Справа № 2-2653/11
26 жовтня 2011 року м. Запоріжжя
Комунарський районний суд м. Запоріжжя в складі:
Головуючого судді: Наумовій І.Й.
при секретарі: Фіркаловй І.Ю,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3, треті особи: Комунарський відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції, Підрозділ примусового виконання рішень відділу виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -
ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3, третя особа: Комунарський відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
За клопотанням представника Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», ухвалою суду від 21.06 2011 року, до участі у справі в якості третьої особи залучено Підрозділ примусового виконання рішень відділу виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області.
В позовній заяві зазначив, що 29 листопада 2007 року між ним та закритим акціонерним товариством «ОТП Банк»(правонаступником якого є ПАТ «ОТП Банк») був укладений кредитний договір № ML-201/356/2007 у розмірі 60 000,00 доларів США строком користування до 29 листопада 2037 року.
З метою забезпечення виконання зобов'язання 29 листопада 2007 року між ними був укладений договір іпотеки № PML-201/356/2007, за яким позивач передав в іпотеку квартиру, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1.
26 січня 2010 року приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3 за іпотечним договором від 29.11.2007 року було вчинено виконавчий напис, за реєстром № 343, згідно з яким було запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно, яке є предметом іпотечного договору, а саме на належну на праві власності ОСОБА_1 квартиру, розташовану за адресою: АДРЕСА_1.
Посилаючись на те, що при вчиненні виконавчого напису були порушені вимоги Закону України «Про нотаріат», Інструкції «Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України», Закону України «Про іпотеку», виконавчий напис приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3, вчинений 26 січня 2010 року за реєстром № 343, позивач просив визнати таким, що не підлягає виконанню та скасувати його.
В судовому засіданні представник позивача просив суд позовні вимоги задовольнити у повному обсязі з підстав, викладених у позові.
Представник відповідача Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», в судовому засіданні позов не визнав, вважає що виконавчий напис здійснено з дотриманням вимог законів та інструкцій.
Відповідач приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3 повідомлена належним чином про час та місце розгляду справи, в судове засідання не з'явилась, надала суду заперечення на позовну заяву.
Треті особи Комунарський відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції та Підрозділ примусового виконання рішень відділу виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області, повідомлені належним чином про час та місце розгляду справи, у судове засідання не з'явились.
Суд не вбачає перешкод у розгляді справи по суті заявлених позовних вимог у відсутність відповідача і представників третіх осіб.
Заслухавши пояснення осіб, що беруть участь у справі, дослідивши обставини справи та оцінивши у сукупності письмові докази, суд вважає, що позов підлягає задоволенню з таких підстав.
Судом встановлено, що між ОСОБА_1 та закритим акціонерним товариством «ОТП Банк»(правонаступником якого є ПАТ «ОТП Банк») був укладений кредитний договір № ML-201/356/2007 у розмірі 60 000,00 доларів США строком користування до 29 листопада 2037 року.
З метою забезпечення виконання зобов'язання 29 листопада 2007 року між ними був укладений договір іпотеки № PML-201/356/2007, посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_4 за реєстровим № 3057, за яким позивач передав в іпотеку квартиру, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1.
26 січня 2010 року приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3 за іпотечним договором від 29.11.2007 року було вчинено виконавчий напис, за реєстром № 343, згідно з яким було запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно, яке є предметом іпотечного договору, а саме на належну на праві власності ОСОБА_1 квартиру, розташовану за адресою: АДРЕСА_1.
За рахунок коштів, отриманих від реалізації зазначеної вище квартири ПАТ «ОТП Банк»надано право задовольнити свої вимоги за сумою заборгованості за тілом кредиту в розмірі 59 660,42 доларів США, за простроченими до сплати відсотками, нарахованими за період з 26.06.2009 року по 03.11.2009 року за ставкою 9,99% у сумі 4 696,09 доларів США, що разом за сумою заборгованості за тілом кредиту та відсотками станом на 04.11.2009 року складає 64 356, 51 доларів США; в тому числі пеня, нарахована за прострочені суми заборгованості за період з 26.05.2009 року по 03.11.2009 року в розмірі 1% за кожний день прострочення у сумі 9 094,92 грн
Окрім того, за рахунок зазначених коштів запропоновано задовольнити вимоги банку у розмірі 1700 грн.00 коп., сплачених в якості плати нотаріусу за вчинення виконавчого напису.
Комунарським відділом державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції відкрито виконавче провадження з примусового виконання вищезазначеного виконавчого напису.
Предметом договору іпотеки від 29 листопада 2007 року є нерухоме майно, а саме: квартира, що розташована за адресою: АДРЕСА_1.
Відповідно до ст. 87 Закону України "Про нотаріат" від 2 вересня 1993 року № 3425-XII, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Згідно із ч. 1 ст. 88 вищезазначеного Закону, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.
Згідно із ч. 2 п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом МЮ України 3 березня 2004 року № 20/5, заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.
За п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, для одержання виконавчого напису подаються документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.
Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява , у якій має бути зазначено:
відомості про найменування і адресу стягувача та боржника;дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи;
номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи;
строк, за який має провадитися стягнення;
інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.
Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.
У разі якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.
Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень (п.283 Інструкції).
До направлення вимоги на адресу позичальника поштою прирівнюється також і її вручення позичальнику під розписку (п.1.9.1).
Судом встановлено, що банк звернувся до нотаріуса з заявою про вчинення виконавчого напису і до заяви додав розрахунок заборгованості станом на 04.11.2009 р, згідно якому:
- сума заборгованості по тілу становила 59 660,42 дол. США;
- прострочені до оплати відсотки нараховані за період з 26.06.2009 року по 03.11. 2009 р. -4696,09 дол. США;
- пеня, нарахована на прострочені суми заборгованості за період з 26.05.2009 року по 03.11.2009 року -9 094,92 грн., копію вимоги про дострокове виконання боргових зобов'язань №22-2/105962 від 21.09.2009 року з відміткою про те, що ОСОБА_1 ознайомлений з нею 20.11.2009 року, копію договору кредиту і оригінал договору іпотеки.
Між тим, у досудовій вимозі №22-2/105962 від 21.09.2009 року про погашення заборгованості , яка була направлена боржнику і додана до заяви, сума грошових вимог не відповідає тим сумам, які банк просив стягнути за виконавчим написом.
Так, у досудовій вимозі №22-2/105962 від 21.09.2009 року з якою був ознайомлений ОСОБА_1 були зазначені наступні суми:
- сума кредиту у розмірі 59660,42 доларів США;
- сума відсотків за користування Кредитом в розмірі 3758,83 доларів США;
- сума пені за порушення строків повернення кредиту та сплати відсотків за користування кредитом в розмірі 2927,11 грн.;
- сума штрафів у розмірі 75 грн.
Причини різниці вказаних сум і факт визнання боржником розміру заборгованості нотаріус не перевірив, виписки з особового рахунку ОСОБА_1, які підтверджують суму заборгованості за тілом кредиту та за відсотками, розрахунок пені нарахованої пені із вказівкою на підстави та порядок її нарахування від стягувача не витребував.
Відповідно до частини першої статті 35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.
В досудовій вимозі №22-2/105962 від 21.09.2009 року, яка була надана нотаріусу, не йдеться про попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки.
Зазначені обставини свідчать про те, що надані банком нотаріусу документи не були безспірними, отже відповідно до вимог ст.88 Закону України "Про нотаріат", ч. 2 п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України,ст.35 Закону України "Про іпотеку",не надавали нотаріусу права вчиняти виконавчий напис. Зазначені обставини дають підстави для визнання виконавчого напису таким , що не підлягає виконанню.
Відповідно до ч. 3 ст. 88 ЦПК України з відповідача підлягають стягненню судові витрати на користь держави.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 11, 60, 208, 209, 212 -215, 218 ЦПК України, ст. 88 Закону України «Про нотаріат», ст. 35 Закону України «Про іпотеку», наказом Міністерства юстиції України "Про затвердження Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" №20/5 від 03.03.2004 року, суд -
Позов ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3, треті особи: Комунарський відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції, Підрозділ примусового виконання рішень відділу виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.
Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3 26 січня 2010 року, зареєстрований у реєстрі за № 343 про звернення стягнення на нерухоме майно, а саме на належну на праві власності ОСОБА_1 квартиру, розташовану за адресою: АДРЕСА_1.
Стягнути з Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк»на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті державного мита у розмірі 17 (сімнадцять) грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення розгляду цивільної справи у розмірі 37 (тридцять сім) грн.
Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом десяти днів з дня його проголошення до апеляційного суду Запорізької області через Комунарський районний суд м. Запоріжжя. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.
Суддя І .Й. Наумова
Справа № 2-2653/11
(вступна та резолютивна частина)
26 жовтня 2011 року м. Запоріжжя
Комунарський районний суд м. Запоріжжя в складі:
Головуючого судді: Наумовій І.Й.
при секретарі: Фіркаловй І.Ю,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3, треті особи: Комунарський відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції, Підрозділ примусового виконання рішень відділу виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 11, 60, 208, 209, 212 -215, 218 ЦПК України, ст. 88 Закону України «Про нотаріат», ст. 35 Закону України «Про іпотеку», наказом Міністерства юстиції України "Про затвердження Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" №20/5 від 03.03.2004 року, суд -
Позов ОСОБА_1 до Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк», приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3, треті особи: Комунарський відділ державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції, Підрозділ примусового виконання рішень відділу виконавчої служби Головного управління юстиції у Запорізькій області про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.
Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_3 26 січня 2010 року, зареєстрований у реєстрі за № 343 про звернення стягнення на нерухоме майно, а саме на належну на праві власності ОСОБА_1 квартиру, розташовану за адресою: АДРЕСА_1.
Стягнути з Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк»на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті державного мита у розмірі 17 (сімнадцять) грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення розгляду цивільної справи у розмірі 37 (тридцять сім) грн.
Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом десяти днів з дня його проголошення до апеляційного суду Запорізької області через Комунарський районний суд м. Запоріжжя. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.
Суддя І .Й. Наумова