донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
31.10.2011 р. справа №09-12а/18720-24/296/10
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді:
Суддів:Малашкевича С. А.
Богатиря К. В., Кододової О. В.
при секретарі судового засіданняМаксименко Г. П.
за участю представників сторін:
від позивача:не з'явились
від відповідача:
від третіх осіб:
від ВДВС Бердянського МУЮ:ОСОБА_1. -за довір
не з'явились
не з'явились
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Агро - КЛАСС”, м. Сімферополь
на ухвалу господарського суду Запорізької області
від 01.09.2011року
у справі№ 09-12а/18720-24/296/10 (суддя Азізбекян Т.А.)
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю „Кірасир”, м. Дніпропетровськ
до відповідача
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача
орган, дії якого оскаржуютьсяТовариства з обмеженою відповідальністю „Агро - КЛАСС”, М. Сімферополь
1.Товариства з обмеженою відповідальністю „ФЛАСК”, с. Луначарське Бердянського району Запорізької області
2. ОСОБА_2, м. Сімферополь
3. ОСОБА_3, м. Бердянськ
Відділ державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області, м. Бердянськ
провизнання неправомірними дій ВДВС
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 25.08.20010 р. у справі № 09-12а/18720 у відношені Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро-Класс” були вжиті запобіжні заходи. На виконання зазначеної ухвали суду, 27.08.2010 р. державним виконавцем ВДВС Бердянського МУЮ Запорізької області було відкрите виконавче провадження, про що складено постанову ВП № 21016761.
Товариство з обмеженою відповідальністю “Агро-Класс” в порядку ст. 121-2 ГПК України звернулась до господарського суду зі скаргою на дії Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області (надалі -ВДВС Бердянського МУЮ), в якій просило визнати неправомірними дії ВДВС Бердянського МУЮ з виконання ухвали господарського суду Запорізької області 25.08.2010 р. № 09-12а/18720 про вжиття запобіжних заходів.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.09.2011 р. у справі № 09-12а/18720-24/296/10 скарга ТОВ “Агро-Класс” про визнання неправомірними дій Відділу державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області від 25.08.2010р. № 09-12а/18720 про вжиття запобіжних заходів щодо ТОВ “Агро-Класс” залишена без задоволення.
Суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність правових підстав для задоволення скарги відповідача щодо визнання неправомірними дій ВДВС Бердянського МУЮ з примусового виконання ухвали суду господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. по справі № 09-12а/18720.
Не погодившись з ухвалою суду першої інстанції, ТОВ “Агро-Класс” подало апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу суду скасувати, скаргу на дії ВДВС Бердянського МУЮ задовольнити в повному обсязі. В обґрунтування пістав для скасування ухвали відповідач посилається на невідповідність висновків, викладених в ухвалі місцевого господарського суду, обставинам справи та порушення норм матеріального і процесуального права.
В судовому засіданні представник відповідача доводи апеляційної скарги підтримав, просив скаргу задовольнити.
Позивач, треті особи та Відділ державної виконавчої служби Бердянського міськрайонного управління юстиції Запорізької області не скористались своїм правом на участь у розгляді справи в суді апеляційної інстанції. Про дату, час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.
Дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Господарським судом Запорізької області ухвалою від 25.08.2010р. задоволена заява Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир” про вжиття запобіжних заходів, внаслідок чого витребувані у Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро-Класс”, шляхом вилучення оригіналів документів та передачі їх господарському суду Запорізької області, а саме: за період 2008р., 2009р., 1 квартал 2010р. первинні документи (зокрема, проте не виключно, видаткові накладні та акти здачі-приймання виконаних робіт, наданих послуг), регістри бухгалтерського обліку (головна книга, журнали, відомості, аркуші-розшифровки, таблиці аналітичних даних, реєстри депонованої зарплати, бухгалтерські довідки), фінансову звітність, зокрема баланси та звіти про фінансові результати, висновки аудиторських перевірок, банківські виписки, виписки з банківського рахунку про рух грошових коштів, меморіальні ордери, платіжні доручення; листи будь-яких осіб, що адресовані Товариству з обмеженою відповідальністю “Агро-Класс”, листи Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро-Класс”, що адресовані будь-яким особам за 2008р., 2009р., 1 квартал 2010р.; договори, зокрема і будь-які додатки до них та інші документи, що є їх складовими та/або невід”ємними частинами на підстав яких здійснювались господарські операції, зокрема і зовнішньоекономічні операції у 2008р., 2009р., 1 квартал 2010р.; всі рішення органів управління, зокрема загальних зборів учасників товариства, за період з моменту створення та журнали учасників, книга протоколів (рішень, учасників загальних зборів), повідомлення, вимоги, листи про проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро-Класс”, документи про їх направлення учасникам (фінансові чеки, описи, поштові накладні інші).
27.08.2010 р. державним виконавцем ВДВС Бердянського МУЮ Запорізької області була винесена постанова ВП № 21016761 про відкриття виконавчого провадження з виконання ухвали господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. № 09-12а/18720.
30.08.2010 р. до господарського суду Запорізької області ТОВ “Кірасир” поданий позов про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро -КЛАСС” ( ідентифікаційний код юридичної особи 25220725) від 21.07.2010 р. в частині неприйняття рішення про створення Ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро -КЛАСС” у складі учасників ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир”, визнання права Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир” ( ідентифікаційний код юридичної особи 35395243) брати участь в управлінні Товариством з обмеженою відповідальністю “Агро -КЛАСС”, шляхом включення до складу ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро -КЛАСС”, зобов'язання виконавчий орган Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро -КЛАСС” в строк не більше 5 днів з дня набрання судовим рішення чинності скликати позачергові загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро -КЛАСС” на порядок денний яких винести та відповідно до положень частини 4 статті 146 ЦК України, статей 17, 18, 63 Закону України “Про господарські товариства”, частини 2 статті 90 Господарського кодексу України розглянути питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів - Ревізійної комісії.
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 27.09.2010 р. у справі № 09-12а/18720 ухвала господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. у цій же справі про вжиття запобіжних заходів була скасована.
Відповідач вважає, що виконавчі дії з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області від 25.08.2010 р. по справі № 09-12а/18720 проводилися Відділом ДВС Бердянського МУЮ Запорізької області з порушенням чинного законодавства України, у зв'язку з чим останній звернувся з зазначеною скаргою.
В обґрунтування скарги про визнання неправомірними дій ВДВС Бердянського МУЮ, відповідач вказує наступні підстави: 1. державним виконавцем не був встановлений термін для добровільного виконання ухвали суду; 2) ТОВ “Агро -КЛАСС” своєчасно не повідомлено про відкриття виконавчого провадження; 3) в порушення вимог п. п. 2.1.1 п. 2.1 і п. п. 4.2.1 п. 4.2 Інструкції про проведення виконавчих дій, виконавчі дії проводились приблизно з 12 години дня 27 серпня 2010 р. по 3 годину ночі 28 серпня 2010 р. за участю невідомих осіб.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення скарги ТОВ «Агро-КЛАСС», з наступних мотивів.
Органи державної виконавчої служби здійснюють виконавче провадження в порядку, передбаченому Законом України “Про виконавче провадження”.
При розгляді даної скарги судом застосовуються положення Закону України “Про виконавче провадження” в редакції, яка була чинною на час проведення виконавчих дій.
Статтею 1 Закону України “Про виконавче провадження” від 21.04.1999р. №606-ХІV (зі змінами та доповненнями) визначено, що виконавче провадження, як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій органів і посадових осіб, зазначених у цьому Законі, спрямованих на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які здійснюються на підставах, у спосіб та в межах повноважень, визначених ним Законом, іншими нормативно-правовими актами, виданими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.
Згідно з ч.1 ст.121-2 ГПК України скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена.
Статтею 5 Закону України “Про виконавче провадження” передбачено, що державний виконавець зобов'язаний вживати необхідні заходи щодо своєчасного і повного виконання рішення, зазначеного в документі на примусове виконання рішення.
Відповідно до статті 43-3 Господарського процесуального кодексу України, заявник повинен подати відповідну позовну заяву протягом п'яти днів з дня винесення ухвали про вжиття запобіжних заходів. Після подання заявником позовної заяви запобіжні заходи діють як заходи забезпечення позову .
За приписами статті 43-6 Господарського процесуального кодексу України, ухвала про вжиття запобіжних заходів виконується негайно в порядку, встановленому для виконання судових рішень.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвала про вжиття запобіжних заходів була прийнята господарським судом Запорізької області 25.08.2010 р., а позовна заява ТОВ “Кірасир” про визнання недійсним рішення загальних зборів була подана до цього ж суду - 30.08.2010 р. Отже, запобіжні заходи, які були застосовані судом після подання ТОВ «Кірасир»позовної заяви діють як заходи забезпечення позову.
Відповідно до ст. 24 Закону України “Про виконавче провадження”, державний виконавець протягом трьох робочих днів з дня надходження до нього виконавчого документу виносить постанову про відкриття виконавчого провадження. У разі відкриття виконавчого провадження за виконавчим документом про конфіскацію майна, стягнення періодичних платежів, забезпечення позовних вимог строк для добровільного виконання не встановлюється.
Враховуючи, що виконавче провадження ВДВС Бердянського МУЮ Запорізької області було відкрите за ухвалою господарського суду Запорізької області від 25.08.2011 р., яка з урахуванням зазначених вище положень фактично є виконавчим документом про забезпечення позову, безпідставними є посилання скаржника про неправомірність дій ВДВС Бердянського МУЮ щодо не надання ТОВ «Агро-КЛАСС»терміну для добровільного виконання вказаної ухвали.
Стосовно несвоєчасного повідомлення ТОВ “Агро -КЛАСС” про відкриття виконавчого провадження, слід зазначити наступне.
Відповідно до положень ст. 24 Закону України “Про виконавче провадження”, копія постанови про відкриття виконавчого провадження надсилається не пізніше наступного дня стягувачу, боржнику та органу (посадовій особі), який видав виконавчий документ.
Матеріалами справи, зокрема супровідним листом ВДВС Бердянського РУЮ від 27.08.2010 р. № 27688 та квитанцією про поштове відправлення рекомендованої пошти № 2748 підтверджується направлення відповідачу державним виконавцем 28.08.2011 р. кореспонденції.
За таких умов, безпідставними є посилання апелянта на порушення ВДВС Бердянського РУЮ вимог вказаної вище норми щодо неповідомлення ТОВ «Агро-КЛАСС»про відкриття виконавчого провадження.
Не підтверджуються, також, матеріалами справи доводи скаржника щодо проведення Відділом ДВС Бердянського МУЮ Запорізької області виконавчих дій з примусового виконання ухвали господарського суду Запорізької області № 09-12а/18720 від 25.08.2010 р. з 12 години дня 27 серпня 2010 р. по 3 годину ночі 28 серпня 2010 р. за участі невідомих осіб.
За приписами підпунктів 2.1 та 4.2 Інструкції про проведення виконавчих дій, учасниками виконавчого провадження є державний виконавець, сторони, представники сторін, експерти, спеціалісти, перекладачі. Для проведення виконавчих дій державним виконавцем у разі потреби залучаються поняті.
Виконавчі дії провадяться державним виконавцем в робочі дні не раніше 6-ї години і не пізніше 22-ї години. Конкретний час проведення виконавчих дій визначається державним виконавцем. Сторони виконавчого провадження мають право пропонувати зручний для них час проведення виконавчих дій. Проведення виконавчих дій у неробочі та святкові дні, установлені законодавством, допускається лише в разі, коли зволікання неможливе або в разі, коли вони не можуть бути здійснені в інші дні з вини боржника. Проведення виконавчих дій у нічний час допускається лише в разі, якщо невиконання рішення створює загрозу життю чи здоров'ю громадянину .
Відповідно до ч. 2 ст. 34 ГПК України, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про недоведеність скаржником обставин, на які він посилається, зокрема суду не надані будь-які докази проведення ВДВС виконавчих дій з 12 години дня 27 серпня 2010 р. по 3 годину ночі 28 серпня 2010 р. Зазначені обставини спростовуються актом державного виконавця від 27.08.2010 р., згідно якого з вини боржника на територію підприємства ТОВ «Агро-КЛАСС»уповноважені особи ВДВС, стягувача та поняті не мали можливості потрапити на підприємство ТОВ «Агро- КЛАСС», постановою державного виконавця від 27.08.2010 р. про проведення виконавчих дій у неробочий час, а також актом опису й арешту майна від 30.08.2010 р., згідно якого виконавчі дії розпочато об 11-10.
Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що норми чинного законодавства місцевим господарським судом застосовані правильно, ухвала відповідає приписам матеріального та процесуального права, а також фактичним обставинам справи, а мотиви з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасування ухвали, оскільки спростовуються вищевикладеним.
Керуючись ст. ст. 91, 99, 101, 102, 103, 105, 106, 121-2 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Агро - КЛАСС”, м. Сімферополь на ухвалу господарського суду Запорізької області від 01.09.2011 р. у справі № 09-12а/18720-24/296/10 -залишити без задоволення.
Ухвалу господарського суду Запорізької області від 01.09.2011 р. у справі № 09-12а/18720-24/296/10 -залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено протягом двадцяти днів з набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд.
Головуючий суддя С.А. Малашкевич
Судді: К. В. Богатир
О. В. Кододова