"06" вересня 2011 р.Справа № 25-12-13/157-09-3700
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
Головуючого судді: Мацюри П.Ф.,
Суддів: Андрєєвої Е.І. та Ліпчанської Н.В.,
(Склад судової колегії змінено на підставі розпорядження голови суду № 503 від 31.08.2011 року.)
При секретарі судового засідання Подуст Л.В.
За участю представників сторін:
Від відповідача за первісним позовом - ОСОБА_1., довіреність № 020/7-709 від 28.10.2010р.
Від відповідача за первісним позовом - ОСОБА_2., довіреність № 020/7-23/1, від 12.01.2011р.
Від позивача за первісним позовом - ОСОБА_3, довіреність № 28, від 04.01.2010р.
Представник Державної адміністрації залізничного транспорту України "Укрзалізниця" в судове засідання не з'явився, про час, дату та місце його проведення повідомлений належним чином.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства "Одеський морський торговельний порт"
на рішення господарського суду Одеської області від 18 липня 2011 р.
у справі №25-12-13/157-09-3700
за позовом Державного підприємства "Одеська залізниця"
до Державного підприємства "Одеський морський торговельний порт"
про затвердження спірних пунктів договору №1/59 в редакції викладеній в проекті договору
та за зустрічним позовом Державного підприємства "Одеський морський торговельний порт"
до Державного підприємства "Одеська залізниця"; Державної адміністрації залізничного транспорту України "Укрзалізниця"
про визнання недійсним протоколу від 12.03.2010 р. розгляду розбіжностей до протоколу
Встановив:
В липні 2009 року Державне підприємство "Одеська залізниця звернулося до господарського суду Одеської області із позовом до Державного підприємства "Одеський морський торговельний порт" про затвердження спірних пунктів договору № 1/59 в редакції викладеній в проекті договору.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на підставі ч.ч.2, 6, 7 ст.179 ГК України укладення договору про обробку вагонів є обов'язковим для ДП "Одеська залізниця", текст запропонованого договору до укладення з ДП "Одеський морський торговельний порт" та надіслання останньому на підписання, викладено з врахуванням тексту Примірного договору між Залізницею і морським (річковим) портом про обробку вагонів з вантажем (додаток 3 до п.2.1. Правил обслуговування залізничних під'їзних колій), який за наявності взаємної згоди щодо зміни окремих його умов, може бути сторонами доповнений або змінений відповідними умовами.
При розгляді проекту договору і підписанні виникли розбіжності, які сторонами не врегульовані, а саме, ДП "Одеська залізниця" запропоновано редакцію даних умов договору в наступному вигляді:
- п.3.2. прийняти в редакції ДП "Одеська залізниця", викладеній в договорі № 1/59 без доповнення його абзацом 12;
- п.5.2. -„У разі навантаження і вивантаження вагонів за прямим варіантом (судно-вагон, вагон-судно) фронт одночасного навантаження або вивантаження встановлюється за кількістю механізмів.”;
- абзац 1 п.6.6. -„Порожні вагони вважаються поданими з моменту постановки їх на фронт навантаження відповідно до заявки Порту. Навантажені вагони вважаються поданими з моменту фактичної постановки вагонів на фронти у кількості одночасно поданих вагонів або передавальні колії (з урахуванням розміру максимальної одночасної подачі) та закінчення строку на прийомо-здавальні операції.”;
- абзац 1 п.6.7. -„Навантаження або вивантаження вагонів вважаються закінченими з моменту готовності до забирання усієї одночасно поданої партії вагонів згідно ЄТП. Про час готовності до забирання усієї партії вагонів Порт письмово повідомляє Станцію.”;
- пункт 6.9. -„Час коригування вагонами обчислюється з моменту постановки вагонів на фронт з урахуванням розміру максимальної одночасної подачі до моменту готовності до забирання усієї одночасно поданої партії вагонів і проставляється у Відомості плати за користування вагонами ф.ГУ-46 на підставі Пам'ятки про подавання/забирання вагонів і Повідомлення про закінчення вантажних операцій з вагонами.”;
- пункт 7.12. -„У разі несвоєчасного оформлення документів Портом на повернення власних вагонів після їх вивантаження, ці вагони залишаються на фронті вивантаження до моменту оформлення перевізних документів. Допускається по письмовій заявці Порту та з урахуванням можливості Станції забирати вказані вагони на колії Станції. Порт сплачує плату за користування вагонами, а також плату за додаткову маневрову роботу, яку необхідно виконувати для переставлення вагонів з колії відстою на колію формування з розрахунку 0,5 годин за кожну переставляєму групу.”.
В липні 2010 року ДП "Одеський морський торговельний порт" звернулось до господарського суду Одеської області із зустрічним позовом до ДП "Одеська залізниця" та Державної адміністрації залізничного транспорту України про визнання недійсним протокол від 12.03.10 р. розгляду розбіжностей до протоколу.
Рішенням господарського суду Одеської області від 23.11.09 р. у справі № 13/157-09-3700 за позовною заявою ДП "Одеська залізниця" до ДП "Одеський морський торговельний порт" про врегулювання розбіжностей, що виникли при укладанні договору, залишеним в силі постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.02.10 р. було відмовлено позивачу в задоволенні позову повністю.
Постановою Вищого господарського суду України від 02.06.10 р. постанову ОАГС від 11.02.10 р. та рішення господарського суду Одеської області від 23.11.09 р. у справі № 13/157-09-3700 було скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області.
В процесі розгляду господарським судом Одеської області (суддя Цисельський О.В.) даної справи було прийнято ухвалу про відмову у прийняті зустрічної позовної заяви від 02.08.10 р. у справі № 12-13/157-09-3700, яку Одеський апеляційний господарський суд скасував згідно постанови від 09.09.10 р. та справу № 12-13/157-09-3700 передав на розгляд до господарського суду Одеської області.
Ухвалою від 20.09.10 р. суддею господарського суду Одеської області ( суддя Малярчук І.А.) дану справу прийнято до свого провадження, справі присвоєно № 25-12-13/157-09-3700, прийнято до розгляду зустрічну позовну заяву ДП „Одеський морський торговельний порт” до спільного розгляду з первісним позовом у справі № 25-12-13/157-09-3700.
Рішенням господарського суду Одеської області від 18 липня 2011р. (колегія суддів Малярчук І.А., Фаєр Ю.Г., Гут С.Ф.) позов ДП "Одеська залізниця" задоволений в повному обсязі.
Мотивуючи дане рішення місцевий господарський суд дійшов до висновку про обґрунтованість позовних вимог, які підтверджені належними доказами, та узгоджуються нормами права.
Не погоджуючись із рішенням господарського суду, ДП "Одеський морський торговельний порт" звернувся із апеляційною скаргою, в якій просить дане рішення скасувати , прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.
На думку скаржника рішення господарського суду першої інстанції було передчасним, необґрунтованим та неправомірним, таким, що прийнято з порушеннями застосування норм матеріального та процесуального права, в наслідок чого були зроблені невірні правові висновки, які не відповідають фактичним обставинам та матеріалам справи, а тому не ґрунтуються на всебічному, повному, об'єктивному дослідженні та оцінці всіх наявних матеріалів справи у сукупності.
Позивач відзив на апеляційну скаргу не надав.
Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що рішення господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, виходячи з наступних підстав.
04.06.09 р. ДП „Одеська залізниця” направила ДП „Одеський морський торговельний порт” на підписання примірники договору № 1/59, який підписаний відповідачем з протоколом розбіжностей від 07.07.2009 р., не врегульованими залишились абз.12 п.3.2., п.5.2, абз.1 п.6.6., абз.1 п.6.7., п.6.9., абз.1 п.7.8., п.7.12., визначення змісту яких подано на вирішення господарського суду.
23.06.2009р. позивачем отримані від відповідача два примірника, підписаних з протоколом розбіжностей, проекту договору та два примірника протоколу розбіжностей до договору між сторонами про обробку вагонів з вантажами.
07.07.2009р. сторонами проведено сумісний розгляд розбіжностей до зазначеного договору, за наслідками якого складений протокол узгодження розбіжностей до договору № 1/59 між позивачем та відповідачем про обробку вагонів з вантажами, з якого вбачається, що залишились не узгодженими абзац 12 пункту 3.2, пункт 5.2, абзац 1 пункту 6.6, абзац 1 пункту 6.7, пункти 6.9, 7.12, абзац 1 пункту 8.1.
Так, ДП "Одеська залізниця" запропоновано свою редакцію даних умов договору, з якою не погодилось ДП "Одеський морський торговельний порт" і запропоновано свою редакцію даного договору.
Також, сторонами не були врегульовані розбіжності до протоколу, що виникли при підписанні доповнення від 30.11.09 р. до Єдиного технологічного процесу роботи ДП "Одеський морський торговельний порт" на станції примикання Одеса-Порт, у зв'язку з чим дані розбіжності були винесені на врегулювання Головного комерційного управління Укрзалізниці, за результатами розгляду якого, за присутності представників Укрзалізниці, ДП "Одеський морський торговельний порт", ДП "Одеська залізниця", 12.03.10 р. були прийняті рішення, оформлені протоколом розгляду в Головному комерційному управлінні Укрзалізниці розбіжностей до Протоколу, що виникли при підписані доповнення від 30.11.09 р. до Єдиного технологічного процесу роботи ДП "Одеський морський торговельний порт" та станції примикання Одеса-Порт, після розгляду їх Одеською залізницею 26.01.10 р., згідно яких п.2.1. Розділу 2 абз. 6, 7, 8 та п.3.1. розбіжностей до Розділу 3 абз. 2, 3, 4 ЄТП, що виникли при підписанні доповнення від 30.11.09 р. Єдиного технологічного процесу роботи ДП "Одеський морський торговельний порт" та станції примикання Одеса-Порт, було відхилено як такі, що не відповідають Правилам обслуговування під'їзних колій, вищезазначені пункти залишені у редакції залізниці, доповнення залізниці до п.3.4. Розділу 3 абз.10 ЄТП, залишено в редакції залізниці, абзац 11 виключено з ЄТП.
Згідно з ст.6 ЦК України сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами. Сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов'язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.
Відповідно до ст..ст.626, 627 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Відповідно до ст. 6 цього кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Відповідно до частин 6, 7 статті 179 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв'язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб'єкти зобов'язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обов'язкові умови таких договорів. Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих договорів.
Стаття 21 Закону України "Про залізничний транспорт", який є спеціальною нормою, встановлює, що відносини підприємств залізничного транспорту з власниками залізничних під'їзних колій, порядок і умови експлуатації цих колій, обігу рухомого складу, що не належить до залізничного транспорту загального користування, визначаються Статутом залізниць України та укладеними на його основі договорами.
Про обов'язковість укладення договору вказано також у п. 3 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій, затверджених наказом Міністерства транспорту України N 644 від 21.11.2000, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24.11.2000 за N 875/5096.
Отже, укладення даного виду договорів передбачено чинним законодавством України.
Згідно статті 10 цього Статуту усі споруди і пристрої вантажного господарства за своєю потужністю і переробною спроможністю повинні забезпечувати своєчасне виконання запланованого обсягу вантажних операцій, повне збереження вантажів, своєчасне оброблення рухомого складу, а також механізацію вантажних робіт з додержанням вимог нормативних актів з питань охорони праці.
Відповідно до підпункту 3.4 вказаних Правил, розбіжності, що залишилися неврегульованими, оформлюються новим протоколом і у двадцятиденний термін після дня їх розгляду передаються залізницею до господарського суду.
Статтею 649 Цивільного кодексу України визначено, що розбіжності, що виникли між сторонами при укладенні договору на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування та в інших випадках, встановлених законом, вирішуються судом.
Крім того, пункт 76 Статуту залізниць України встановлює, що час перебування вагонів під навантаженням і вивантаженням у разі обслуговування залізничної під'їзної колії локомотивом залізниці визначається з моменту фактичної подачі вагонів на місце навантаження або вивантаження до моменту одержання станцією від підприємства повідомлення про готовність вагонів до забирання.
Договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії та договір про подачу та забирання вагонів розробляється з урахуванням єдиного технологічного процесу роботи під'їзної колії із станцією примикання ( ЄТП).
Згідно п.75 Статуту залізниць України у договорах про експлуатацію залізничної під'їзної колії і договорах про подачу та забирання вагонів повинні враховуватись вантажні фронти, умови і терміни навантаження маршрутів, а також можливість використання під'їзних колій для потреб залізниці.
Вантажний фронт визначається кількістю вагонів, яку можна встановити за довжиною складської колії, що може бути використана для одночасного навантаження або розвантаження однорідних вантажів.
Фронт механізованого навантаження та розвантаження визначається залежно від кількості механізмів.
Пункт 2.4 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій встановлює, що у разі обслуговування під'їзної колії локомотивом залізниці вагони подаються залізницею під навантаження або вивантаження безпосередньо на під'їзну колію і розставляються на місця навантаження та вивантаження, здавання і приймання вагонів провадяться на місцях навантаження і вивантаження. Час забирання (здавання) вагонів обчислюється з моменту передачі повідомлення.
Щодо зустрічного позову заявленого ДП „Одеський морський торговельний порт” зустрічного позову щодо визнання недійсним Протоколу від 12.03.10 р. розгляду в Головному комерційному управлінні Укрзалізниці розбіжностей до Протоколу, що виникли при підписанні доповнень до Єдиного технологічного процесу роботи ДП „Одеський морський торговельний порт” та станції примикання Одеса-Порт Одеської залізниці слід відмітити наступне.
Відповідно до п 2.7. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з договорів на обслуговування залізничних під'їзних колій” №04-5/278 від 23.12.2008 р., розбіжності між сторонами, що виникають при укладенні Акта обстеження або розробки ЄТП, не можуть бути предметом окремого розгляду в господарських судах, оскільки ЄТП не є договором.
З наведеного необхідно зробити висновки, що зазначені в апеляційній скарзі підстави скасування рішення суду щодо неузгодженості ухвалених судом першої інстанції умов договору вимогам Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом, іншими нормативними актами не є переконливими і не суперечить їм.
Порядок виконання перевантажувальних операцій на під'їзних коліях порту, ритмічність навантаження та завозу вантажів згідно обсягів, порядок подачі-забирання вагонів, виконання цих операцій за прямим варіантом (судно-вагон, вагон- судно) фронт одночасного навантаження за кількістю механізмів, порядок подачі порожніх вагонів на фронти навантаження відповідно до заявок порту та подання навантажених вагонів, рахування строків на прийомо-здавльні операції, час користування вагонами і оформлення відомості плати за користування вагонами на підставі пам'ятки про подавання - збирання вагонів і повідомлення про закінчення вантажних операцій з вагонами та можливі, розбіжності які виникли при оформленні документівпортом на повернення власних вагонів після вивантаження досліджені судом першої інстанції та узгоджуються з Правилами обслуговування залізничних під'їзних колій, затверджених накозом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. №644, Статуту залізниць України, рекомендаціям президії Вищого господарського суду України від 23.12.2008р. №04-5/278 "Про деякі питання вирішення спорів, що виникають з договорів на обслуговування залізничних під'їзних колій і не суперечать нормам Цивільного і Господарського кодексів України.
Порядок узгодження розбіжностей, які виникають по Єдиному технологічному процесу роботи під'їзної колії і станції примикання, врегульований пунктом 6 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій. При цьому пункт 6.4 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій встановлює обов'язок "Укрзалізниці" спільно з власником під'їзної колії у місячний термін після одержання протоколу розглянути викладені в ньому розбіжності і прийняти рішення щодо їх урегулювання.
Оскільки пункт 6.4 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій не визначає, що рішення "Укрзалізниці" щодо урегулювання розбіжностей є остаточним і оскарженню не підлягає, то розбіжності та неузгодженості позицій сторін щодо положень Акта обстеження або ЄТП мають розглядатися судами при розгляді розбіжностей по проекту договору.
За таких умов, суд першої інстанції правомірно відмовив ДП „Одеський морський торговельний порт” в задоволенні заявленого зустрічного позову.
Згідно ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст.43 ГПК України).
Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що рішення господарського суду прийнято з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому підстав для його скасування не вбачається.
Керуючись статтями 99, 101-105, 106 ГПК України, колегія суддів -,
Апеляційну скаргу Державного підприємства "Одеський морський торговельний порт" залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Одеської області від 18 липня 2011 р. у справі № 25-12-13/157-09-3700 залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до ВГСУ.
Головуючий суддя П.Ф. Мацюра
Суддя Е.І. Андрєєва
Суддя Н.В. Ліпчанська