"20" жовтня 2011 р. Справа № 25/41пд
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Могила С.К. (головуючого),
Борденюк Є.М.,
. Вовка І.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 21.06.2011 року у справі № 25/41пд за позовом відкритого акціонерного товариства "Донецькобленерго" до фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, треті особи: Національна комісія регулювання електроенергетики України в особі її Донецького територіального представництва та Антимонопольний комітет України в особі його Донецького територіального відділення, про врегулювання розбіжностей при укладенні договору,
У лютому 2011 року позивач звернувся до господарського суду Донецької області з позовною заявою до відповідача про врегулювання розбіжностей, що залишились неврегульованими при укладанні договору про постачання електричної енергії № 5143, та викладення спірних пунктів: п. 2.2.2., п. 2.3.2., п. 2.3.3., п. 2.3.4., п. 2.3.5., п. 2.3.6., п. 3.1.2., п. 3.1.5., п. 3.2.2., п. 3.2.3., п. 4.1.1., п. 4.1.2., п. 4.1.3., п. 4.1.4., п. 4.2.1., п. 4.2.2., п. 4.2.3., п. 4.3.1., п. 5.5., п. 5.6., п. 5.7., п. 5.8., п. 6.1., п. 6.1.1., п. 6.1.3., п. 6.1.4., п. 6.1.5., п. 6.1.6., п. 6.1.7., п. 6.1.8., п. 7.1., п. 7.2., п. 7.3., п. 7.4., п. 7.5., п. 7.6., п. 7.7., п. 7.8., п. 7.9., розділ 8 Договору, а також умов додатків до проекту Договору № 5143: № 1, № 2; № 3; № 4; № 5; № 6; № 7; № 8; № 9; № 10; № 11; № 12; № 13; № 14; № 15; № 16; № 17; № 18; № 19; № 20; № 21; № 22, в його редакції.
Рішенням господарського суду Донецької області від 19.04.2011 року (суддя Бойко І.А.) позов задоволено частково та викладено спірні пункти в такій редакції : п. 2.2.2. договору -у редакції суду; п. 2.3.2. - в редакції п.2.3.2 п.3.2 Типового договору, в редакції відповідача; п. 2.3.3. - в редакції п.п.7 п.10.2 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 за № 417/1442 (із змінами) -далі ПКЕЕ, п.2.3.3 Типового договору; п. 2.3.4. - в редакції відповідача; п. 2.3.5. - виключити з тексту договору; п. 2.3.6. - в редакції суду з дотриманням п.п.15 п.10.2 ПКЕЕ; п. 3.1.2. - в редакції позивача; п. 3.1.5. - в редакції п.3.1.5 Типового договору; п. 3.2.2., 3.2.3., 4.1.1., 4.1.2 - в редакції позивача; п. 4.1.3. - в редакції п.4.1.3 Типового договору; п. 4.1.4. - в редакції п.4.1.4 Типового договору; п. 4.2.1. - в редакції суду, пеня встановлена у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, за кожний день прострочення платежу, враховуючи день фактичної оплати; п. 4.2.2. - в редакції п. 4.2. Типового договору; п. 4.2.3. - в редакції відповідача, п 4.2.3 Типового договору; п. 4.3.1. - в редакції позивача, п.4.3 Типового договору; п. 5.5. - виключити з тексту договору;
п. 5.6. -"Перевищення Споживачем договірних величин споживання електричної енергії визначається Постачальником як різниця фактично спожитої активної електричної енергії за розрахунковий період, згідно з "Актом прийняття-передавання товарної продукції" (додаток № 10 до цього Договору), та договірною величиною споживання електричної енергії, встановленою на цей розрахунковий період, згідно з умовами розділу 5 цього Договору";
п.п. 5.7., 5.8, 6.1 - в редакції позивача; п. 6.1.1. - в редакції позивача, яка відповідає умовам Типового договору та п.7.6 ПКЕЕ; п. 6.1.3. - прийнято в редакції суду, з урахуванням Типового договору і п.п. 7.5, 7.6, 7.7 ПКЕЕ; п.п. 6.1.4., 6.1.6 - в редакції позивача та умов Типового договору; п. 6.1.5. - в редакції відповідача: виключено з тексту договору; п. 6.1.7. - в редакції суду, яка відповідає п. 8.6, п. 7.12 ПКЕЕ; п. 7.1.- в редакції п. 7.1 Типового договору; п. 7.2. - в редакції позивача;
п. 7.3. - в редакції позивача, яка відповідає п.7.3 Типового договору, п. 3.4, п. 6.21 ПКЕЕ;
- "До закінчення одного повного розрахункового періоду з дня надання такої вимоги вперше, розрахунки за спожиту електричну енергію проводяться за показами встановлених засобів обліку. Після закінчення цього терміну та за умов, що розрахунковий облік належить Споживачу та не був приведений у відповідність до вимог нормативно-технічних документів у терміни, зазначені в акті, то визначення обсягу та вартості спожитої електроенергії здійснюється згідно додатка № 4 "Порядок визначення обсягу електричної енергії та його вартості у разі завантаження схеми обліку нижче мінімально допустимого рівня та у разі невідповідності температурного режиму експлуатації засобів обліку вимогам, визначеним нормативно-технічними документами та/або паспортними даними засобів обліку" до цього Договору";
п. 7.4.- в редакції суду, яка відповідає п.7.4 Типового договору; п. 7.5. - в редакції суду, яка відповідає п.п. 19, 10.2 ПКЕЕ; п. 7.6. - в редакції позивача, яка відповідає п.п. 7.4, 7.5 ПКЕЕ;
п. 7.7.-в редакції позивача: "На підставі показів засобів обліку електричної енергії та умов Договору оформлюються документи за формами встановленими додатками № 16 "Акт фіксації показань приладів обліку на ПС (ТП) ВАТ "Донецькобленерго", № 17 "Двосторонній акт фіксації показань приладів обліку на об'єктах споживача", № 18 "Звіт про покази розрахункових приладів обліку" та № 10 "Акт прийняття-передавання товарної продукції (електроенергії)" до цього Договору.
За наявності вводів на різних ступенях напруги та різних системах обліку покази надаються окремо за кожною точкою обліку".
п. 7.8. - в редакції п.6.5 ПКЕЕ; п. 7.9. - виключений з тексту договору;
Розділ 8 - в редакції розділу 8 Типового договору;
Додатки до Договору (пункт 9.1. договору): Додаток № 1 "Однолінійна схема надання доступу до місцевої (локальної) електромережі" по об'єкту -крамниця "Леді" - в редакції відповідача; Додаток № 1 "Однолінійна схема надання доступу до місцевої (локальної) електромережі" по об'єктам -торговий павільйон, крамниця "Колорит" та Аптека - в редакції позивача; Додаток № 2 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" стосовно об'єктів крамниця "Колорит", крамниця "Леді" та торговий павільйон - в редакції відповідача; Додаток № 2 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" стосовно об'єкта -аптека прийнято в редакції позивача частково, а саме: виключено п. 7 Додатку, відносно всіх інших пунктів -в редакції позивача.; Додаток № 3 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" - в редакції позивача; Додаток № 4 "Порядок визначення обсягу електричної енергії та його вартості у разі завантаження схеми обліку нижче мінімально допустимого рівня та у разі невідповідності температурного режиму експлуатації засобів обліку вимогам, визначеним нормативно-технічними документами та/або паспортними даними засобів обліку" - в редакції позивача; Додаток № 6 "Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії" виключено; Додаток № 7 "Обсяги очікуваного споживання електричної енергії та потужності Споживачем" - в редакції позивача; Додаток № 8 "Договірні величини споживання електричної енергії"- в редакції позивача; Додаток № 9 "Акт з контролю електричної потужності" - виключено; Додаток № 10 "Акт прийняття-передавання товарної продукції" - в редакції позивача; Додаток № 11 "Порядок участі Споживача в графіках обмеження електроспоживання та графіках відключень" -виключено; Додаток № 12 "Розрахунок втрат електричної енергії в мережах Споживача", Додаток № 13 "Дані про відпуск електроенергії субспоживачам", Додаток № 14 "Акт прийняття-передавання електричної енергії Споживача субспоживачам", Додаток № 15 "Акт звіряння заборгованості", Додаток № 16 "Акт фіксації показань приладів обліку на ПС (ТП) ВАТ "Донецькобленерго", Додаток № 17 "Двосторонній акт фіксації показань приладів обліку на об'єктах споживача", Додаток № 18 "„Звіт про покази розрахункових приладів обліку", Додаток № 19 "Акт контрольного огляду засобів обліку", Додаток № 20 "Акт технічної перевірки розрахункових засобів обліку до 1 кВ", Додаток № 21 "Акт про відновлення роботи засобів обліку" - в редакції позивача; Додаток № 22 "Порядок проведення вимірів електричного навантаження в режимний день" в редакції суду;
Додаток № 5 Порядок розрахунків"; п. 1 Додатку № 5 - в редакції позивача "Розрахунковим вважається період з 00-00 годин 25 числа місяця попереднього розрахунковому до 24-00 годин 24 числа поточного місяця та складається з 2 плановими періодами:
1) плановий період - з 00-00 годин 25 числа до 24-00 годин 14 числа;
2) плановий період - з 00-00 годин 15 числа до 24-00 годин 24 числа";
п. 3 Додатку № 5 - в редакції позивача: "Споживач здійснює попередню оплату за електричну енергію на підставі виставлених Постачальником рахунків:
за 1 плановий період - до 20 числа попереднього розрахункового місяця в розмірі 30% від обсягу відповідного місячного споживання електричної енергії, обумовленого у додатку №8 "Договірні величини споживання електричної енергії" до Договору,
за 2 плановий період - до 06 числа розрахункового місяця в розмірі 70% обсягу відповідного місячного споживання електричної енергії, обумовленого у додатку № 8 "Договірні величини споживання електричної енергії" до Договору.
Сума платежів розраховується Постачальником, як сума добутків величин тарифів відповідного класу на розмір обсягу електричної енергії, що сплачується за плановий період.
У разі коригування за заявою Споживача договірної величини споживання обсягу електричної енергії Постачальник здійснює відповідне коригування сум виставлених рахунків.
Розмір останнього платежу може бути збільшений Постачальником у разі здійснення контрольного зняття показів засобів обліку в даному розрахунковому періоді. У цьому випадку сума коштів, яку має сплатити Споживач розраховується Постачальником у відповідності з даними контрольного зняття показів засобів обліку в даному розрахунковому періоді.
Рахунок для здійснення попередньої оплати Постачальник надає Споживачу разом з остаточним рахунком за період, що на 2 місяці передує розрахунковому";
п. 4 Додатку № 5 в редакції виключено з тексту договору;
п. 5 Додатку № 5 - в редакції позивача: "За підсумками розрахункового періоду Постачальник електричної енергії виписує Споживачу рахунок для остаточного розрахунку. Сума платежу при остаточному розрахунку визначається, виходячи з тарифів на активну електроенергію, що діяли на кінець розрахункового періоду та фактичного обсягу спожитої електричної енергії, згідно даних оформленого між Постачальником та Споживачем "Акта прийняття-передавання товарної продукції (електроенергії)" (додаток № 10 до Договору) та Інших умов Договору, з урахуванням сум та призначення платежів, що надійшли від Споживача.
Обсяги спожитої електричної енергії визначаються за фактичними показами засобів обліку згідно порядку, обумовленого у додатку №3 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" до Договору та/або розрахунковим шляхом у випадках, передбачених Договором і ПКЕЕ.
У разі, якщо за підсумками розрахункового періоду вартість спожитої електроенергії менше ніж сума оплати, що надійшла за такий календарний місяць, залишок коштів зараховується як попередня оплата Споживача на наступні розрахункові періоди. Зазначений пункт діє виключно за умови відсутності заборгованості споживача за попередні розрахункові періоди. Положення зазначеного пункту також поширюються на порядок здійснення та зарахування оплат за перетікання реактивної електроенергії";
п. 6 Додатку № 5 - в редакції позивача: "Якщо до мереж Споживача приєднані електроустановки Субспоживачів, у "Акті прийняття-передавання товарної продукції (електроенергії)" (додаток № 10 до Договору) надаються дані про обсяги переданої активної електричної енергії окремо кожному Субспоживачу по усім точкам обліку, перерахованим в додатку № 3 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії".
Обсяг електричної енергії спожитої основним споживачем визначається як різниця між обсягом електричної енергії, визначеної за показами приладу обліку основного споживача та обсягу електричної енергії, визначеної за приладом обліку субспоживача з врахуванням втрат електричної енергії, пов'язаних з передачею мережами основного споживача.
Для підтвердження обсягу переданої субспоживачам за розрахунковий період електроенергії, Споживач зобов'язаний щомісяця оформляти із кожним субспоживачем (що безпосередньо межує із Споживачем) "Акт прийняття-передавання електричної енергії Споживача субспоживачам" за формою встановленою додатком № 14 до Договору, оригінал якого з підписами та печатками двох сторін надавати Постачальнику разом з "Актом прийняття-передавання товарної продукції (електроенергії)" (додаток № 10 до Договору).
Субспоживачі розраховуються за спожиту електроенергію з Постачальником електричної енергії відповідно до укладених договорів";
п. 7 Додатку № 5 - в редакції позивача: "У разі перевищення договірної величини споживання електричної енергії, що визначається Постачальником при підбитті підсумків розрахункового періоду, згідно з розділом 5 цього Договору, Постачальник електричної енергії надає Споживачу повідомлення про споживання електричної енергії понад договірну величину та виписує окремий рахунок на суму вартості, визначеної як добуток значення перевищення договірної величини споживання електричної енергії на середньозважений тариф";
п. 8 Додатку № 5 -виключено з тексту договору; п. 9 Додатку № 5 - виключено з тексту договору;
п. 10 Додатку № 5 - в редакції суду: "Остаточний розрахунок Споживача за електричну енергію, спожиту протягом розрахункового періоду, а також за інші платежі, передбачені цим договором та ПКЕЕ, здійснюється Споживачем на підставі виставленого постачальником електричної енергії рахунка грошовими коштами на рахунки Постачальника електричної енергії, які вказані в розділі 10 Договору, у терміни, що не перевищують 5 операційних днів від дня отримання рахунку.
Для проведення остаточного розрахунку Споживач не пізніше наступного дня з дня закінчення розрахункового періоду повинен отримати в розрахунковому відділі за місцем надання звіту про обсяги спожитої електроенергії рахунок на оплату електричної енергії та інших платежів, що передбачені договором. У разі неявки Споживача (уповноваженого представника Споживача) для отримання рахунку Постачальник направляє рахунок Споживачу рекомендованим листом на адресу (юридичну або поштову), що вказана в договорі. У такому разі рахунок вважається отриманим Споживачем з дня його відправлення.
Розрахункові документи за недовраховану електричну енергію Споживач має оплатити протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.
Оплата за такі види нарахувань, як вартість активної електроенергії (в тому числі така, що надійшла на підставі визнаної претензії або за рішенням суду) з ПДВ, безоблікове споживання електричної енергії з ПДВ, за недовраховану електричну енергію згідно із актами порушень ПКЕЕ з ПДВ, плата за споживання електричної енергії понад договірну величину споживання електроенергії здійснюється на поточний рахунок із спеціальним режимом використання Постачальника, вказаний в розділі 10 договору.
Плата за такі види нарахувань, як сума пені, 3% річних, індекс інфляції, плата за надання Споживачу додаткових послуг (відключення та повторне підключення, перевірка та ремонт лічильників та інші послуги), сума завданих Споживачем збитків та інші платежі перераховуються на поточний рахунок Постачальника, вказаний в розділі 10 договору.
У платіжному дорученні в розділі "призначення платежу" Споживач обов'язково вказує:
- вид нарахувань, за який проводиться оплата (види нарахувань вказані в п.10 даного додатку);
- період, за який здійснюється оплата;
- номер і дату укладеного договору про постачання електроенергії.
За дату оплати приймається дата, на яку були зараховані кошти на відповідний рахунок Постачальника електричної енергії або дата внесення Споживачем готівкових коштів в касу Постачальника.
Постачальник має право направляти Споживачу для оплати рахунки поштою рекомендованим листом, нарочним або надавати уповноваженому представнику Споживача під підпис на другому екземплярі рахунку та у журналі Постачальника.
При направленні рахунку нарочним Споживач або уповноважений представник Споживача зобов'язаний прийняти рахунок під підпис на супровідному листі Постачальника або другому екземплярі рахунку";
п. 12 Додатку № 5 - в редакції позивача: "За вимогою однієї із Сторін але не менше ніж один раз на рік між Постачальником і Споживачем складається двосторонній акт звіряння взаєморозрахунків за формою встановленою додатком № 15 "Акт звіряння заборгованості" до Договору.
У разі виникнення у Споживача заборгованості за спожиту електричну енергію та/ або інші платежі, що передбачені договором, акт звіряння взаєморозрахунків складається Сторонами за підсумками кожного розрахункового періоду, протягом всього терміну існування заборгованості.
Один екземпляр цього акта Споживач зобов'язаний повернути Постачальнику підписаним в термін до 10 днів з дня отримання .
В разі неповернення Споживачем акта Постачальнику в зазначений термін акт вважається прийнятим та погодженим Споживачем в редакції Постачальника".
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 21.06.2011 року (судді Шевкова Т.А., Бойченко К.І., Діброва Г.І.) зазначене рішення суду першої інстанції залишено без змін.
У касаційній скарзі відповідач вважає, що судами неправильно застосовано норми матеріального права, і тому просить прийняті ними рішення змінити, виклавши умови п.п. 5.6, 7.3, 7.7, Розділ 8, п. 9.1, Додаток № 5 до договору в його редакції, наведеній у протоколі розбіжностей..
Відзив на касаційну скаргу від позивача до суду не надходив.
Заслухавши пояснення представника третьої особи Національної комісії регулювання електроенергетики України, дослідивши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи та прийняті в ній судові рішення, суд касаційної інстанції вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається із матеріалів справи, ВАТ "Донецькобленерго" в особі Селидівського району електричних мереж в порядку ст. ст. 181, 275 Господарського кодексу України, у відповідності з вимогами Закону України "Про електроенергетику" та Правил користування електричною енергією, направило на адресу ФОП ОСОБА_1 проект договору про постачання електричної енергії № 5143 з додатками до нього для розгляду та підписання.
ФОП ОСОБА_1 проект договору підписала з протоколами розбіжностей від 05.01.2011 року.
Позивач 10.01.2011 року отримав підписаний договір № 5143 з протоколом розбіжностей.
Предметом даного судового розгляду є вимоги постачальника до споживача про врегулювання розбіжностей, що залишились неврегульованими при укладанні договору про постачання електричної енергії.
Звертаючись до суду з касаційною скаргою відповідач вважає, що п. 5.6 спірного договору підлягає виключенню у зв'язку з його невідповідністю п. 4.6 ПКЕЕ; п. 7.3 договору підлягає зміні відповідно до п. 7.3 Типового договору; п. 7.7 не відповідає вимогам закону та повинен бути прийнятий в редакції п. 7.5 Типового договору; Розділ 8 цього договору не відноситься до діяльності відповідача; п. 9.1, крім додатків №№ 1, 2, 3, 7 суперечить ПКЕЕ; Додаток № 5 не відповідає вимогам законодавства щодо здійснення оплати електричної енергії у формі попередньої оплати.
Висновки судів попередніх інстанцій про часткове задоволення позову про врегулювання розбіжностей, що виникли під час укладення договору про постачання електричної енергії мотивовано відповідністю спірних пунктів у викладеній ними редакції обставинам справи та несуперечністю вимогам законодавства у сфері електроенергетики.
Відповідно до ч. 2 ст. 649 ЦК України розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору не на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування, можуть бути вирішені судом у випадках, встановлених за домовленістю сторін або законом.
За вимогами абзацу 3 ч. 4 ст. 179 ГК України при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.
Згідно ч.ч. 1 і 2 ст. 187 ГК України спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.
День набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.
Таким чином, при вирішенні спору суди попередніх інстанцій, дослідивши обставини справи, перевіривши запропоновані сторонами неврегульовані умови договору на відповідність вимогам закону, зокрема, ч. 7 ст. 276 ГК України, ЗУ "Про електроенергетику", Правилам користування електричною енергією та Типовому договору дійшли обґрунтованого висновку про врегулювання розбіжностей при укладанні договору про постачання електричної енергії у прийнятій ними редакції.
Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду.
За таких обставин, прийняті судові рішення відповідають матеріалам справи та вимогам закону, і тому підлягають залишенню без змін, а касаційна скарга - без задоволення.
З огляду наведеного та керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Донецького апеляційного господарського суду від 21.06.2011 року -без змін.
Головуючий суддя С.Могил
Судді Є.Борденюк
І.Вовк