"03" серпня 2011 р. Справа № 38/192пн
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого Остапенка М.І.
суддів Гончарука П.А.
Стратієнко Л.В.
з участю представників:
позивача:
відповідача: Єпішев О.В.
не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу відкритого акціонерного товариства "Донецькобленерго"
на рішення
та постановурішення господарського суду Донецької області від 07 лютого 2011 р.
Донецького апеляційного господарського суду від 31 травня 2011 р.
у справі№ 38/192 пн
за позовомвідкритого акціонерного товариства "Донецькобленерго"
дотовариства з обмеженою відповідальністю "Істек"
про врегулювання розбіжностей за договором
У вересні 2010 р. позивач звернувся в суд з позовом до відповідача про врегулювання розбіжностей за договором № 1 Д 3.3/25 від 31.08.2010 р. шляхом зобов'язання його укласти договір № 1 Д 3.3/25 від 31.08.2010 р. в редакції позивач та підписання додатків № 2, № 4, № 5, № 6 до договору № 1 Д 3.3/25 від 31.08.2010 р., заповнення та підписання таблиці 1 додатку № 1, таблиці 2 додатку № 2, додатку № 3, таблиці 4 додатку № 4 до договору № 1 Д 3.3/25 від 31.08.2010 р.
Рішенням господарського суду Донецької області від 07.02.2011 р. (головуючий -Лейба М.О., судді -Курило Г.Є., Сгара Е.В.) у позові відмовлено.
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 31.05.2011 р. (головуючий -Приходько І.В., судді -Ломовцева Н.В., Скакун О.А.) рішення господарського Донецької області від 07.02.2011 р. частково скасовано.
Врегульовано розбіжності за договором на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами між постачальником електричної енергії за нерегульованими тарифами та електропередавальною організацією № 1Д 3.3/25 від 31.08.2010 р., шляхом викладення спірних пунктів в редакції відповідача:
абзац перший пункт 1:
"За цим договором (далі - договір) Компанія зобов'язується передавати електричну енергію, куповану ПНТ на Оптовому ринку електричної енергії України або власного виробітку, місцевими (локальними) електромережами до споживачів ПНТ та надавати інформаційні послуги відповідно до умов цього договору, а ПНТ зобов'язується здійснювати оплату отриманих послуг відповідно до умов цього договору";
абзац 1 пункт 2.2.:
"2.2. ПНТ на розрахунковий рахунок Компанії по цьому договору згідно з умовами цього договору";
абзац 2 пункту 2.2.:
"ПНТ на розрахунковий рахунок Компанії здійснює передоплату вартості послуг з передачі електричної енергії та додаткових (інформаційних) послуг наступним чином.";
абзац 6 пункту 2.2.:
"За домовленістю сторін допускається іншій графік оплати ПНТ вартості послуг Компанії з передачі електричної енергії та додаткових (інформаційних) послуг.";
пункт 2.3.:
"2.3. Оплата послуг з передачі електроенергії та оплата додаткових (інформаційних) послуг здійснюється з урахуванням умов цього договору окремими платіжними дорученнями на підставі виставлених Компанією рахунків.";
пункт 2.4.:
"2.4. У разі збільшення заявлених ПНТ обсягів купівлі електроенергії протягом розрахункового періоду ПНТ:
- передає до Компанії письмове факсимільне повідомлення про збільшення обсягів закупівлі електричної енергії на ОРЕ не менш ніж за три дні до моменту очікуваного перевищення заявлених обсягів закупівлі електроенергії;
- сплачує послуги з передачі додатково заявлених обсягів електричної енергії до дати очікуваного перевищення заявлених обсягів закупівлі електроенергії.";
абзац 1 пункт 3.1.:
"3.1. ПНТ укладає договір про купівлю-продаж електроенергії із споживачем на весь обсяг споживання електричної енергії, необхідної споживачу (за винятком обсягів споживання електричної енергії населенням), на строк, який кратний величині розрахункового періоду, за умов:";
абзац 1 пункту 3.2.:
" 3.2. Споживач (чи ПНТ за дорученням споживача) письмово повідомляє Компанію про призупинення дії договору про постачання електричної енергії не пізніше ніж за 10 днів до початку дії договору про купівлю-продаж електричної енергії та остаточно розраховується з нею.";
абзац 6 пункт 3.2.:
"За погодженням споживача та ПНТ кредиторська заборгованість Компанії перед споживачем може бути перерахована на розрахунковий рахунок ПНТ в оплату купованої споживачем у ПНТ електричної енергії.";
абзац 2 п.3.4.:
"ПНТ здійснює постачання електроенергії споживачу лише в обсягах власного виробництва, якщо ці обсяги забезпечують у повному обсязі потреби споживачів та компенсацію втрат у місцевих (локальних) електромережах Компанії.";
абзац 1 пункту 4.2.:
"4.2. Комерційний облік переданої та спожитої споживачем ПНТ електричної енергії здійснюється на підставі даних приладів диференційного (погодинного) обліку електричної енергії, встановлених на межі балансової належності електричних мереж між Компанією та споживачем ПНТ або за допомогою АСКОЕ.";
абзац 2 пункту 4.2.:
"АСКОЕ споживача має охоплювати всі розрахункові точки обліку електроенергії.";
пункт 4.3.:
"4.3. У разі, якщо максимальний місячний обсяг споживання електроенергії у точці обліку споживача ПНТ за останні 12 місяців не перевищує 50 тис кВтг., встановлення приладів диференційного (погодинного) обліку споживання електроенергії та АСКОЕ у цій точці не є обов'язковим.";
абзац 1 пункт 5.1.:
5.1. Компанія має право:";
частина 2 абзацу 1 пункту 5.1.:
"2) на доступ у присутності представників ПНТ, при їх наявності, до розрахункових засобів обліку електричної енергії, що встановлені на об'єктах споживачів ПНТ та належать ПНТ, для проведення технічної перевірки, зняття показів погодинного споживання електричної енергії, виконання інших робіт відповідно до умов цього договору;";
абзац 1 пункту 5.2.:
"5.2. ПНТ має право:";
абзац 1 пункту 6:
"При невиконанні або неналежному виконанні умов цього договору сторони несуть відповідальність відповідно до законодавства України"."
абзац 1 пункту 6.1.:
"6.1. Компанія зобов'язується:";
частина 2 абзац 1 пункту 6.1.:
"2) при виконанні умов цього договору ПНТ забезпечити передачу електроенергії, що належить ПНТ до споживачів, які уклали договори купівлі-продажу електроенергії з ПНТ,";
частина 4 пункту 6.1.:
"4) здійснювати прийом, розгляд та погодження всіх документів, необхідних ПНТ для здійснення закупівлі електричної енергії на ОРЕ та виробництва власної електроенергії, а саме:
- за 6 робочих днів до 19 числа (включно) місяця, що передує розрахунковому - повідомлення на заявлений обсяг купівлі електричної енергії ПНТ на ОРЕ, повідомлення на заявлений обсяг власного виробництва електричної енергії та відповідних довідок. Повідомлення розглядаються, підписуються Компанією та передаються ПНТ (або повертаються ПНТ із зауваженнями) протягом трьох робочих днів, з моменту отримання повідомлень Компанією;";
частина 8 пункту 6.1.:
"8) проводити зчитування та збір фактичних даних про погодинне споживання електричної енергії споживачами ПНТ, а також формування та передачу в ДП "Енергоринок" до 10-00 даних про погодинні обсяги купівлі ПНТ електричної енергії на оптовому ринку з урахуванням обсягів її власного виробництва та нормативних технологічних витрат електроенергії в мережах Компанії (макет 30900), включаючи погодинні дані, що розраховані згідно з Тимчасовим порядком визначення розрахункових погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами, які отримують електроенергію від постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом, затвердженим постановою НКРЕ від 26.01.2004 N 63 "Про затвердження Тимчасового порядку визначення розрахункових погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами, які отримують електроенергію від постачальників електричної енергії за нерегульованим тарифом".";
абзац 2 частини 8 пункту 6.1.:
" Компанія несе відповідальність перед ДПЕ за несвоєчасне надання, ненадання або надання недостовірних даних щодо погодинних обсягів споживання електричної енергії споживачами ПНТ та купівлі ПНТ електричної енергії на ОРЕ до ДП "Енергоринок" та НЕК "Укренерго" у розмірі 15 неоподаткованих мінімумів доходів громадян за кожний факт такого порушення.";
частина 9 пункту 6.1.:
"9) надавати ПНТ за його письмовим запитом дані споживання електроенергії субспоживачами, які отримують електроенергію через мережі споживача ПНТ, та знаходяться на постачанні у Компанії;";
частина 10 пункту 6.1.:
"10) до 10-00 години 11, 21 числа розрахункового місяця та до 10-00 години 1 числа місяця, наступного за розрахунковим, надавати до ПНТ факсимільним зв'язком завірені підписом керівника та печаткою Компанії дані про фактичне споживання електроенергії споживачами ПНТ відповідно за 10, 20 діб та розрахунковий місяць;";
частина 13 пункту 6.1.:
"13) забезпечувати відповідно до нормативно-правових та технічних документів контроль за дотриманням споживачами ПНТ оперативно-диспетчерської дисципліни, режимів споживання електроенергії та потужності;";
частина 14 пункту 6.1.:
"14) за письмовою заявою ПНТ проводить припинення або обмеження (у разі наявності погодженої екологічної броні) передачі електричної енергії споживачам ПНТ відповідно до нормативно-правових актів.
У цьому випадку відповідальність за правомірність вимоги щодо припинення або обмеження електропостачання споживача несе ПНТ;";
абзац 1 пункту 6.2.:
"6.2. ПНТ зобов'язується:";
пункт 9.1.:
"9.1. Сторона у відповідності до умов цього договору має право ініціювати перевірку обсягів погодинного споживання електроенергії споживачами, постачання електроенергії яким здійснює ПНТ, та проведення контрольних замірів погодинного добового споживання електроенергії у будь-якого із споживачів ПНТ спільно з представниками Держенергонагляду та обох сторін.";
пункт 9.4.:
"9.4. У випадку зміни поштових чи банківських реквізитів однієї із сторін остання зобов'язана письмово повідомити про це іншу сторону протягом п'яти днів з дня такої зміни. Таке повідомлення підписується уповноваженою особою і головним бухгалтером та стає невід'ємною частиною цього договору лише за умови безпосереднього його отримання іншою стороною.";
пункт 10.1.:
"10.1. Договір набуває чинності з дати його підписання.";
абзац 1 пункту 10.3. :
"10.3.Цей договір припиняє свою дію у разі:";
пункт 11.2:
"11.2.Всі додатки до договору є невід'ємними частинами договору";
абзац 1 пункт 12:
"Додаток 1.Перелік споживачів, які отримують електроенергію від постачальника за нерегульованими тарифами".
Абзац третій п.2.2. Договору № 1 Д 3.3./25 виключити.
В решті рішення господарського Донецької області від 07.02.2011 р. у залишено без змін.
В касаційній скарзі позивач посилаючись на неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить скасувати постановлені у справі судові рішення та постановити нове, яким позов задовольнити.
Заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Як вбачається з матеріалів справи і встановлено господарськими судами, позивач на підставі ліцензії на право здійснення підприємницької діяльності № 220561 від 07.09.2005 р. здійснює постачання електричної енергії за регульованими тарифами (а.с.45-51, т. 1).
01.04.2006 р. між позивачем та відповідачем був укладений Договір на постачання електричної енергії № 226 (а.с.53-68, т. 1).
12.08.2010 р. позивач надіслав відповідачу для узгодження та підписання проект договору на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами між постачальником електричної енергії за нерегульованими тарифами та електропередавальною організацією № 1Д 3.3/25 з додатками (а.с.13-39, т. 1).
31.08.2010 р. відповідач направив позивачу протокол розбіжностей та підписаний договір № 1Д 3.3/25 (а.с. 12, 41-45, т. 1).
20.09.2010 р. позивач звернувся до суду з позовом про врегулювання розбіжностей до спірного договору, а також спонукання відповідача до заповнення та підписання додатків до договору № 1Д 3.3/25.
Статтею 179 Господарського кодексу України встановлено, що укладання господарського договору є обов'язковим, зокрема, якщо існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладання договору для певної категорії суб'єктів господарювання.
Відповідно до пункту 2.4. Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за нерегульованими тарифами, затверджених постановою НКРЕ від 12.08.1996 р. (зі змінами) № 1238 від 09.09.2010 р.), здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за нерегульованими тарифами можливе, за умови, що ліцензіат (постачальник за нерегульованими тарифами) укладає договір про передачу його електричної енергії до споживачів з власником місцевих (локальних) електромереж (електропередавальною організацією).
Розглядаючи спір по суті, апеляційний господарський суд правильно виходив з того, що відсутність узгодження розбіжностей за протоколом розбіжностей до договору не є підставою для відмови у позовних вимогах, оскільки не позбавляє позивача права відповідно до вимог ст. 124 Конституції України, звернутися за захистом порушеного права шляхом вчинення прямого позову до відповідача про врегулювання переддоговірного спору і доводи касаційної скарги про порушення апеляційним господарським судом ч.5 ст. 181 ГК України є безпідставними.
Статтею 6 ЦК України визначено, що сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами.
Частина третя цієї ж статті передбачає, що сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд.
Викладаючи спірні пункти договору в редакції відповідача, суд апеляційної інстанції виходив з того, що вони відповідають положенням примірного договору на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами між постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом та електропередавальною організацією, затвердженого постановою НКРЕ № 934 від 19.10.2005 р., на відміну від редакції позивача.
Залишаючи рішення місцевого господарського суду в частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо зобов'язання відповідача підписати додаток № 2, № 4, № 5, № 6 до договору, зобов'язати заповнити та підписати таблицю 1 додатку № 1, таблицю 2 додатку 2, додаток № 3, таблицю 4 додатку 4 до договору, апеляційний господарський суд виходив з того, що обраний спосіб захисту не відповідає нормам діючого законодавства.
Крім того, додаток 1 та додаток № 2 до договору № 1 Д 3.3./25 не відповідає положенням примірного договору, затвердженого постановою НКРЕ України № 934 від 19.10.2005 р., позивач не обґрунтував необхідність складання додатку № 1, № 2 № 4, № 5, № 6 в редакції, яка була запропонована ним.
Доводи касаційної скарги про те, що суд мав припинити провадження у справі у зв'язку з відсутністю предмету спору є безпідставними, адже між сторонами існує спір щодо змісту певних пунктів договору і вирішення переддоговірного спору за позовом однієї з сторін договору полягає не у викладенні тексту договору виключно в редакції позивача, а в редакції, яка б відповідала законодавству, що регулює спірні відносини.
Зміст постанови відповідає вимогам ст. 105 ГПК України і посилання позивача про порушення норм процесуального права спростовуються матеріалами справи.
Враховуючи викладене, підстав для скасування постанови апеляційного господарського суду не вбачається. На підставі викладеного, керуючись статтями 1115, 1117, 1119- 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України
касаційну скаргу відкритого акціонерного товариства "Донецькобленерго" залишити без задоволення, а постанову Донецького апеляційного господарського суду від 31травня 2011 року у справі за № 38/192 пн -без змін.
Головуючий, суддяМ.Остапенко
Суддя П.Гончарук
Суддя Л.Стратієнко