Господарський суд
Житомирської області
10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65
Від "10" серпня 2011 р. Справа № 15/5007/70/11
Господарський суд Житомирської області у складі:
Судді Кравець С.Г. < Поле для тексту >
при секретарі Пастощук О.А.
за участю представників сторін:
- від позивача: ОСОБА_1 - акціонер,
ОСОБА_2 - адвокат (свідоцтво НОМЕР_1 видане 14.07.2003р.),
- від відповідача: ОСОБА_3 - представник за довіреністю від 14.10.2010р.,
ОСОБА_4, директор (наказ №35-а від 04.05.2011р.).
В порядку ст. 30 ГПК України в судовому засіданні надали пояснення ОСОБА_5 (паспорт серія НОМЕР_2 виданий Олевським РВ УМВС України в Житомирській області) та ОСОБА_6 (паспорт серія НОМЕР_3 виданий Олевським РВ УМВС України в Житомирській області).
У судовому засіданні були присутні акціонери:
ОСОБА_7 (паспорт серія НОМЕР_4 виданий Олевським РВ УМВС України в Житомирській області),
ОСОБА_8 (паспорт серія НОМЕР_5 виданий Олевським РВ УМВС України в Житомирській області),
розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу
за позовом акціонера ОСОБА_1 (м.Олевськ Житомирська область) < В особі(назва) > < Поле для тексту >
до Відкритого акціонерного товариства "Полісся" (с.Варварівка Олевський район Житомирська область) < Поле для тексту >
про визнання недійсним рішення загальних зборів. < Поле для тексту >
Строк вирішення спору продовжувався за клопотанням представника позивача у відповідності до ч.3 статті 69 Господарського процесуального кодексу України.
ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Полісся", відповідно до якого просить визнати недійсним рішення загальних зборів Відкритого акціонерного товариства "Полісся", оформлене протоколом № 1 від 04.05.2011р. та скасувати протокол №1 від 04.05.2011р. загальних зборів Відкритого акціонерного товариства "Полісся".
Ухвалою господарського суду від 08.06.2011р. прийнято позовну заяву до розгляду та порушено провадження у справі. Розгляд справи призначено на 30.06.2011р.
Представники позивача в судовому засіданні 30.06.2011р. позовні вимоги підтримали у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві. Позивач зазначив, що головою лічильної комісії на засіданні загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" 04.05.2011р. була ОСОБА_5, яка не є акціонером ВАТ "Полісся". Також вказує, що підсумки голосування на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" 04.05.2011р. оголошено не було.
Представник відповідача в судовому засіданні 30.06.2011р. проти позову заперечив, з підстав викладених у відзиві на позовну заяву (а.с. 31-32).
Ухвалою господарського суду від 30.06.2011р. продовжено строк розгляду спору, відкладено розгляд справи на 10.08.2011р. та викликано для дачі пояснень ОСОБА_5, яка на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" 04.05.2011р. була обрана головою лічильної комісії.
14.07.2011р. до господарського суду надійшли заперечення позивача на відзив відповідача (а.с. 61-64).
В судовому засіданні 10.08.2011р. позивач та його представник просили позов задовольнити з підстав, викладених у позовній заяві та запереченнях на відзив відповідача від 12.07. 2011р.
Представники відповідача в засіданні суду 10.08.2011р. просили відмовити у задоволенні позову з підстав наведених у відзивах на позовну заяву.
В засіданні суду також заслухано пояснення ОСОБА_5, яка на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" була головою лічильної комісії, а також заслухано пояснення колишнього голови ревізійної комісії ВАТ "Полісся" ОСОБА_6
Заслухавши пояснення учасників судового процесу, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, господарський суд,
У позовній заяві позивач посилається на те, що 04 травня 2011 року відбулися загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Полісся" з порядком денним про реорганізацію товариства відповідно до вимог Закону України "Про акціонерні товариства". До порядку денного загальних зборів ВАТ "Полісся" було включено 15 питань, і на вимогу акціонера ОСОБА_1 включено питання під №16 "Про викуп товариством власних акцій". Позивач вказує на те, що маючи намір вийти з Відкритого акціонерного товариства "Полісся" в установленому законом порядку ОСОБА_1 не підтримав жодних питань, які стосувалися створення нового господарського товариства і у відповідності до вимог закону, голосував проти.
Позивач зазначає, що при прийнятті рішень загальними зборами ВАТ “Полісся”, він голосував проти щодо п.6 зміни типу, назви товариства, але у протоколі загальних зборів у рядку "проти" стоїть запис - "немає", у рядку "утримався" - вказана кількість акцій акціонера ОСОБА_1 -167022, або 9,43 %, що не відповідає дійсності голосування; такий запис по всіх основних питаннях щодо подальшої діяльності товариства, а саме:
- голосування по п.7 загальних зборів ВАТ "Полісся" про прийняття рішення про переведення випуску іменних акцій документарної форми існування в бездокументарну (дематеріалізація випуску акцій) у рядку "проти" запис - "немає", у рядку "утримався" - внесено запис кількості голосуючих акцій 167022 або 9,43 %, що не відповідає дійсності;
- відсутній запис у рядку "проти" по п.8 про прийняття рішення про припинення дії договору з реєстратором ТОВ “Легенда”, все - "за", що не відповідає дійсності;
- відсутній запис проти кількістю голосуючих акцій акціонера ОСОБА_1 у рядку "проти" по п.9 прийняття рішення про обрання депозитарію та укладення з ним договору на обслуговування випуску акцій, які дематеріалізуються, що не відповідає дійсності;
- відсутній запис "проти" у рядку "проти" по п.10 щодо прийняття рішення про обрання зберігача та укладення з ним договору про відкриття рахунків у цінних паперах, що не відповідає дійсності;
- відсутній запис "проти" у рядку "проти" по п.11 про визначення способу і тексту повідомлення власників акцій товариства про дематеріалізацію, встановлення порядку вилучення та знищення сертифікатів акцій, у даному рядку не вказано кількість голосуючих акцій акціонера ОСОБА_1 з цього питання;
- відсутній запис у рядку "проти" по п. 12 порядку денного загальних зборів щодо призначення уповноважених осіб, яким надаються повноваження щодо забезпечення проведення процедури дематеріалізації акцій товариства та державної реєстрації змін до Статуту, що також не відповідає дійсності;
- відсутній запис голосування акціонера ОСОБА_1 у рядку "проти" по п.13 порядку денного загальних зборів про внесення змін та доповнень до Статуту шляхом викладення Статуту в новій редакції, натомість внесено запис до рядка "утримався" з кількістю голосуючих акцій акціонера ОСОБА_1 -167022 або 9,43 %, що є невірним;
- відсутній запис голосування акціонера ОСОБА_1 у рядку "проти" по п. 15 порядку денного загальних зборів ВАТ "Полісся" щодо затвердження внутрішніх документів та Положень товариства у новій редакції, даний пункт взагалі перекручений у рядку "проти" стоїть запис немає, у рядку "утримався" внесено запис - немає. Рішення прийнято одноголосно.
Відповідач у відзивах на позовну заяву посилається на те, що позивачем у позовній заяві не зазначено, які ж права його як акціонера були порушені при прийняті загальними зборами акціонерів відповідного рішення. Крім того, ОСОБА_1 не доведено той факт, що саме ОСОБА_4, який 04.05.2011р. головував на загальних зборах, або секретар зборів, або голова лічильною комісії, вчинили фальсифікацію рішення, що у свою чергу призвело до порушення його прав, як акціонера. Натомість, за результатами перевірки законності проведення загальних зборів акціонерного товариства, не виявлено відображення у протоколі загальних зборів №1 від 04.05.2011р. неправдивих даних, що підтверджується листом Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.06.11 № 02/1416.
У відзиві, наданому в судовому засіданні 10.08.2011р., відповідач посилається на те, що згідно із абз.5 п.5 Прикінцевих та Перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" приведення діяльності у відповідність із нормами цього Закону, статутів та внутрішніх положень акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у тому числі зміна найменування акціонерних товариств з відкритого або закритого на публічне або приватне, не є перетворенням та не потребує застосування процедури припинення. Враховуючи те, що відповідно до Закону "Про акціонерні товариства" при "переході" закритих/відкритих акціонерних товариств у приватні/публічні акціонерні товариства їх правова основа - "акціонерне товариство" не змінюється, то приведення діяльності закритих/відкритих акціонерних товариств у відповідність до вимог Закону "Про акціонерні товариства" проводиться через процедуру державної реєстрації внесення відповідних змін до статутів акціонерних товариств, у тому числі пов'язаних зі зміною найменування юридичної особи, відповідно до вимог статті 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців". З огляду на викладене, відповідач стверджує, що дія статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" щодо обов'язкового викупу акціонерним товариством власних акцій, які знаходяться у акціонера, на дані правовідносини не поширюються, оскільки відсутні визначені Законом умови, а саме, злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміна типу товариства. В зв'язку з цим, відповідач вважає, що при прийнятті загальними зборами акціонерів ВАТ "Полісся" рішень про приведення діяльності товариства у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" ніяким чином не порушено матеріальні права чи законні інтереси акціонерів суб'єкта господарювання, у тому числі, особисто ОСОБА_1 Крім того, відповідач вважає, що оспорюваним рішеннями ніяким чином не порушено право ОСОБА_1 на відчуження належних йому акцій акціонерного товариства, адже цим правом він міг скористатися як до 04.05.2011р., тобто до дати проведення загальних зборів, так і після. Крім того, ОСОБА_1 не доведено той факт, що саме ОСОБА_4, який 04.05.2011р. головував на загальних зборах, або секретар зборів, або голова лічильної комісії, вчинили фальсифікацію рішення, що у свою чергу призвело до порушення його прав, як акціонера.
Оцінивши зібрані у справі докази, заслухавши доводи та обґрунтування представників сторін та інших учасників судового процесу, суд прийшов до висновку про відмову у задоволенні позову з огляду на наступне.
У пункті 11 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" констатовано, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Судом встановлено, що позивач є власником простих іменних акцій ВАТ "Полісся” у кількості 167022 шт. кожна номінальною вартістю 0,25грн. за акцію, що підтверджується сертифікатом іменних акцій, виданим позивачу (а.с. 10).
04.05.2011р. було проведено загальні збори акціонерів ВАТ "Полісся”, рішення яких оформлені протоколом №1 (а.с. 84-89). У порядок денний було включено наступні питання:
1. Обрання робочих органів зборів та затвердження процедурних питань.
2. Звіт голови правління про результати фінансово-господарської діяльності товариства за 2010 рік.
3. Звіт Спостережної ради про результати роботи за 2010 рік.
4. Звіт ревізійної комісії за 2010 рік.
5. Затвердження річного звіту та балансу товариства за 2010 рік.
6. Про визначення типу та зміну найменування товариства в зв'язку з приведенням його діяльності у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства".
7. Прийняття рішення про переведення випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну (дематеріалізація випуску акцій).
8. Прийняття рішення про припинення дії договору з реєстратором ТОВ "Легенда ЛТД" та встановлення дати припинення ведення реєстру та дати припинення здійснення операції.
9. Прийняття рішення про обрання Депозитарію і укладення з ним договору на обслуговування випуску акцій, що дематеріалізуються.
10. Прийняття рішення про обрання зберігача та укладення договору з ним про відкриття рахунків у цінних паперах.
11. Про визначення способу і тексту повідомлення власників акцій товариства про дематеріалізацію, встановлення порядку вилучення та знищення сертифікатів акцій.
12. Призначення уповноважених осіб, яким надаються повноваження щодо забезпечення проведення процедури дематеріалізації акцій товариства та державної реєстрації змін до Статуту у встановленому порядку.
13. Внесення змін та доповнень до Статуту шляхом викладення Статуту у новій редакції.
14. Відкликання та обрання виконавчого органу, наглядової ради та ревізійної комісії.
15. Затвердження внутрішніх документів та положень товариства у новій редакції.
16. Про викуп товариством власних акції.
Матеріалами справи підтверджується та не заперечується представниками сторін те, що питання про викуп товариством власних акцій (п. 16) було внесено до порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Полісся” на вимогу акціонера ОСОБА_1
Приписами ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що загальні збори акціонерів визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.
Відповідно до п. 7.9 Статуту ВАТ "Полісся” загальні збори визнаються правомочними за наявності кворуму, тобто якщо в них беруть участь акціонери (їх представники), які мають відповідно до Статуту товариства понад 60 відсотків голосів. Наявність кворуму визначається один раз на момент завершення реєстрації акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах.
Згідно з протоколом реєстраційної комісії про підсумки реєстрації учасників чергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Полісся” від 04.05.2011р. (а.с. 80) на вказаних зборах загальна кількість голосів, які належать акціонерам, що зареєструвалися для участі у загальних зборах - 1771506, що складає 82,227% відсотків від загальної вартості голосуючих акцій товариства. Відповідно до вимог чинного законодавства України, кворум, необхідний для проведення зборів досягнуто, збори правомочні приймати рішення по всім питанням порядку денного. Письмових скарг та заяв щодо процедури реєстрації отримано не було.
Нормою ст. 42 Закону України "Про господарські товариства" та п. 7.10 Статуту ВАТ "Полісся” встановлено, що рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з питань, зокрема, зміни статуту товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.
Як вбачається із протоколу загальних зборів акціонерів:
- з питання 1 загальних зборів акціонерів щодо обрання робочих органів зборів та затвердження процедурних питань було прийнято рішення про обрання головою зборів ОСОБА_4, секретарем зборів - ОСОБА_9, головою лічильної комісії ОСОБА_5. Голосування проводити шляхом відкритого голосування за допомогою карток за принципом: 1 акція - 1 голос. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 2 загальних зборів акціонерів постановили: звіт голови правління про господарсько-фінансову діяльності за 2010 рік затвердити. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 3 загальних зборів акціонерів постановили: звіт Спостережної ради за 2010 рік затвердити. Голосували: "ЗА" - 1604484 голосів, або 90,57 % від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - 167022 голосів, або 9,43% від присутніх на зборах, "Утримались" - немає. Рішення прийнято більшістю голосів;
- з питання 4 загальних зборів акціонерів постановили: звіт та висновки ревізійної комісії за 2010 рік затвердити. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 5 загальних зборів акціонерів постановили: річний звіт та баланс товариства за 2010 рік затвердити. Дивіденди за 2010 рік не нараховувати та не виплачувати. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 6 загальних зборів акціонерів постановили: затвердити тип та найменування товариства - Приватне акціонерне товариство "Полісся". Голосували: "ЗА" - 1604484 голосів, або 90,57 % від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - 167022 голосів, або 9,43% від присутніх на зборах. Рішення прийнято більшістю голосів;
- з питання 7 загальних зборів акціонерів постановили: прийняти рішення про переведення випуску іменних акцій у бездокументарну форму існування. Затвердити протокол рішення про дематеріалізацію. Голосували: "ЗА" - 1604484 голосів, або 90,57 % від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - 167022 голосів, або 9,43% від присутніх на зборах. Рішення прийнято більшістю голосів;
- з питання 8 загальних зборів акціонерів постановили: прийняти рішення про розірвання договору з реєстратором ТОВ "Легенда ЛТД" та припинення ведення реєстру. Дата припинення ведення реєстру буде встановлена протягом 10 робочих днів з дати публікації рішення ДКЦПФР про видачу емітенту свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у бездокументарній формі існування. Уповноважена особа емітента, що матиме повноваження стосовно встановлення дати припинення ведення реєстру - ОСОБА_4 Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 9 загальних зборів акціонерів постановили: затвердити депозитарій, який буде обслуговувати випуск акцій - "Національний депозитарій України" та затвердити договір з ним. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 10 загальних зборів акціонерів постановили: затвердити зберігача у якого будуть відкриватись рахунки в цінних паперах ТОВ "НВП "Магістр" та затвердити договір з ним. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 11 загальних зборів акціонерів постановили: визначити спосіб повідомлення акціонерів про дематеріалізацію акцій рекомендованими листами або особисто під розпис та затвердити запропонований текст повідомлення. Визначити наступний порядок вилучення та знищення сертифікатів: до 01 листопада 2011 року акціонери повинні особисто передати сертифікати акцій Емітенту. По закінченню терміну вилучення сертифікатів комісія, що призначена керівником, знищує вилучені сертифікати та складає відповідний акт з додаванням детального переліку усіх ознак знищення сертифікатів. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 12 загальних зборів акціонерів постановили: призначити уповноваженою особою, якій надаються повноваження щодо забезпечення проведення процедури даматеріалізації акцій товариства та державної реєстрації змін до Статуту у встановленому порядку керівника товариства ОСОБА_4 Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 13 загальних зборів акціонерів постановили: 1) Затвердити Статут у новій редакції. 2) Доручити керівнику товариства - (голові зборів) ОСОБА_4 підписати від імені товариства Статут та вчинити всі дії щодо його державної реєстрації. 3) Статут набирає чинності для товариства та інших осіб з моменту його державної реєстрації. Голосували: "ЗА" - 1604484 голосів, або 90,57 % від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - 167022 голосів, або 9,43% від присутніх на зборах. Рішення прийнято більшістю голосів;
- з питання 14 загальних зборів акціонерів щодо відкликання та обрання виконавчого органу, наглядової ради та ревізійної комісії вирішили:
1) відкликати правління товариства, спостережну раду та ревізійну комісію у повному складі. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
2) обрати органи управління та контролю товариства у наступному складі: директор товариства ОСОБА_4 (голосували: "ЗА" - 1604484 голосів, або 90,57 % від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - 167022 голосів, або 9,43% від присутніх на зборах. Рішення прийнято більшістю голосів); наглядова рада - ОСОБА_8 (голова наглядової ради), ОСОБА_7, ОСОБА_10. Ревізор - ОСОБА_11. 3) Посадових осіб обрати терміном на 3 роки. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 15 загальних зборів акціонерів постановили затвердити внутрішні Положення товариства "Про наглядову раду ПрАТ "Полісся", "Про загальні збори ПрАТ "Полісся". Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно;
- з питання 16 загальних зборів акціонерів постановили: відмовити ОСОБА_1 у викупі акцій товариства у зв'язку з наявністю обмежень, визначених законодавством України. Голосували: "ЗА" - 1771506 голосів, або 100% від присутніх на зборах, "ПРОТИ" - немає, "Утримались" - немає. Рішення прийнято одностайно.
Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач посилається на внесення посадовими особами ВАТ "Полісся" завідомо неправдивих даних по голосуванню у п.п. 6,7,8,9,10,11,12,13,15 протоколу загальних зборів ВАТ “Полісся” №1 від 4 травня 2011, де він як акціонер, по вказаних питаннях голосував "ПРОТИ”, а у протоколі внесені записи голосуючих акцій акціонера ОСОБА_1 у рядки - "Утримався", або у рядок - "ПРОТИ" внесено запис - "немає". Вказує на те, що неправдиві дані по його голосуванню внесені до протоколу №1 загальних зборів акціонерів ВАТ “Полісся” головою правління, який головував на загальних зборах ОСОБА_4, підписані секретарем зборів, головою лічильної комісії. Зазначає, що дії голови правління ВАТ "Полісся” та інших осіб підпадають під ознаки злочину передбачені ст.ст. 358, 365, 266 КК України у співучасті з секретарем зборів ОСОБА_9 та головою лічильної комісії ОСОБА_5
В судовому засіданні ОСОБА_1, посилаючись на порушення відповідачем вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та його прав як акціонера ВАТ "Полісся”, зазначив, що на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся” 04.05.2011р., по спірних питаннях порядку денного він голосував "ПРОТИ", оскільки відповідно до ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонер, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення, зокрема, про зміну типу товариства, має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому акцій. З наведених підстав просить визнати недійсним рішення загальних зборів ВАТ "Полісся", оформлене протоколом №1 від 04.05.2011р. та скасувати протокол №1 від 04.05.2011р. загальних зборів Відкритого акціонерного товариства "Полісся".
Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 звертався із заявою-скаргою на дії посадових осіб ВАТ "Полісся” до Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Листом №02/1448 від 22.06.2011р. Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку повідомило ОСОБА_1, у тому числі про те, що по питанню внесення до протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ "Полісся” від 04.05.2011р. №1 неправдивих даних, Житомирське територіальне управління не є органом дізнання і не має повноважень на проведення дій щодо попереднього слідства, а тому з даного питання заявнику слід звернутися до правоохоронних органів.
В судовому засіданні 10.08.2011р., в порядку ст. 30 ГПК України, заслухано пояснення ОСОБА_5 яка згідно наказу голови правління ВАТ "Полісся" №2 від 04.01.2011р. прийнята на роботу економістом з 04.01.2010р. (а.с. 70). ОСОБА_5 зазначила, що на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся”, що відбулися 04.05.2011р. її було обрано головою лічильної комісії. Вказала, що на зборах акціонерів нею проводився підрахунок голосів акціонерів по кожному питанню, яке ставилось на голосування і результати голосування внесено до протоколу засідання лічильної комісії про підсумки голосування на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" від 04.05.2011р. Зазначила, що скарг та заяв щодо процедури підрахунків голосів вона не отримувала. Також вказала, що підсумки голосування по кожному питанню оголошувались на загальних зборах під час яких проводилось голосування.
Також, в судовому засіданні виступив ОСОБА_6, колишній голова ревізійної комісії ВАТ "Полісся”, який вказав, що при прийнятті рішень загальними зборами ВАТ "Полісся” ОСОБА_1 по спірних питаннях голосував "проти".
Директор відповідача ОСОБА_4, який на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся” був головою зборів, в судовому засіданні 10.08.2011р. зазначив, що підсумки голосування, які відображено у протоколі №1 загальних зборів акціонерів ВАТ "Полісся” від 04.05.2011р. відповідають фактичному голосуванню на зборах, а їх результат зафіксований у протоколі загальних зборів №1 та протоколі засідання лічильної комісії про підсумки голосування на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся” від 04.05.2011р. Підсумки голосування оголошувались на загальних зборах під час яких проводилось голосування.
Слід зазначити, що загальними зборами більшістю голосів були обрані робочі органи зборів, а саме: головою зборів обрано ОСОБА_4, секретарем зборів - ОСОБА_9, головою лічильної комісії - ОСОБА_5. Робочі органи на загальних зборах акціонерів 04.05.2011р. обрані одноголосно згідно пункту 1 порядку денного.
Статутом ВАТ "Полісся" та нормами законодавства не передбачено, що головою лічильної комісії має бути лише акціонер, а тому доводи позивача з даного приводу не заслуговують на увагу.
Як вбачається з протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ "Полісся" від 04.05.2011р. він містить: дату, час і місце проведення загальних зборів, дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, загальну кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, загальну кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, кворум загальних зборів, головуючого та секретаря, склад лічильної комісії, порядок денний, порядок голосування на загальних зборах (відкрите з використанням карток для голосування), підсумки та результати голосування по кожному питанню порядку денного та рішення прийняті загальними зборами. Протокол загальних зборів підписаний головою зборів ОСОБА_4 та секретарем зборів ОСОБА_9
Результати голосування по кожному питанню порядку денного оформлені протоколом про підсумки голосування на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" від 04.05.2011р. (а.с. 81-83).
Протокол про підсумки голосування містить дату проведення загальних зборів, перелік питань, рішення з яких прийняті загальними зборами, рішення і кількість голосів "ЗА", "ПРОТИ", "Утримались" щодо кожного питання порядку денного, винесеного на голосування. Протокол про підсумки голосування на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" від 04.05.2011р. підписано головою лічильної комісії ОСОБА_5.
Підсумки голосування акціонерів по порядку денного згідно протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ "Полісся” від 04.05.2011р. №1, у тому числі по питаннях порядку денного 6,7,8,9,10,11,12,13,15, відповідають підсумкам голосування, які відображені у протоколі засідання лічильної комісії про підсумки голосування на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" від 04.05.2011р.
Стосовно посилання позивача на порушення відповідачем при прийнятті спірного рішення норм Закону України "Про акціонерні товариства" суд зазначає таке.
Станом на час проведення загальних зборів акціонерів 04.05.2011р. Відкрите акціонерне товариство "Полісся" свій Статут та інші внутрішні положення у відповідність з нормами Закону України “Про акціонерні товариства” не привело. Зазначені питання вирішувались на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся" 04.05.2011р. (п.п. 6,12,13 порядку денного).
Згідно абз.1 п.5 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що статути та інші внутрішні положення акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом .
Відповідно можна вважати датою приведення діяльності відкритого акціонерного товариства у відповідність з вимогами Закону України "Про акціонерні товариства" дату державної реєстрації змін до статуту, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на публічне/приватне акціонерне товариство .
Як вбачається з матеріалів справи державну реєстрацію змін Статуту Приватного акціонерного товариства "Полісся" проведено 16.05.2011р.
Таким чином, оскільки станом на час проведення загальних зборів акціонерів 04.05.2011р. Відкрите акціонерне товариство "Полісся" свій Статут та інші внутрішні положення у відповідність з нормами Закону України “Про акціонерні товариства” не привело, тому у своїй діяльності до 16.05.2011р. повинно керуватись Законом України “Про господарські товариства”, Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами, а не нормами Закону України "Про акціонерні товариства".
Така ж правова позиція зазначена у п.7.1.1 Рекомендацій Вищого господарського суду України "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" України від 28.12.2007 р. N 04-5/14 в редакції змін від 28.12.2009 № 04-06/190, згідно яких до акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", застосовуються положення статей 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" до втрати ними чинності або до моменту приведення статутів акціонерних товариств у відповідність до Закону України "Про акціонерні товариства".
Таким чином, посилання позивача на порушення відповідачем при прийнятті спірного рішення вимог ст. 68 ЗУ “Про акціонерні товариства” є безпідставними.
Твердження позивача про те, що протокол загальних зборів містить недостовірні відомості, що не відповідають фактичним подіям і обставинам не підтверджено позивачем при зверненні з даним позовом до суду належними та допустимими доказами, як це передбачено ст.ст.32-34 ГПК України. Суд наголошує, що внесення до офіційних документів завідомо неправдивих даних є кримінально - карним діянням, яке переслідується в порядку кримінального судочинства та має бути встановленим відповідними (правоохоронними та/або слідчими органами) в порядку, передбаченому КПК України; підтвердженням факту вчинення такого діяння та вини певних осіб є вирок суду щодо притягнення винних осіб до кримінальної відповідальності відповідно до КПК України. Таким чином, обставини, на які посилається позивач у позовній заяві про визнання недійсним рішення загальних зборів ВАТ "Полісся", оформленого протоколом № 1 від 04.05.2011р. не можуть бути встановлені господарським судом, який вправі застосовувати лише засоби, передбачені господарським процесуальним законодавством.
Разом з тим, позивач та його представник в судовому засіданні 10.08.2011р. зазначили, що до правоохоронних органів з приводу внесення головою правління, який головував на загальних зборах акціонерів ВАТ "Полісся” 04.05.2011р., секретарем зборів, головою лічильної комісії до протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ "Полісся” від 04.05.2011р. №1 неправдивих відомостей, вони не звертались.
Відомостей від правоохоронних чи інших уповноважених органів, які б засвідчували у встановленому порядку дані обставини, жодним із учасників спору до матеріалів справи не надано.
Щодо посилань позивача на те, що дії голови правління ВАТ "Полісся” ОСОБА_4, секретаря зборів ОСОБА_9, голови лічильної комісії ОСОБА_5 по внесенню неправдивих даних до протоколу загальних зборів акціонерів №1 ВАТ "Полісся” підпадають під ознаки злочину передбачені ст.ст. 358, 365, 266 КК України слід зазначити, що згідно з ст. 62 Конституції України особа вважається невинуватою у вчиненні злочину доки її вину не доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. Такі докази в матеріалах справи відсутні.
Водночас, слід зазначити, що, за наявності, в подальшому, належних доказів на підтвердження обставин, що покладені в основу позову у даній справі, позивач не позбавлений права ініціювати перегляд рішення господарського суду за нововиявленими обставинами.
Інших обставин, крім викладених вище, які б вказували на порушення прийнятими загальними зборами товариства рішень прав та законних інтересів позивача і могли б слугували підставою для задоволення позову, у позовній заяві, запереченнях на відзив від 12.07.2011р. своїх поясненнях у судових засіданнях, позивач та його представник не навели.
Зважаючи на викладене вище в сукупності та приймаючи до уваги приписи ст.ст. 32-34 ГПК України, в силу яких доведення законності і обґрунтованості своїх вимог з метою захисту власних інтересів є обов'язком кожного із учасників судового процесу, суд не вбачає підстав для задоволення позову ОСОБА_1 про визнання недійсним рішення загальних зборів ВАТ "Полісся", оформленого протоколом №1 від 04.05.2011р. з підстав наведених у ньому.
Щодо вимоги позивача про скасування протоколу №1 від 04.05.2011р. загальних зборів ВАТ "Полісся", слід зазначити, що Пленум Верховного Суду України у п. 20 постанови від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" наголосив, що у судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів. Протокол є документом, який фіксує факт прийняття рішення загальними зборами, і не є актом за змістом статті 20 ГК України.
Отже, обраний позивачем спосіб захисту цивільного права, як скасування протоколу загальних зборів акціонерів, не відповідає вимогам встановленим чинним законодавством і, зокрема, ст.ст. 15, 16 ЦК Україні, ст. 20 ГК України.
Враховуючи викладене, господарський суд відмовляє позивачу у задоволенні позову.
Як вбачається з Статуту Приватного акціонерного товариства "Полісся", Приватне акціонерне товариство "Полісся" є правонаступником всіх прав і обов'язків Відкритого акціонерного товариства "Полісся". Державну реєстрацію статуту Приватного акціонерного товариства "Полісся" проведено 16.05.2011р. (а.с. 102-104).
Стаття 25 Господарського процесуального кодексу України визначає, що у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.
За наведених обставин, та на підставі ст. 25 ГПК України, господарський суд вважає за необхідне замінити відповідача - Відкрите акціонерне товариство "Полісся" на його правонаступника Приватне акціонерне товариство "Полісся".
Керуючись ст.ст. 25, 33, 34, 49, 82 - 85 ГПК України, господарський суд,
1. Замінити відповідача у справі Відкрите акціонерне товариство "Полісся" (с.Варварівка Олевський район Житомирська область, ідентифікаційний код 13575908) на його правонаступника Приватне акціонерне товариство "Полісся" (с.Варварівка Олевський район Житомирська область, ідентифікаційний код 13575908)
2. У задоволенні позову відмовити.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.
Апеляційна скарга подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів з дня його оголошення. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 Господарського процесуального кодексу України.
Суддя Кравець С.Г.
Повний текст рішення підписано: "15" серпня 2011 року.
Віддрукувати:
1 - до справи,
2,3 - сторонам < Поле для текста >