "Південкомбанк" третього випуску серії А-3 в кількості 109 000 штук, номінальною вартістю 10,00 грн. кожна, стягнувши з відкритого акціонерного товариства комерційний банк "Південкомбанк" на користь українсько-кіпрського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор" 1 090 000 грн.
Задовольняючи вимоги позивача, місцевий господарський суд виходив з їх обгрунтованості.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.05.2008 року (судді: В.А.Корсак -головуючий, П.В.Авдеєв, Н.М.Коршун) рішення місцевого господарського суду скасовано, а в задоволенні заяви про зміну способу виконання рішення суду від 16.08.2001 року відмовлено.
Підставою для відмови в задоволенні заявлених вимог став висновок суду про те, що вимоги, заявлені позивачем фактично є новими вимогами і не можуть бути заходами для реалізації рішення господарського суду міста Києва від 16.08.2001 року.
В касаційній скарзі українсько-кіпрське товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор" просить скасувати постанову апеляційного господарського суду, посилаючись на порушення апеляційним судом норм процесуального права.
Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши повноту встановлених судом обставин справи та їх юридичну оцінку, Вищий господарський суд України вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Судами попередніх інстанцій встановлено та матеріалами справи підтверджено, що рішенням господарського суду міста Києва від 16.08.2001 року визнано недійсним договір купівлі-продажу цінних паперів від 19.04.2001 року, укладений між АКБ "Південкомбанк" та ТОВ "Укрпак" та зобов'язано АКБ "Південкомбанк" поновити позивача в реєстрі власників цінних паперів на акції АКБ "Південкомбанк" третього випуску серії А-3 в кількості 109 000 штук, номінальною вартістю 10,00 грн. кожна.
Проте, рішення господарського суду від 16.08.2001 року не може бути виконане в зв'язку з тим, що банк не веде будь-яких реєстрів власників цінних паперів, у тому числі, власників акцій власного випуску. Такої кількості акцій у банка немає в наявності, оскільки вони знаходяться у акціонерів, а для їх відновлення у реєстрі власників цінних паперів необхідно вилучити їх у інших акціонерів банку, що порушило б право власності цих акціонерів.
Відповідно до вимог статті 121 Господарського процесуального кодексу України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, за поданням прокурора чи його заступника або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.
Згідно п.п.1.3 роз'яснень президії Вищого господарського суду України від 12.09.96 р. N 02-5/333 під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленим.
Оскільки виконати рішення 16.08.2001 року у спосіб визначений господарським судом міста Києва не є можливим, а обраний позивачем спосіб не порушує прав інших кредиторів та гарантує ефективне виконання судового рішення, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про можливість змінити спосіб виконання цього рішення шляхом стягнення з відкритого акціонерного товариства комерційного банку "Південкомбанк" на користь українсько-кіпрського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор" вартості акцій у розмірі 1 090 000 грн.
Матеріали справи свідчать про те, що апеляційний господарський суд дійшов до помилкового висновку про те, що заявлені вимоги позивача є новими вимогами, а не заходами для реалізації рішення господарського суду, а тому прийнята ним постанова підлягає скасуванню.
Ухвала місцевого господарського суду прийнята за результатами повного, об'єктивного дослідження обставин справи та правильного застосування норми матеріального та процесуального права, а тому вона залишається без змін.
Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу українсько-кіпрського товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями Торговий дім "Босфор" задовольнити.
Постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.05.2008 року скасувати, ухвалу господарського суду міста Києва від 06.03.2008 року у справі № 22/181-18/160 залишити без змін.
Головуючий Н. Кочерова
Судді: С.Самусенко
О.Мамонтова