донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
16.11.2011 р. справа №20/263
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді:Зубченко І.В.
суддів:Мартюхіної Н.О., Татенка В.М.
за участю представників:
від позивача:ОСОБА_1 за довіреністю №6/10 від 11.01.2011р.
від відповідача:ОСОБА_2 за довіреністю №747/01 від 20.10.2011р.
від ВДВС:не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Київ, в особі Донецької філії Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Донецьк
на ухвалу господарського суду Донецької області
від25.10.2011р. (головуючий суддя Лейба М.О., Сгара Е.В., Сич Ю.В.)
про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню
у справі№20/263
за позовомДочірньої компанії «газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Київ, в особі Донецької філії Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Донецьк
доКомунального комерційного підприємства Маріупольської міської ради «Маріупольтепломережа», м. Маріуполь, Донецька область
простягнення 2512956,64грн.
за заявоюКомунального комерційного підприємства Маріупольської міської ради «Маріупольтепломережа», м. Маріуполь, Донецька область
за участюЖовтневого відділу державної виконавчої служби Маріупольського міського управління юстиції, м. Маріуполь, Донецька область
17 жовтня 2011 року до господарського суду Донецької області надійшла заява Комунального комерційного підприємства Маріупольської міської ради “Маріупольтепломережа”, м. Маріуполь, Донецька область про визнання наказу господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 таким, що не підлягає виконанню.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 25.10.2011р. у справі №20/263 заяву ККП “Маріупольтепломережа” задоволено, наказ господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 визнано таким, що не підлягає виконанню.
Дочірня компанія «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Київ, в особі Донецької філії Дочірньої компанії «Газ України»НАК «Нафтогаз України», м. Донецьк з ухвалою господарського суду Донецької області від 25.10.2011р. про визнання наказу господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 таким, що не підлягає виконанню не погодилась та подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати прийняту ухвалу та відмовити ККП “Маріупольтепломережа” в задоволенні заяви №704/01 від 10.10.2011р.
В обґрунтування апеляційної скарги, заявник, посилається на те, що відповідно до ст.3 «Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію», затвердженого постановою КМУ від 08.08.2011р. №894 учасники процедури списання (ДК «Газ України» та ККП “Маріупольтепломережа”) протягом 30 днів після закінчення дії Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»від 12.05.2011р. №3319 проводять звіряння розрахунків і підписують відповідні акти станом на 31.12.2011р., в яких фіксується сума заборгованості, що обліковується в їх бухгалтерському обліку після списання заборгованості. Втім, наразі заборгованість ККП “Маріупольтепломережа” згідно наказу господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 не сплачена та не списана з бухгалтерського обліку ДК «Газ України»відповідно до цього Закону, що безпідставно не прийнято до уваги судом першої інстанції.
Згідно положень ч.1 ст.106 ГПК України ухвали про внесення виправлень до наказу, визнання наказу таким, що не підлягає виконанню можуть бути оскаржені в апеляційному порядку, при цьому, відповідно до частини 3 зазначеної статті, до суду апеляційної інстанції разом з апеляційною скаргою передаються лише копії матеріалів, необхідних для розгляду скарги. У разі необхідності апеляційний господарський суд може витребувати також копії інших матеріалів справи.
Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 02.11.2011р. порушене апеляційне провадження у справі №20/263.
У запереченнях на апеляційну скаргу ККП “Маріупольтепломережа” зазначило, що Протоколом засідання комісії з питань списання заборгованості ККП “Маріупольтепломережа” від 20.09.2011р. №1 було списано заборгованість перед ДК «Газ України»НАК «Нафтогаз України»за спожитий природний газ, яка підлягала стягненню за наказом господарського суду Донецької області №20/263 від 10.06.2010р. та на виконання вимог п.8 Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію ККП “Маріупольтепломережа” протягом 10 днів після затвердження Протоколу було повідомлено ДК «Газ України»НАК «Нафтогаз України»про здійснення процедури списання. Крім того, ККП “Маріупольтепломережа” зазначило, що судові витрати по справі №20/263 було сплачено на підтвердження чого є копії квитанцій.
Представник скаржника у судовому засіданні 16.11.2011р. просив задовольнити апеляційну скаргу, скасувати ухвалу суду першої інстанції та відмовити у задоволенні заяви боржника про визнання судового наказу таким, що не підлягає виконанню з підстав, наведених в апеляційній скарзі.
Представник боржника у судовому засіданні 16.11.2011р. проти задоволення апеляційної скарги заперечив, просив ухвалу суду першої інстанції залишити без змін з підстав, наведених в запереченнях на апеляційну скаргу.
Відповідно до ст.106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.
Враховуючи приписи ст.ст.22, 81-1 ГПК України представником скаржника 16.11.2011р. було заявлено клопотання щодо не здійснення запису судового засідання за допомогою засобів технічної фіксації, яке задоволено судом та складено протокол без фіксації судового процесу звукозаписувальними технічними засобами, проти чого представник відповідача не заперечував.
Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, заперечення на неї, заслухавши представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального права, судова колегія встановила.
Рішенням господарського суду Донецької області від 31.03.2010р., залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 26.05.2010р., позовні вимоги Дочірньої компанії „Газ України” НАК „Нафтогаз України”, м. Київ в особі Донецької філії Дочірньої Компанії „Газ України” НАК „Нафтогаз України”, м. Донецьк до Комунального комерційного підприємства “Маріупольтепломережа”, м. Маріуполь, Донецька область задоволено частково та стягнуто з відповідача пеню у розмірі 522401,65грн., інфляційні у розмірі 840090,89грн., 3% річних у розмірі 214623,94грн., державне мито у розмірі 15771,16грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 148,11грн. Провадження у справі щодо стягнення з відповідача суми основного боргу за спожитий природний газ у розмірі 725470,75грн. припинено. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
10 червня 2010 року на виконання рішення господарського суду Донецької області від 31.03.2010р. у справі №20/263 господарським судом Донецької області був виданий відповідний наказ щодо стягнення пені у розмірі 522401,65грн., інфляційних у розмірі 840090,89грн., 3% річних у розмірі 214623,94грн., державного мита у розмірі 15771,16грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 148,11грн. Всього на суму 1593035,75грн., у тому числі судові витрати -15919,27грн.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 20.07.2011р. виконання рішення господарського суду Донецької області від 31.03.2010р. у справі №20/263 відстрочено на 6 місяців до 21.01.2012р.
Відповідач - ККП “Маріупольтепломережа” 17.10.2011р. надав до суду заяву про визнання наказу господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 таким, що не підлягає виконанню, обґрунтовану тим, що заборгованість встановлена рішенням суду у справі підлягає списанню, відповідно до умов Закону України “Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію”. Посилаючись на вказане, відповідач зазначає, що наказ господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 виконано у повному обсязі, оскільки заборгованість по пені, інфляційним витратам та 3% річних, нарахованих на суму заборгованості повністю списана, відповідно Протоколу засідання Комісії з питань списання заборгованості від 20.09.2011р. №1.
Згідно з ч.2 ст.117 ГПК України, господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника визнати наказ таким, що не підлягає виконанню. Зі змісту частини 4 статті 117 ГПК України вбачається, що господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню, якщо його видано помилково; якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.
Відповідно до ст.1 Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію», його дія поширюється на підприємства незалежно від їхніх форм власності, що виробляють, транспортують і постачають теплову та електричну енергію, надають послуги з диспетчерського управління об'єднаною енергетичною системою України, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, Національну акціонерну компанію «Нафтогаз України», ДК «Укргазвидобування», ДАТ «Чорноморнафтогаз»та ДП «Енергоринок». Отже, сфера дії зазначеного Закону розповсюджується на сторін у цій справі.
Відповідно до ст.2 цього Закону, підлягають списанню заборгованість (у тому числі встановлена судовими рішеннями) з пені, штрафних та фінансових санкцій (три відсотки річних та індекс інфляції), які нараховані підприємствам, визначеним у статті 1 цього Закону, на заборгованість за природний газ, спожитий ними у період з 01 січня 1997 року по 01 січня 2011 року, і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом. Списання заборгованості, встановленої рішенням суду, яке підлягало виконанню на підставі виконавчого документа, здійснюється у порядку встановленому Кабінетом Міністрів України.
Закон України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№3319-VI від 12.05.2011р. вступив в дію 04.06.2011р.
Як вбачається із постанови Донецького апеляційного господарського суду від 26.05.2010р. у справі №20/263, присуджені до стягнення суми пені, 3% річних та інфляційних втрат, нараховані на заборгованість за спожитий у період з листопада 2008 року по вересень 2009 року природний газ за договором №10-140(08)Б від 05.11.2008р.
Як вбачається з копій платіжних доручень №1012 від 21.07.2011р. у сумі 223427,97грн., №1192 від 13.09.2011р. у сумі 17405,65грн. під час виконавчого провадження Жовтневим ВДВС ММУЮ Донецької області на рахунок ДК «Газ України»НАК «Нафтогаз України»перерахована сума боргу за наказом господарського суду Донецької області від 31.03.2010р. у справі №20/263 у розмірі 240878,62грн.
У судовому засіданні представники сторін пояснили, що постановою Жовтневого відділу державної виконавчої служби Маріупольського міського управління юстиції від 19.07.2010р. відкрито виконавче провадження з виконання наказу від 10.06.2010р. у справі №20/263 та грошові кошти у сумі 240878,62грн. було стягнуто Жовтневим ВДВС з арештованих рахунків ККП “Маріупольтепломережа” та перераховано на рахунок Донецької філії ДК «Газ України»НАК «Нафтогаз України».
Таким чином рішення господарського суду Донецької області від 31.03.2010р. у справі №20/263 частково виконане у примусовому порядку, тому таке погашення частини заборгованості не може вважатись добровільним виконанням наказу у даній справі, тому з цих підстав наказ не може визнаватись таким, що не підлягає виконанню.
Порядок списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2011р. №897, визначає механізм списання заборгованості (у тому числі реструктуризованої) за природний газ та електричну енергію, зокрема із сплати пені, штрафних та фінансових санкцій, що нараховані на заборгованість за природний газ, відповідно до Закону України “Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію”.
Встановлений механізм передбачає вчинення низки дій направлених на вчинення списання заборгованості, зокрема утворення повноважних комісій, складання відповідних протоколів та актів.
Відповідно умов п.6 Порядку для списання заборгованості кожен учасник процедури списання утворює комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входить керівник такого учасника як голова комісії та головний бухгалтер і яка визначає обсяг заборгованості, що підлягає списанню, у розрізі контрагентів. Списання заборгованості проводиться на підставі протоколів зазначеної комісії, затверджених її головою. Датою списання заборгованості є дата затвердження протоколу.
Як вірно встановлено місцевим господарським судом, на виконання Закону України “Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію”, згідно із Порядком списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, відповідно Протоколу засідання Комісії з питань списання заборгованості від 20.09.2011р. №1 заборгованість ККП "Маріупольтепломережа" перед ДК “Газ України” за спожитий природний газ, що підлягала стягненню за наказом господарського суду Донецької області №20/263 від 10.06.2010р., була списана у сумі 1352157,13грн., тобто з вирахуванням погашеної -240878,62грн.
Протокол №1 засідання комісії по питанню списання заборгованості за спожитий природний газ, затверджений директором ККП “Маріупольтепломережа” та підписаний 20.09.2011р.
Відповідно до ст.598 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.
Враховуючи визначений порядок списання заборгованості за спожитий природний газ, судова колегія вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що боржником проведені дії щодо списання наявної заборгованості по пені у розмірі 512066,24грн., інфляційним у розмірі 840090,89грн. за рішенням суду у справі №20/263 відповідно до приписів Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію».
Судова колегія не бере до уваги заперечення скаржника, які полягають в посиланні на відсутність акту звіряння, вказаного в п.3 Порядку, оскільки суми пені, інфляції встановлено рішенням господарського суду Донецької області від 31.03.2010р. у справі №20/263, тобто необхідності узгодження їх і підтвердження актом звіряння, в даному конкретному випадку, немає. До того ж згідно п.3 Порядку акт звірки складається з метою погодження сторонами суми заборгованості, що обліковується в їх бухгалтерському обліку після списання заборгованості, а датою списання у даному випадку є 20.09.2011р. виходячи з положень ч.2 ст.6 зазначеного Порядку.
Таким чином, зобов'язання боржника щодо пені та інфляційних, відповідно до ст.598 ЦК України, є припиненим на підставі встановленій Законом.
З аналізу наведених вище норм, вбачається, що даний порядок регулює порядок списання заборгованості за спожитий газ, а не судових витрат по справі, що вірно враховував суд першої інстанції.
Між тим, згідно п.п.8, 14 ч.1 ст.49 Закону України “Про виконавче провадження” виконавче провадження підлягає закінченню, зокрема у випадках фактичного виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом, а також списання згідно із Законом України “Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію” заборгованості встановленої рішенням суду, яке підлягало виконанню на підставі виконавчого документу.
За таких обставин, ухвала господарського суду Донецької області від 25.10.2011р. у справі №20/263 не відповідає нормам процесуального права та підлягає скасуванню в частині визнання наказу господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення пені у розмірі 10335,41грн., 3% річних у розмірі 214623,94грн., державного мита у розмірі 15771,16грн., витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 148,11грн. (всього у сумі 240878,62грн.). В частині визнання наказу таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення пені у розмірі 512066,24грн., інфляційних у розмірі 840090,89грн. прийнята ухвала відповідає приписам процесуального права, а мотиви, з яких подана апеляційна скарга, не є підставою для скасування ухвали в цій частині, оскільки спростовуються вищевикладеним.
Керуючись ст.99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Київ, в особі Донецької філії Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Донецьк на ухвалу господарського суду Донецької області від 25.10.2011р. у справі №20/263 - задовольнити частково.
Ухвалу господарського суду Донецької області від 25.10.2011р. у справі №20/263 -скасувати в частині визнання наказу господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення пені у розмірі 10335,41грн., 3% річних у розмірі 214623,94грн., державного мита у розмірі 15771,16грн., витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 148,11грн.
Викласти абзаци 34 та 35 ухвали в наступній редакції:
«Заяву Комунального комерційного підприємства Маріупольської міської ради «Маріупольтепломережа», м. Маріуполь, Донецька область про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню задовольнити частково.
Визнати наказ господарського суду Донецької області від 10.06.2010р. у справі №20/263 в частині стягнення пені у розмірі 512066,24грн., інфляційних у розмірі 840090,89грн. таким, що не підлягає виконанню.».
В іншій частині ухвалу господарського суду Донецької області від 25.10.2011р. у справі №20/263 - залишити без змін
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Головуючий І.В. Зубченко
Судді: Н.О. Мартюхіна
В.М. Татенко
Надруковано 7 примірників: 2 -позивачу; 1 -відповідачу; 1 -ВДВС; 1 -до справи; 1 -ДАГС; 1 -ГС