"06" жовтня 2011 р.Справа № 5016/2377/2011(15/56)
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
Головуючого судді: Воронюка О.Л.
Суддів: Єрмілова Г.А., Лашина В.В
при секретарі: Хом'як О.С.
за участю представника ліквідаційної комісії ТОВ „Асгард В” Безабчук А.В. -Шкіль І.В., свідоцтво № НОМЕР_1 від 17.10.2009р.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу голови ліквідаційної комісії ТОВ „Асгард В” Безабчук А.В.
на ухвалу господарського суду Миколаївскої області від 25.08.2011р.
по справі № 5016/2377/2011(15/56)
про визнання ТОВ „Асгард В” банкрутом
Відповідно до ст.77 ГПК України розгляд справи відкладався з 27.09.2011р. на 06.10.2011р.
Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.
Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 22.07.2011р. за заявою голови ліквідаційної комісії ТОВ "Асгард В" Безабчук А.В. на підставі ст..51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” порушено провадження у справі про банкрутство цього товариства .
Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 25.08.2011р. (суддя Ржепецький В.О.) провадження у справі 5016/2377/2011(15/56) припинено на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України, п.7 ч.1 ст.40 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” за відсутністю предмету спору, оскільки заявником не було надано доказів здійснення державною податковою службою перевірки повноти та достовірності проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Асгард В".
Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду, голова ліквідаційної комісії ТОВ "Асгард В" Безабчук А.В. подала апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу скасувати, а справу направити на новий розгляду до суду першої інстанції, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.
В обґрунтування своїх вимог скаржник наполягає на тому, що висновок суду про відсутність предмету спору не відповідає дійсності, оскільки предметом спору у даному випадку є наявність неврегульованих матеріальних правовідносин між боржником ТОВ "Асгард В" та його кредиторами на загальну суму 909тиг. грн., яка підтверджена відповідними документами та на момент звернення до суду ним не погашена, а предметом заяви є визнання ТОВ "Асгард В" банкрутом у зв'язку із наявністю обставин, що закріплені п.3 ст.110 ЦК України, п.5 ст.7, ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, п.4 ст.205, п.1 ст.209 ГК України.
Крім того, заявник вважає, що місцевий господарський суд помилково змінив поняття "проміжний ліквідаційний баланс" та "ліквідаційний баланс" боржника, оскільки діючим законодавством не встановлено обов'язку перевірки податковою службою відомостей, що містяться в проміжному ліквідаційному балансі. Незважаючи на це, голова ліквідаційної комісії ТОВ "Асгард В" неодноразово повідомляла органи державної податкової служби про ліквідацію товариства та пропонувала провести перевірку товариства та заявити кредиторські вимоги до боржника, якщо такі наявні. Однак ДПІ у Ленінському районі м.Миколаєва цим правом не скористалась.
Відзиви на апеляційну скаргу до Одеського апеляційного господарського суду не надходили.
Заслухавши пояснення представника скаржника, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Миколаївської області, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на таке.
Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі
Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).
У відповідності до п.1 ст.105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, що прийняли рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення. Згідно із ст.18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.
Статтею 34 цього Закону встановлена необхідність внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення щодо припинення юридичної особи та порядок внесення такого запису.
Згідно зі ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи. З моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.
Тобто, звернення з заявою про порушення справи про банкрутство та порушення судом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.4 ст.105 ЦК України. Після розміщення комісією з припинення юридичної особи в друкованих засобах інформації повідомлення про припинення юридичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 ЦК України, цей факт стає загальновідомим.
За змістом частини 5 статті 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.
Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Як вбачається з матеріалів справи, 24.12.2010 р. засновниками ТОВ "Асгард В" ОСОБА_3 та ОСОБА_4 прийнято рішення про ліквідацію товариства у зв'язку із економічною недоцільністю його подальшої роботи та погоджено наступний склад ліквідаційної комісії - Безабчук А.В.. (голова комісії, на підставі договору про надання послуг від 24.12.2010р.), ОСОБА_3 (член комісії).
За даними інвентаризаційного опису, складеного 24.12.2010р. та підписаного головою ліквідаційної комісії Безабчук А.В. та членом комісії ОСОБА_3., ніяких активів ТОВ "Асгард В" не виявлено.
28.12.2010р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців зареєстровано рішення засновників щодо припинення юридичної особи (ТОВ "Асгард В") та в графі "стан юридичної особи" внесено запис про знаходження товариства в стані припинення підприємницької діяльності.
Оголошення про припинення ТОВ "Асгард В" було опубліковано в газеті "Голос України" №6 (5006) від 14.01.2011р.
24.01.2011р. головою ліквідаційної комісії ТОВ "Асгард В" Безабчук А.В. на адресу ДПІ у Ленінському районі направлено повідомлення щодо ліквідації товариства, публікації відповідного оголошення та про порядок і строк пред'явлення кредиторських вимог.
У цей термін до ліквідатора ТОВ "Асгард В" надійшла заява про визнання кредиторських вимог від ТОВ "Альмагама Люкс" з грошовими вимогами до боржника у сумі 447 157,92грн, які підтверджені рішенням господарського суду Миколаївської області від 04.09.2007р. по справі №8/406/07.
У відповідності до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Асгард В станом на 21.03.2011р., підписаного засновником товариства ОСОБА_3., пасиви боржника значно перевищують його активи.
Згідно розшифровки дебіторської та кредиторської заборгованості ТОВ "Асгард В" станом на 21.03.2011р., дебіторська заборгованість за товариством не обліковується, а кредиторська заборгованість становить 909 001,92грн., з яких 461 844р. перед ПП ОСОБА_4 і 447 157,92грн. - перед ТОВ "Альмагама Люкс".
21.03.2011р., тобто після спливу 2-х місячного строку, встановленого ст.105 ЦК України, засновниками ТОВ "Асгард В" ОСОБА_3 та ОСОБА_4 прийнято рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу товариства та звернення до господарського суду Миколаївської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство товариства.
Ухвалою господарського суду від 22.07.2011р., якою порушено провадження у справі, заявника, серед іншого зобов'язано, надати докази здійснення податковою службою перевірки повноти та достовірності проміжного ліквідаційного балансу, на виконання ч.5 ст.60 ГК України.
Судова колегія відзначає, що в матеріалах справи наявний лист б/н від 20.06.2011р., відповідно до якого головою ліквідаційної комісії ТОВ "Асгард В" Безабчук А.В. повідомилено ДПІ у Ленінському районі м.Миколаєва про прийняття 24.12.2010р. засновниками товариства рішення про його ліквідацією, а також направилено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Асгард В" станом на 21.03.2011р. для узгодження, а також лист б/н від 09.08.2011р., яким голова ліквідаційної комісії ТОВ "Асгард В" Безабчук А.В. запропонувала податковій інспекції провести перевірку ТОВ "Асгард В" відповідно до діючого законодавства.
Беручи до уваги ці листи, а також повідомлення від 24.01.2011р., судова колегія приходить до висновку, що ДПІ у Ленінському районі м.Миколаєва мала змогу протягом проведення ліквідаційної процедури реалізувати надані їй чинним законодавством права щодо перевірки діяльності ТОВ "Асгард В" та погодження проміжного ліквідаційного балансу, однак ніяких дій з цього приводу не здійснила.
Отже, враховуючи фактичне здійснення головою ліквідаційної комісії боржника всіх необхідних заходів, що передують ліквідації підприємства, передбачених ст. ст. 105, 110, 111 ЦК України та ст. 60 ГК України та Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", судова колегія приходить до висновку, що незатвердження податковою інспекцією проміжного ліквідаційного балансу боржника не може біти підставою для припинення провадження у справі.
Однак господарський суд при постановленні оскарженої ухвали, в порушення ст.43 ГПК України, зазначеним обставинам належної оцінки не дав та без достатніх правових підстав припинив провадження у справі про банкрутство ТОВ "Асгард В".
За таких обставин, ухвала від 25.08.2011р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а справа 5016/2377/2011(15/56) - направленню для розгляду до господарського суду Миколаївської області.
Керуючись ст.ст. 85,103-106 ГПК України, колегія суддів
Апеляційну скаргу голови ліквідаційної комісії ТОВ „Асгард В” Безабчук А.В. задовольнити.
Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 25.08.2011р. у справі №5016/2377/2011(15/56) - скасувати.
Справу направити на розгляд до господарського суду Миколаївської області.
Головуючий суддя О.Л.Воронюк
Суддя Г.А.Єрмілов
Суддя В.В.Лашин
Повний текст постанови складено 10.10.2011р.