"20" грудня 2011 р.
Справа № 5004/2247/11
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "АУЗ Факторинг"
до відповідача1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Німб-7"
до відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Автокліма"
про стягнення 1 592 220,85 грн.
Суддя С.В. Костюк
від позивача: ОСОБА_1 дов.№1488-Б8/11 від 07.10.2011р.
від відповідача 1: н/з
від відповідача 2: н/з
Права та обов'язки учаснику судового процесу роз'яснені відповідно до ст. ст. 20, 22 ГПК України.
Відводу складу суду не заявлено.
Клопотання про фіксацію судового процесу технічними засобами не поступало
В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину рішення, відповідно до вимог ст. 85 ГПК України.
Суть спору: Позивач -Товариство з обмеженою відповідальністю "АУЗ Факторинг" звернувся з позовом про стягнення солідарно з відповідачів -Товариства з обмеженою відповідальністю "Німб-7", Товариства з обмеженою відповідальністю"Автокліма" 1 592 220,85 грн. з них 1 284 785,84 грн. заборгованості за тілом кредиту та відсотками, 199687,40 грн. пені, 38 649,17 грн.-3% річних, 69 378,44 грн. інфляційних нарахувань.
При нарахуванні інфляційних та 3% відсотків річних посилається на узагальнення судової практики Верховного суду України з розгляду цивільних справ, які виникають з кредитних правовідносин за 2009-2010рр. , положення ч. 2 статті 625 Цивільного кодексу України ,при нарахуванні пені - на ст. 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань", п. 6 ст.232 Господарського кодексу України,при правовому обґрунтуванні заявленої вимоги на положення статей 525, 526, 543, 625, 629 Цивільного кодексу України, статтю 193 Господарського кодексу України.
20.12.2011р. позивач надав суду пояснення по справі, в якому посилається на норми Цивільного кодексу України, якими врегульовано правовідношення за договорами факторингу; та вказує, що згідно договору доручення від 19.10.2010р. №19/10/10-УЛК укладеного між ТОВ "АУЗ Факторинг" та ТОВ "Агенція по управлінню заборгованістю", а саме по пункту 1.1 ТОВ "АУЗ Факторинг" доручив, а ТзОВ "Агенція по управлінню заборгованістю" прийняла на себе зобов'язання по здійсненню діяльності спрямованої на забезпечення повного та своєчасного виконання умов договорів фінансового лізингу, право вимоги яких було передступлено ТОВ"АУЗ Факторинг" за договорами факторингу №16/10 та 17/10 від 19.10.2010р. щодо стягнення боргу по договорах фінансового лізингу та повернення/вилучення майна або предметів лізингу; загальна вартість майна на момент укладення договору фінансового лізингу складала 1386000 грн.; при нарахуванні інфляційних втрат посилається на рекомендації відносно порядку застосування індексів інфляції при розгляді судових справ від 03.04.1997р. № 62/97; згідно розрахунку наданого в поясненні сума пені складає 99843,70 грн.,всього по клопотанню просить стягнути суму 1492657,15 грн., з якої 1284785,84 грн. (тіло кредиту та відсотки), 99843,70 грн. пені, 38649,17 грн. -3% річних, 69378,44 грн. інфляційних втрат.
Відповідачі письмових пояснень по суті заявлених позивачем вимог суду не представили .
Ухвала суду від 29.11.2011р. направлена ТзОВ "Німб - 7", за адресою с. Підгайці, Луцький р-н, вул. Шкільна, 48, яка зазначена в позовній заяві та відповідає адресі місцезнаходження згідно спеціального витягу з ЄДРПОУ станом на 15.11.2011р. повернулась без вручення адресату з відміткою поштового відділення "за закінченням терміну зберігання" .
Ухвала суду від 29.11.2011р.направлена ТзОВ "Автокліма" повернулась з відміткою поштового відділення " за закінченням терміну зберігання".
Враховуючи те, що судом прийняті належні процесуальні дії щодо повідомлення відповідачів про розгляд справи, спір розглядається відповідно до ст. 75 ГПК України за наявними в справі матеріалами представленими позивачем.
З матеріалів справи, пояснень представника позивача вбачається наступне.
30.05.2007р. між ТзОВ "Українська лізингова компанія" та ТзОВ "Автокліма" ( лізингоотримувач) було укладено договір фінансового лізингу за №01-48/07, (а.с. 20-31) відповідно до п.1.1 якого товариству надано в платне володіння та користування на умовах фінансового лізингу два екскаватори "Драйлайн" вартістю на 577500 грн., кожний, згідно п. 3.3 сума винагороди за отримане по акту приймання - передачі в лізинг майно складає 524524,87 грн. при умові дотримання встановленого графіку лізингових платежів і може бути збільшена з врахуванням п. 3.7, 3.8, 3.9 договору.
ТзОВ "АУЗ Факторинг" звернулося з позовом, уточненим поясненням від 20.12.2011р., про стягнення солідарно з ТзОВ "Німб - 7" (поручителя) та ТзОВ "Автокліма" (лізингоотримувача) 1284785,84 грн. заборгованості по тілу та відсотках , 99843,70 грн. пені, 38649, 17 грн. - 3% річних та 69378,44 грн. інфляційних втрат.
В процесі розгляду справи з'ясувалось , що рішенням господарського суду Волинської області від 19.05.2008р. по справі №4/61-44 за позовом ТзОВ "Українська лізингова компанія "до ТзОВ "Автокліма" було стягнуто 1 049 788,38 грн. основного боргу за лізинговими платежами, в тому числі по договору фінансового лізингу №01-48/07 БЛ від 30.05.2007р. , на підставі якого лізинговою компанією було передано товариству "Автокліма" по акту прийому - передачі від 05.09.2007р. два екскаватори "Драглайн" ЕО-4112А-1, заводський №2256 та №2257 вартістю 577500 грн. кожний (а.с. 61). Також даним рішенням було стягнуто 74386,15 грн. пені, 116 492,55 грн. інфляційних втрат, 116668,95 грн. - 3% річних, 970932 грн. штрафу, 22232,68 грн. державного мита та 118 грн. витратна ІТЗ судового процесу.
На виконання даного рішення видано наказ про примусове стягнення за №4/61-1 від 30.05.2008р.
30.05.2007р. між ТзОВ "Українська лізингова компанія" (Кредитор) та ТзОВ "Німб-7" (Поручитель) укладено договір поруки за №08-33/07 (а.с. 46-47),за яким останній зобов'язався відповідати перед кредитором за невиконання лізингоотримувачем - ТзОВ "Автокліма" зобов'язань, що виникли по договору фінансового лізингу від 30.05.2007р. №01-48/07-ОБЛ.
Рішенням господарського суд від 02.06.2008р. у справі №7/40-44, яке набрало законної сили, було відмовлено в позові ТзОВ "Українська лізингова компанія " про стягнення з ТзОВ "Німб - 7" заборгованості в сумі 2223268,03 грн., в тому числі за договором поруки № 08-33/07 від 30.05.2007р.
19.10.2010р. між ТзОВ "Українська лізингова компанія" та ТзОВ "АУЗ Факторинг" (Набувач) було укладено договір факторингу за №17/10, за яким відбулося відступлення права вимоги за договором від 30.05.2007р. №01-48/07 укладеним між ТзОВ "Українська лізингова компанія" та ТзОВ "Автокліма".
26.09.2009р. між ТзОВ "АУЗ Факторинг" та ТзОВ "Агенція по управлінню заборгованістю" укладено договір доручення №26/09/09-1 відповідно до якого Агенція приймає на себе зобов'язання від свого імені або від імені ТзОВ "АУЗ Факторинг" здійснювати дії по стягненню заборгованості його боржників.
Як слідує з позовної заяви позивач -ТзОВ "АУЗ Факторинг" ставить вимогу стягнути заборгованість в сумі 1492657,15 грн. солідарно з відповідачів, а саме з ТзОВ "Німб - 7" (поручителя) за договором поруки №08-33/07 від 30.05.2007р.(а.с. 46-50) та ТзОВ "Автокліма" (лізингоодержувача) за договором фінансового лізингу № 01-48/07 -ОБЛ від 30.05.2007р.(а.с. 20-31).
При цьому зазначає , що право вимоги до нього перейшло по договору факторингу №17/10 від 19.10.2010р. (а.с. 67-83).
Згідно реєстру боржників, додаток №1 до договору факторингу №17/10 від 19.10.2010р., фактору передано право вимоги заборгованості ТзОВ "Автокліма" по договору фінансового лізингу №01/48/07 від 30.05.2007р. на загальну суму 1 284 785,84 грн., в тому числі 985 085,02 грн. прострочені платежі по відшкодуванню вартості об'єкту лізингу та 299700,82 грн. прострочена винагорода (в тому числі штрафи та пеня) за 999 днів прострочення .
За договором факторингу №17/10 від 19.10.2010р. укладеному між ТзОВ "Українська лізингова компанія " та ТзОВ "АУЗ Факторинг" останній набув право вимоги до ТзОВ "Німб - 7" та ТзОВ "Автокліма", як солідарних боржників.
Згідно з ч. 1 ст.1082 ЦК України, боржник зобов'язаний здійснити платіж факторові за умови, що він одержав від клієнта або фактора письмове повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові і в цьому повідомленні визначена грошова вимога, яка підлягає виконанню, а також названий фактор, якому має бути здійснений платіж.
До позовних матеріалів позивач долучив копію листа за №153-40 Л від 24.01.2011р. на адресу ТзОВ "Автокліма", яким повідомлено останнього про відступлення права вимоги за договором фінансового лізингу № 01-48/07-ОБЛ від 30.05.2007р. (а.с. 60), в якому зазначено про необхідність сплатити заборгованість в сумі 1 284 758,84 грн. на банківський рахунок ТОВ "АУЗ Факторинг" .
В підтвердження направлення повідомлення за №153 -40Л долучено опис вкладення у цінний лист з поштовим штапелем за 27.01.2011р. (а.с. 62) та квитанція пошти №215600426655 за 27.01.2011р. в якій не вказало найменування отримувача листа, а зазначено лише ТОВ.
Однак доказів отримання даного повідомлення ТзОВ "Автокліма" позивачем суду не представлено .
Згідно п. 2.1 договору поруки у разі невиконання Боржником своїх зобов'язань по вищевказаному лізинговому договору Кредитор має право пред'явити свої вимоги безпосередньо до Поручителя.
Пунктом 2.2 договору поруки передбачено, що Поручитель повинен виконати свої зобов'язання на користь Кредитора на протязі 2 днів банківських днів з моменту пред'явлення Кредитором вимог, передбачених в пункті 2.1 даного договору, шляхом перерахування суми заборгованості Боржника на поточний рахунок Кредитора, вказаний у розділі 5.
Водночас доказів надіслання поручителю -ТзОВ "Німб - 7" повідомлення про відступлення права вимоги фактору позивач суду не надав.
Згідно ч.2 ст. 516 Цивільного кодексу України, якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов'язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов'язку первісному кредиторові є належним виконанням.
В процесі розгляду справи встановлено , що за заявою Луцької ОДПІ господарським судом 18.11.2010р. було порушено провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Автокліма", справа №1/97-Б.
Як вбачається з ухвали суду від 08.12.2011р. оголошення про визнання ТзОВ "Автокліма" банкрутом опубліковано в газеті "Голос України" №238 (4988) від 16.12.2010р. та відкрито ліквідаційну процедуру.
Згідно з ч.1 ст.14 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують. Кредитори за вимогами щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також за вимогами щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян, мають право подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують. Копії зазначених заяв та доданих до них документів кредитори надсилають боржнику та розпоряднику майном.
Ухвалою суду від 08.12.2011р. провадження у справі про банкрутство ТзОВ “Автокліма” припинено. Як слідує з даної ухвали, ні ТзОВ “АУЗ Факторинг”, ні ТзОВ “Українська лізингова компанія” не зверталися до боржника з майновими вимогами до суду як це передбачено ч.1ст.14 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ”.
Оскільки грошові вимоги позивача до солідарних боржників -ТзОВ “Автокліма”та ТзОВ “Німб-7”виникли до порушення провадження у справі про банкрутство ТзОВ “Автокліма” і згідно п.5 ст.1 Закону про банкрутство такі вимоги є конкурсними, а тому повинні були бути заявлені у строки, встановлені ч.1 ст.14 Закону про банкрутство.
Частиною 2 ст. 14 Закону про банкрутство передбачено, що вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі - не розглядаються і вважаються погашеними, про що господарський суд зазначає в ухвалі, якою затверджує реєстр вимог кредиторів. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.
Оскільки ТзОВ “АУЗ Факторинг” не звернулося у встановленому порядку з грошовими вимогами до боржника за договором факторингу, то в силу ч.2 ст.14 Закону про банкрутство ці вимоги є погашеними.
Відповідно до ч.1 ст.559 ЦК України порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання.
З огляду на вищевикладені обставини відсутні і правові підстави для стягнення заявленої суми із поручителя ТзОВ “Німб-7” за договором поруки від 30.05.2007р. №08-33/07.
Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.ст. 33, 44-49, 82-85 ГПК України, господарський суд, -
В позові відмовити.
Суддя С.В. Костюк
Повне рішення
складено
26.12.2011р.