83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46
іменем України
09.08.11 р. Справа № 41/89пн
Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Гончарова С.А.
при секретарі судового засідання Говор О.С.,
розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали справи
за позовом: ОСОБА_1, учасника Відкритого акціонерного товариства „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення”, м. Торез
до відповідача: Відкритого акціонерного товариства „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення”, м. Торез
про зобов'язання провести аудиторську перевірку діяльності відповідача
При участі представників:
від позивача: ОСОБА_2 - за довіреністю від 22 червня 2010 року
від відповідача: не з'явились
Позивач, ОСОБА_1, учасник Відкритого акціонерного товариства „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення”, звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Відкритого акціонерного товариства „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення” про зобов'язання провести аудиторську перевірку діяльності ВАТ „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення”.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на здійснення правлінням відповідача протизаконних дій з реалізації, списання, ліквідації та відчуження рухомого та нерухомого майна, які суперечать інтересам відповідача та його учасників, унеможливлюють його нормальну господарську діяльність та досягнення відповідачем своїх статутних цілей, призводять до його виробничої неефективності та збитковості. Позивач стверджує, що з викладених обставин можна дійти висновку щодо неефективності діяльності правління відповідача та наявності в діях його посадових осіб ознак фінансового шахрайства. Позивач стверджує, що відповідачем отримується прибуток, який не розподіляється між учасниками Товариства, що перешкоджає реалізації основного права позивача як учасника на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів.
Позивачем зазначено, що, не маючи можливість ретельно ознайомитись з документами, і новою редакцією статуту, яку збирались затверджувати на загальних зборах, позивач був не в змозі та не мав права з'являтись на засідання загальних зборів, на яких могли бути прийняті рішення з незворотними наслідками.
З огляду на викладене, на думку позивача, єдиним на теперішній час способом отримання необхідної інформації для оцінки ефективності діяльності відповідача є проведення аудиторської перевірки, за результатами якої можуть бути зроблені висновки не тільки щодо ефективності або неефективності діяльності відповідача, але й наявності в діях його посадових осіб ознак фінансового шахрайства. Як стверджує позивач, його чисельні звернення з приводу проведення аудиторської перевірки до правління відповідача були проігноровані.
Відповідач вимоги суду не виконав, відзиву на позовну заяву не подав, в судове засіданні, що відбулось 09.08.2011 року, не з'явився. Враховуючи, що наявних в матеріалах справи документів та пояснень достатньо для прийняття рішення, суд вважає за можливе відповідно до ст.75 ГПК України вирішити спір по суті.
Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, суд ВСТАНОВИВ:
Відповідно до п. 1 статуту відповідача, Відкрите акціонерне товариство „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення” засновано відповідно до рішення засновника - Міністерства вугільної промисловості України шляхом перетворення державного підприємства „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення” у відкрите акціонерне товариства відповідно до Указу Президента України від 15.06.1993р. № 210 і від 07.02.1996р. № 116.
Пунктом 4 статуту передбачено, що Акціонерами Товариства можуть бути державні органи приватизації, юридичні та фізичні особи, які набули право власності на акції товариства в процесі приватизації, випуску нових акцій та на вторинному ринку цінних паперів.
Згідно виписки з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку 00-00/79564 ВАТ „ТЗЗШК” станом на 21.06.2010 року, позивач, ОСОБА_1, є власником цінних паперів - акцій Відкритого акціонерного товариства „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення” у кількості 3991012 шт. номінальною вартістю 997753,00 грн., доля ОСОБА_1 в статутному фонді ВАТ „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення” складає 40,822%.
Листом від 13.09.2010 року, відправленим рекомендованим листом 15.09.2010 року, ОСОБА_1 як акціонер відповідача звернулась до Голови правління ВАТ „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення” на підставі п. 2 ст. 162 Цивільного кодексу України з заявою про вжиття заходів щодо проведення аудиторської перевірки діяльності Відкритого акціонерного товариства „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення”.
Відповідно до статті 162 Цивільного кодексу України, акціонерне товариство, яке зобов'язане відповідно до закону публікувати для загального відома документи, передбачені статтею 152 цього Кодексу, повинне для перевірки та підтвердження правильності річної фінансової звітності щорічно залучати аудитора, не пов'язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками.
Аудиторська перевірка діяльності акціонерного товариства, у тому числі такого, що не зобов'язане публікувати для загального відома документи, має бути проведена у будь-який час на вимогу акціонерів, які разом володіють не менш як десятьма відсотками акцій (ч. 2 ст. 162 Цивільного кодексу України).
Статтею 75 Закону України „Про акціонерні товариства” визначено, що аудиторська перевірка діяльності акціонерного товариства також має бути проведена на вимогу акціонера (акціонерів), який (які) є власником (власниками) більше 10 відсотків простих акцій товариства.
Таким чином, законом прямо визначено право учасника товариства вимагати, і обов'язок товариства забезпечувати проведення аудиторської перевірки діяльності акціонерного товариства.
Також, відповідно до п. 2.25. Рекомендації Президії Вищого Господарського Суду України від 28.12.2007 р. N 04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин”, передбачене статтями 146, 162 ЦК України право учасників (акціонерів) спрямоване на контроль діяльності виконавчого органу, а тому є складовою права на управління товариством у передбаченому законом і установчими документами порядку.
Тобто, положення закону про обов'язковість проведення аудиторської перевірки є втіленням реалізації права учасника товариства на управління товариством, зокрема щодо контролю за діяльністю товариства, що є складовою частиною управління.
Зі змісту ч.2 ст.162 Цивільного кодексу України вбачається, що право акціонера вимагати проведення аудиту не залежить ні від бажання самого товариства (його посадових осіб) проводити чи не проводити перевірку, ні від доцільності чи відсутності доцільності проведення такої перевірки, наявності вже проведених перевірок тощо.
При цьому, частиною 6 ст. 75 Закону України „Про акціонерні товариства” визначено, що товариство зобов'язане протягом 10 днів з дати отримання запиту акціонера (акціонерів) про таку перевірку забезпечити аудитору можливість проведення перевірки. У зазначений строк виконавчий орган має надати акціонеру (акціонерам) відповідь з інформацією щодо дати початку аудиторської перевірки.
Проте, запит позивача як акціонера Відкритого акціонерного товариства „Торезький завод залізобетонного шахтного кріплення” проведення аудиторської перевірки залишено без відповіді, аудиторську перевірку в порядку передбаченому ч. 6 ст. 75 Закону України „Про акціонерні товариства” не розпочато до теперішнього часу.
Непроведення відповідачем на запит акціонера, який володіє більш ніж 10 відсотків акцій, свідчить про порушення права позивача на управління товариством у передбаченому законом і установчими документами порядку та є порушенням вимог ст. 162 Цивільного кодексу України та ст. 75 Закону України „Про акціонерні товариства”.
З огляду на викладене, позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
Зважаючи на викладене та керуючись ст. 75 Закону України „Про акціонерні товариства”, ст. 162 Цивільного кодексу України, ст.ст. 1, 2, 22, 32, 33, 43, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України суд, -
Суддя Гончаров С.А.
< Список > < Довідник >
< Список > < Довідник >
< Текст >