10.11.2011 < копія >
13 вересня 2011 р. Справа № 2а-15233/09/0470
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого суддіЄфанової О.В. < Текст >
при секретаріГрачовій В.М.
за участю:
представника позивача Шаповал О.О. < Текст >
розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом Жовтоводської об'єднаної державної податкової інспекції до фізичної особи-підприємця ОСОБА_4, за участю прокуратури Дніпропетровської області про стягнення заборгованості
До Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов Жовтоводської об'єднаної державної податкової інспекції до фізичної особи-підприємця ОСОБА_4, за участю прокуратури Дніпропетровської області, в якому позивач, з урахуванням заяви про уточнення суми позовних вимог, просить стягнути з відповідача фінансові санкції в сумі 5200000,00 грн. та прибуток від проведення азартних ігор в сумі 1209,00 грн.
В обґрунтування позову зазначено, що під час перевірки відповідача було вставлено факт організації і проведення азартних ігор з метою отримання прибутку, а тому до відповідача слід застосувати фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання, а прибуток від проведення такої азартної гри перерахувати до Державного бюджету України.
Відповідач надав суду письмові заперечення в яких зазначив, що прокурором П'ятихатського району Дніпропетровської області 31.12.2009 року винесена постанова про відмову порушенні кримінальної справи відносно відповідача, оскільки не доведено факт зайняття забороненим видом господарської діяльності - гральним бізнесом. Крім того, чинне законодавство України надає чітке визначення поняттю, що слід розуміти під організацією і проведенням азартних ігор в Україні. Оскільки, діяльність відповідача не підпадає під ознаки організації і проведення азартних ігор, тому позивачу слід відмовити в задоволені позову.
Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив позов задовольнити.
Представник відповідача в судове засідання не з'явився, повідомлений належним чином.
Прокурор Дніпропетровської області надав заяву про вступ у справу на захист інтересів держави з боку Жовтоводської об'єднаної державної податкової інспекції.
Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до наступних висновків.
Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_4, зареєстрований виконавчим комітетом Жовтоводської міської ради Дніпропетровської області як суб'єкт підприємницької діяльності - фізична особа-підприємець, на підставі свідоцтва серія НОМЕР_1
Працівниками відділу податкової міліції Північної МДПІ м.Кривий Ріг з метою перевірки фактів про ймовірне порушення податкового законодавства, було здійснено перевірку приміщення за адресою: АДРЕСА_1
Під час огляду місця пригоди 07.10.2009 року встановлено, що у приміщенні за адресою: АДРЕСА_1 яке належить фізичній особі-підприємцю ОСОБА_4 згідно свідоцтва про право власності та згідно рішення Виконавчого комітету П'ятихатської міської Ради №122 від 26.09.2007 року про зміну функціонального призначення магазину ІНФОРМАЦІЯ_1" по АДРЕСА_1 який належить фізичній особі-підприємцю ОСОБА_4 на зал комп'ютерних ігор, було встановлено 10 гральних автоматів, частина з яких, у кількості 6 штук використовувалась за своїм призначенням.
Також, під час огляду місця пригоди 07.10.2009 року, фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4, на підтвердження законності здійснення діяльності з проведення азартних ігор з метою отримання прибутку не було надано жодних дозвольних документів окрім завірених копій: договору суборенди ігрового обладнання, акт прийому-передачі ігрового обладнання, договору купівлі-продажу приміщення магазину ІНФОРМАЦІЯ_1" по АДРЕСА_1 та документів, які підтверджують право власності на нерухоме майно та функціонального призначення даного майна.
Відповідно до норм ст. 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу» в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх. Статтею 3 даного Закону визначено, що до суб'єктів господарювання, які організовують і проводять на території України азартні ігри, застосовуються фінансові санкції.
Відповідно до норм ст. 1 Закону України «Про заборону грального бізнесу» встановлено, що у цьому Законі нижченаведені терміни вживаються у такому значенні:
1) гральний бізнес - діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку;
2) азартна гра - будь-яка гра, умовою участі в якій є внесення гравцем ставки, що дає змогу отримати виграш (приз), і результат якої повністю або частково залежить від випадковості.
До азартних ігор не відносяться:
організація та проведення лотерей;
організація та проведення творчих конкурсів, спортивних змагань тощо, незважаючи на те передбачається чи не передбачається їх умовами грошовий або майновий виграш;
гра в більярд, гра в кеглі (боулінг) та інші ігри, які проводяться без одержання гравцем призу (виграшу);
гра на гральних автоматах типу «кран-машина» (двокоординатні автомати), де як виграш (приз) гравець отримує виключно матеріальні речі (іграшки, цукерки тощо);
розіграші на безоплатній основі з рекламуванням (популяризацією) окремого товару, послуги, торгової марки, знаків для товарів і послуг, найменування або напрямів діяльності суб'єктів господарювання, комерційної програми з видачею виграшів у грошовій або майновій формі;
розіграші у вигляді конкурсів (ігор, вікторин), умови яких передбачають безоплатне набуття особою статусу її учасника та отримання учасником, який виявив кращі особисті знання та вміння, виграшів у грошовій або майновій формі за особисту перемогу;
розіграші на безоплатній основі для розважальних, благодійних або пізнавальних цілей;
3) організатори азартних ігор - фізичні та юридичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності, що здійснюють діяльність з організації і проведення азартних ігор з метою отримання прибутку;
4) організація і проведення азартних ігор - діяльність організаторів азартних ігор, що здійснюється з метою створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор;
5) учасники азартних ігор - фізичні особи з повною цивільною дієздатністю, що беруть участь в азартних іграх.
За порушення вищезазначеного Закону, ст.203 Кримінального кодексу України передбачена кримінальна відповідальність.
Відповідно до ч.4 ст.72 КАС України, вирок суду у кримінальній справі або постанова суду у справі про адміністративний проступок, які набрали законної сили, є обов'язковими для адміністративного суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, щодо якої ухвалений вирок або постанова суду, лише в питаннях, чи мало місце діяння та чи вчинене воно цією особою.
У зв'язку із тим, що здійснення діяльності у сфері грального бізнесу є злочином, то доказом його вчинення є вирок суду, що набрав законної сили.
Згідно постанови від 31.12.2009 року прокурором П'ятихатського району Дніпропетровської області відмовлено в порушенні кримінальної справи відносно приватного підприємця ОСОБА_4 за фактом заняття забороненим видом господарьскої діяльності за ознаками злочину, передбаченого ст.203 КК України.
Таким чином, доказів щодо порушення кримінальної справи відносно ФОП ОСОБА_4 та притягнення останнього до кримінальної відповідальності позивачем суду не надано.
Відповідно до ст.3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», фінансові санкції у вигляді штрафу з конфіскацією грального обладнання застосовуються до суб'єктів господарювання за організацію та проведення на території України азартних ігор.
Згідно термінології Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», організація і проведення азартних ігор - діяльність організаторів азартних ігор, що здійснюється з метою створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор. Азартна гра - будь-яка гра, умовою участі в якій є внесення гравцем ставки, що дає змогу отримати виграш (приз), і результат якої повністю або частково залежить від випадковості.
Виходячи із вищевикладеного, для фіксування факту здійснення азартної гри необхідно зафіксувати три факти: внесення гравцем ставки; можливість отримання виграшу; результат гри залежить повністю або частково від випадковості.
Таким чином, в результаті перевірки факту здійснення азартної гри зафіксовано не було.
Позивачем, фактично не було надано суду належних доказів щодо підтвердження факту здійснення відповідачем діяльності у сфері грального бізнесу.
У відповідності до ч. 2 ст. 69 КАС України, докази суду надають особи, які беруть участь у справі. Суд може запропонувати надати додаткові докази або витребувати додаткові докази за клопотанням осіб, які беруть участь у справі, або з власної ініціативи.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.
Вивчивши матеріали справи та оцінивши наявні докази, суд приходить до висновку, що позивачем не було доведено суду правомірності та обгрунтованості своїх дій щодо застосування штрафних санкцій за порушення ФОП ОСОБА_4 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» при здійсненні ним підприємницької діяльності.
За таких обставин, суд прийшов до висновку, про відмову в задоволені адміністративного позову.
На підставі вищевикладеного, керуючись статтями 158-163, 254 КАС України, суд,-
У задоволенні адміністративного позову відмовити.
Постанова суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Дніпропетровський окружний адміністративний суд з одночасним направленням копії апеляційної скарги особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.
Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі складення постанови у повному обсязі, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.
У разі якщо справа розглядалась судом за місцезнаходженням суб'єкта владних повноважень і він не був присутній у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, але його було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо у суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.
Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.
Повний текст постанови складено 19 вересня 2011 року
Суддя < (підпис) >
< Список >
< Список >
< Список >О.В. Єфанова
< Текст >