"17" серпня 2011 р. Справа № 32/254пн
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Черкащенка М.М., - головуючого,
Кравчука Г.А.,
Студенця В.І.,
розглянувши касаційну скаргуОСОБА_1
на постановуДонецького апеляційного господарського суду від 06.06.2011 року
у справі господарського судуДонецької області
за позовомОСОБА_2
доТОВ "Еталон";
ОСОБА_3;
ОСОБА_4;
ОСОБА_5;
ОСОБА_1;
ОСОБА_6;
ОСОБА_7;
ОСОБА_8;
ОСОБА_9;
ОСОБА_10
провизнання рішення загальних зборів недійсними,
В засіданні взяли участь представники:
- позивача:не з"явився,
- відповідача:не з"явився,
У грудні 2010 року ОСОБА_2 звернулась до господарського суду Донецької області з позовом до ТОВ "Еталон", ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_1, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 про визнання рішення загальних зборів, закріпленого відповідним протоколом №11 від 26.02.2006р. недійсним; про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства про перерозподіл долі частки у статутному фонді; про скасування державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців змін до статутних документів ТОВ "Еталон", про перерозподіл або інше визнання долі частки статутного фонду; про поновлення ОСОБА_2 в якості учасника ТОВ "Еталон" з часткою у статутному фонді 8,842 %.
Позовні вимоги мотивовані тим, що вона, як учасник товариства не була присутня на зазначених загальних зборах та не отримала компенсування вартості частки у статутному фонді товариства, у чому позивачка вважає порушення своїх прав, як учасника товариства.
Рішенням господарського суду Донецької області від 15.03.2011р. відмовлено в задоволенні позовних вимог.
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 06.06.2011 року рішення місцевого господарського суду від 15.03.2011 року скасовано частково. Прийнято нове рішення, яким визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ "Еталон", яке викладене у протоколі №11 від 26.02.2006р. Поновлено ОСОБА_2 в якості учасника учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" з часткою у статутному фонді 8,842 %. Скасовано державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Еталон", яка проведена 04.02.2008р., номер запису 12731050005005122. В іншій частині рішення господарського суду Донецької області від 15.03.2011р. залишено без змін.
Не погоджуючись з прийнятою постановою, ОСОБА_1 подала касаційну скаргу, в якій просить постанову Донецького апеляційного господарського суду від 06.06.2011 року скасувати і залишити в силі рішення господарського суду Донецької області від 15.03.2011 року.
В обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що судом неправильно застосовані норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття незаконної постанови.
Колегія суддів, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування норм матеріального та процесуального права вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, 22.01.1996р. був підписаний протокол зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" №1, відповідно до якого був зареєстрований Статут підприємства рішенням Центрально - міської районної ради народних депутатів м. Макіївки від 25.03.1996р.
Відповідно п. 2 Статуту у редакції від 22.01.1996 року, засновниками (учасниками) товариства є громадяни України, а саме: ОСОБА_10. із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_2 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_11 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_12. із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_8. із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_7 із часткою у статутному фонді в розмірі 1,768%, ОСОБА_13 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_14. із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_15. із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_16. із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_17. із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%, ОСОБА_6. із часткою у статутному фонді в розмірі 0,96%, ОСОБА_18. із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%.
26.02.2006р. були проведені загальні збори учасників товариства на яких прийнято рішення, оформлене протоколом, зокрема про виключення зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон", за систематичне невиконання своїх обов'язків та перешкоду своїми діями досягнення мети товариства, ОСОБА_2 з виплатою їй вартості частки у статутному фонді згідно з законодавством. За результатами голосування (голосували "за" - одноголосно 61,19% голосів) були прийняті рішення по кожному з питань, передбачених порядком денним.
Позивач просить визнати зазначене рішення загальних зборів недійсним з підстав порушення порядку скликання та проведення загальних зборів.
Задовольняючи позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформлене протоколом від 26.02.2006 року недійсним, суд апеляційної інстанції виходив з того, що загальні збори учасників товариства, які проводились 15.01.2006 року та 26.02.2006 року були проведені із порушенням порядку скликання та проведення загальних зборів, зокрема зазначено, що позивача не було належним чином повідомлено про проведення загальних зборів чим були порушенні його права, а також те, що рішення загальних зборів учасників товариства, оформлені протоколом від 26.02.2006 року були прийняті за відсутності кворуму, оскільки за них проголосувало 55,79% від загальної кількості голосів.
Проте, з такими висновками колегія суддів не може погодитись, враховуючи наступне.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).
При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Пунктом 34 статуту товариства передбачено, що збори учасників скликаються не менш як два рази на рік. Збори учасників повинні скликатися також за вимогою дирекції. Учасники товариства, які володіють у сукупності більш як 20% голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів, з будь-якого приводу відносно діяльності товариства. Якщо в 25 денний термін голова товариства не виконав зазначеної вимоги, учасники мають право самостійно скликати збори. Про проведення зборів учасники товариства повідомляються письмово із зазначенням місця та часу проведення зборів та питань, внесених до розгляду. Повідомлення повинно бути надіслано не пізніше 30 днів до скликання зборів. Будь-який учасник товариства має право вимагати розгляд питання на зборах учасників при умові, що він був поставлений не пізніше як за 7 днів до скликання зборів, учасникам товариства повинні бути представлені документи, зв'язані з порядком денним. З питань не внесених до розгляду, рішення можуть прийматись, тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що 15 грудня 2005р. на ім'я учасника ТОВ "Еталон" ОСОБА_2 було направлено повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Еталон", які відбудуться 15 січня 2006р. в 15-00г. за адресою: м. Макіївка, вул. Плеханова,3/18, з наступним порядком денним: вибрання органів управління та виконавчого органу товариства; внесення змін до статутних документів ТОВ "Еталон" згідно набравших законної сили рішень суду; перерозподіл часток учасників, які вибули; про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства. Попереджено ОСОБА_2 про те, що у випадку нез'явлення на збори без поважних причин буде поставлене питання про її виключення з складу учасників ТОВ "Еталон". Повідомлення підписане учасниками ТОВ "Еталон" та направлено позивачу, що підтверджується фіскальним чеком від 15.12.2005р. №5485 (а.с.115)
Відповідачем у газеті "Макеевский рабочий" № 8 (17277) від 25.01.2006р. надрукована об'ява про проведення зборів учасників ТОВ "Еталон", які відбудуться 26 лютого 2006р. в 15-00г. за адресою: м. Макіївка, вул. Плеханова,3/18, із зазначенням порядку денного (а.с.119-120).
26 січня 2006р. на ім'я учасника ТОВ "Еталон" ОСОБА_2 було направлено повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Еталон", які відбудуться 26 лютого 2006р. в 15-00г. за адресою: м. Макіївка, вул. Плеханова,3/18, на яких будуть розглядатися наступні питання: вибрання органів управління та виконавчого органу товариства; внесення змін до статутних документів ТОВ "Еталон" згідно набравших законної сили рішень суду; перерозподіл часток учасників, які вибули; виключення з ТОВ "Еталон" учасників, які не виконували свої обов'язки; формування статутного фонду ТОВ "Еталон" та перерозподіл часток учасників; затвердження змін до установчих документів товариства; про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства. Попереджено ОСОБА_2 про те, що у випадку нез'явлення на збори без поважних причин буде поставлене питання про її виключення з складу учасників ТОВ "Еталон". Направлення зазначеного повідомлення на ім'я ОСОБА_2 підтверджено фіскальним чеком від 26.01.2006р. №7293 (а.с.116-117).
Враховуючи вищевикладене, приписи статті 61 Закону України "Про господарські товариства" і те, що ТОВ "Еталон" направило повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства із зазначенням порядку денного позивачу, що підтверджується поштовими чеками від 15.12.2005 року та від 26.01.2006 року, а також те, що повідомлення було опубліковано у друкованому засобі за 30 днів, як того вимагає Закон і статут товариства, то колегія суддів вважає, що за таких обставин товариством не була порушена процедура повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів та їх порядку денного.
Є помилковим висновок суду апеляційної інстанції, що рішення загальних зборів, оформлені протоколом від 26.06.2006 року були прийняті кількістю голосів 55,79%, тобто за відсутності кворуму, враховуючи наступне.
Відповідно до ч.4 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю після повного внесення ним вкладу може бути придбана самим товариством. У цьому разі воно зобов'язане передати її іншим учасникам або третім особам у строк, що не перевищує одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі провадяться без урахування частки, придбаної товариством.
Як вбачається з матеріалів справи, в протоколі загальних зборів від 26.01.2006 року зазначено, що на зборах були присутні учасників, які володіють у сукупності 61,19% загальної кількості голосів із поміткою, що частка 8,842% статутного фонду тимчасово належить товариству, згідно зі ст. 53 Закону України "Про господарські товариства".
За таких обставин, суд апеляційної інстанції дійшов до помилково висновку про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 26.02.2006 року з підстав відсутності на цих зборах кворуму.
Щодо визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 26.01.2006 року з підстав неправомірного виключення зі складу учасників ОСОБА_2 за систематичне порушення нею своїх обов"язків, як учасника товариства, то колегія суддів зазначає, що суд як апеляційної інстанції, так і першої інстанції не врахували приписи ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", належним чином не дослідили всі обставини, пов"язані із виключенням учасника з товариства, не надали належної оцінки поведінки ОСОБА_2, як учасника товариства, а відповідно прийшли до передчасних висновків по заявленій позовній вимозі про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства про виключення ОСОБА_2 з товариства.
Що стосується позовної вимоги про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Еталон", то колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.
Суд апеляційної інстанції, визнаючи недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 26.02.2006 року та скасовуючи державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Еталон", яка проведена 04.02.2008 року не звернув увагу на те, що зазначені зміни до установчих документів були проведені на підставі рішення загальних зборів учасників товариства, оформлене протоколом №13 від 28.01.2008 року, а рішення загальних зборів від 28.01.2008 року позивачем в судовому порядку не оскаржувалось. Крім того, суд апеляційної інстанції, скасувавши зазначену державну реєстрацію, прийняв рішення про права і обов"язкі осіб, які не були залучені до участі у справі, в даному випадку це нові учасники товариства, які увійшли до складу ТОВ "Еталон".
Колегія суддів також зазначає, що у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства відповідачем є господарське товариство, а не його учасники.
Згідно з приписами ст. 11110 Господарського процесуального кодексу України, порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого або постанови апеляційного господарського суду, якщо господарський суд прийняв рішення або постанову, що стосується прав і обов'язків осіб, які не були залучені до участі в справі.
За таких обставин, постанова суду апеляційної інстанції підлягає скасуванню.
Не може бути залишеним без змін і рішення господарського суду, оскільки воно прийняте без урахування та дослідження зазначених вище обставин справи, які мають істотне значення для правильного вирішення даного спору.
Відповідно до ст. 1117 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку про скасування судових рішень та направлення справи на новий розгляд до суду першої інстанції.
При новому розгляді суду слід врахувати вищевикладене, приписи ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, уточнити позовні вимоги, перевірити доводи позивача та відповідача, встановити фактичні обставини справи, з'ясувати дійсні права та обов'язки сторін, і, в залежності від встановленого та вимог закону, прийняти відповідне судове рішення.
Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119- 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,
Касаційну скаргу задовольнити частково.
Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 06.06.2011 року у справі №32/254пн та рішення господарського суду Донецької області від 15.03.2011 року у справі №32/254пн скасувати.
Справу передати на новий розгляд до господарського суду Донецької області.
Головуючий, суддя М.М.Черкащенко
Судді Г.А.Кравчук
В.І.Студенець