донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
14.06.2011 р. справа №20/5009/929/11
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого: Москальової І.В.
Суддів: Алєєвої І.В., Склярук О.І.
при секретарі Кислициній О.С.
за участю представників сторін:
від позивача: ОСОБА_1 за довір. № 174 від 26.01.11
від відповідача: ОСОБА_2 за довір. б/н від 05.04.11, ОСОБА_3 за довір. б/н від 03.05.11
від третьої особи-1: не з'явились
від третьої особи-2: ОСОБА_4 -особисто, паспорт серії НОМЕР_1 від 01.04.97
від третьої особи-3: не з'явились
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_5, м. Запоріжжя
на рішення господарського суду Запорізької області від 21.04.2011 р. по справі № 20/5009/929/11 (суддя Гандюкова Л.П.)
за позовом: ОСОБА_5, м. Запоріжжя
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Преслав», с. Преслав, Запорізька область
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 1. Приморської районної державної адміністрації Запорізької області, м. Приморськ, Запорізька область; 2. ОСОБА_4, м. Запоріжжя; 3. Відкритого акціонерного товариства «Петромихайлівське», с. Петро-Михайлівка,Запорізька область,
про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав», оформленого протоколом № 12 від 10.08.2010 р., визнання недійсними та скасування змін до статуту ТОВ «Преслав», проведених 04.02.2011 р., -
Рішенням господарського суду Запорізької області від 21.04.2011 р. у справі № 20/5009/929/11 відмовлено в задоволенні позову ОСОБА_5, м. Запоріжжя до Товариства з обмеженою відповідальністю «Преслав», с. Преслав, Запорізька область про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав», оформленого протоколом № 12 від 10.08.2010 р., визнання недійсними та скасування змін до Статуту ТОВ «Преслав», проведених 04.02.2011 р.
У судовому рішення визначено, що ВАТ «Петромихайлівське»було єдиним учасником ТОВ «Преслав»(100% часток, 100% голосів) на підставі рішення загальних позачергових зборів ТОВ «Преслав»від 05.10.2009 р., оформлених протоколом № 8. Доказів визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Преслав»від 05.10.2009 р. суду не надано, у зв'язку з чим було відмовлено у задоволенні позовних вимог.
Не погодившись з таким рішенням, позивач звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить зазначене судове рішення скасувати, як прийняте з порушенням норм процесуального та матеріального права та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі.
Мотивуючи апеляційну скаргу позивач посилається на те, що рішення загальних зборів учасників від 10.12.2008р. (протокол №6), яким його було виключено із складу учасників, визнано недійсним та скасовано за рішенням суду, як і визнано недійсною державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ «Преслав»від 02.02.2009р.. Позивач вважає, що законною підставою вважати його учасником ТОВ «Преслав»є чинне рішення загальних зборів учасників (протоколи № 1, № 4), а вважати таким що вибув підстав немає, заява про вихід відкликана, рішення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав»(протокол № 6) про його виключення скасовано, інших чинних рішень стосовно припинення його участі в товаристві не існує, державна реєстрація змін, які пов'язані з його виключенням скасована. Наполягає, що метою прийняття рішення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав»від 10.08.2010р. (протокол № 12) є позбавлення його права участі в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах. Вважає, що у нього відсутні права та підстави оскаржувати рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Преслав»від 05.10.2009р. (Протокол № 8), оскільки цим рішенням вирішені питання про виключення учасників із складу учасників товариства на підставі їх власних заяв , це їх власна воля і вона оскарженню іншими особами не підлягає.
Відповідач надав письмовий відзив, яким просить залишити рішення господарського суду Запорізької області від 24.04.2011 р. без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
ОСОБА_4 надав письмовий відзив, яким просить залишити рішення господарського суду Запорізької області від 24.04.2011 р. без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, оскільки на день проведення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав»ОСОБА_5 не був учасником товариства, тому його права щодо відчуження частки ВАТ «Петромихайлівське»в статутному фонді ТОВ «Преслав»жодним чином не порушені.
Представники третіх осіб 1, 3 не скористались своїм правом на участь у розгляді справи судом апеляційної інстанції. Про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.
Дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.
19.04.2006 року зареєстровано у єдиному реєстрі за № 10941020000000170 Статут ТОВ «Преслав», відповідно до п. 2.1 якого створено статутний фонд товариства у розмірі 35000,00 грн., який поділено на частки, одна частка становить 1 000,00 грн. Відповідно до п. 2.2 статуту, в створенні статутного фонду взяли участь учасники в обумовлених частках: ОСОБА_5 29 часток, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 по 1 частці (а.с.89).
14.09.2006 року загальними зборами учасників ТОВ «Преслав»прийняте рішення, що оформлене протоколом № 4, згідно з яким до складу учасників прийнято ВАТ «Петромихайлівське»; збільшено статутний фонд за рахунок додаткового внеску ОСОБА_5 у розмірі 570 000,0 грн. і внеску ВАТ «Петромихайлівське»у розмірі 476 238,00 грн. та, відповідно, збільшено статутний фонд до 1 081 238,00грн (а.с.85).
20.10.2006 року зареєстровані відповідні зміни до статуту ТОВ «Преслав», зокрема, пункт 2.2 статуту був викладений в наступній редакції: ОСОБА_5 належить 599 000,00 грн., що складає 299 500 часток, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 належить по 1 частці в розмірі 1 000,00 грн., ВАТ «Петромихайлівське»належить 476 238,00 грн., що складає 238 119 часток. (а.с.86)
02.02.2009 року були зареєстровані зміни та доповнення до статуту ТОВ «Преслав»за реєстровим № 10941050004000170, згідно яких пункт 2.2 статуту викладений в наступній редакції (а.с.92): «Учасниками товариства є ВАТ «Петроміхайлівське»- 1 075 238грн., ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 - по 1 000 грн.»на підставі протоколу загальних зборів № 6 від 10.12.2008 року, за яким була задоволена заява ОСОБА_5 про вихід зі складу засновників ТОВ «Преслав».
13.10.2009 р. зареєстровані зміни до Статуту відповідача за № 10941050015000170 та зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ «Преслав», відповідно до п.п. 1.2, 4.7 якого засновником ТОВ «Преслав»є ВАТ «Петромихайлівське»з розміром внеску в статутному капіталі -1 081 238,00 грн., що становить 100% часток на підставі протоколу загальних зборів № 8 від 05.10.2009 року, відповідно до якого задоволено заяви ОСОБА_8, ОСОБА_11, ОСОБА_9, ОСОБА_6 про вихід зі складу учасників ТОВ «Преслав»з 05.10.2009 р.; учасників ОСОБА_10 та ОСОБА_7 виведено зі складу учасників ТОВ «Преслав»за систематичне невиконання ними обов'язків учасника товариства на підставі п. 18.8 статуту та ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»(а.с.94,102).
23.12.2009 року за № 11031050017026557 зареєстровані зміни до Статуту, які затверджені загальними зборами учасників товариства, що оформлено протоколом № 9 від 01.12.2009 р., відповідно до п. 1.6 статуту місцезнаходженя ТОВ «Преслав»визначено: 72145, Запорізька область, Приморський район, с. Преслав, вул. Варбанського, буд. 54-б.
02.08.2010 року ОСОБА_5 подав заяву приватному нотаріусу Запорізького міського нотаріального округу, відповідно до якої ОСОБА_5 просить приватного нотаріуса передати ТОВ «Преслав»заяву про відкликання ним заяви про свій вихід із складу учасників ТОВ «Преслав», просить повернути йому заяву від 08.12.2008 р., засвідчену приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу 08.12.2008 р. за реєстровим № 1901 (а.с.49).
03.08.2010 року за рішенням господарського суду Запорізької області у справі № 11/192/10 (а.с.15-21): визнані недійсними та скасовані рішення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав», оформлені протоколом № 6 від 10.12.2008 р., рішення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав», оформлені протоколом № 7 загальних зборів учасників від 26.06.2009 р., визнано недійсним та скасовано державну реєстрацію змін та доповнень до статуту ТОВ «Преслав», прийнятих рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Преслав», оформлених протоколом № 6 від 10.12.2008 р. та зареєстрованих 02.02.2009 р. за № 10941050004000170; та зобов'язано державного реєстратора Приморської райдержадміністрації Запорізької області внести відповідні зміни до державного реєстру у зв»язку із скасуванням державної реєстрації змін та доповнень до Статуту ТОВ «Преслав», зареєстрованих 02.02.2009 р. за № 10941050004000170.
02.02.2011р. за постановою Вищого господарського суду України залишено без змін рішення господарського суду Запорізької області від 03.08.2010 року у справі № 11/192/10 (а.с.13).
10.08.2010 року загальними зборами учасників ТОВ «Преслав»прийнято рішення, оформлене протоколом № 12, відповідно до якого вирішено: прийняти до складу учасників ТОВ «Преслав»ОСОБА_4; збільшити статутний капітал до 6 000 000,00 грн. за рахунок внесення учасниками товариства додаткових внесків; статутний капітал складає 6 000 000,00 грн., який розподілений на 100 часток, одна частка складає 60000,00 грн., вклади учасників та розмір часток кожного складають: ОСОБА_4 -5 880 000,00 грн. (98 часток), ВАТ «Петромихайлівське»- 120 000,00 грн. (2 частки); затвердити нову редакцію статуту ТОВ «Преслав»(а.с.105).
04.02.2011 року за №10941050020000442 зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ «Преслав», згідно з п.п. 1.2, 4.7 якого засновниками (учасниками) товариства є ВАТ «Петромихайлівське»з розміром внеску 120 000,00 грн., що становить 2 частки та ОСОБА_4 з розміром внеску 5 880 000,00 грн., що становить 98 часток (а.с.116).
Предметом спору у цій справі є визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав», оформленого протоколом № 12 від 10.08.2010 р., визнання недійсними та скасування змін до статуту ТОВ «Преслав», проведених 04.02.2011 р. з підстав порушення прав позивача як учасника ТОВ «Преслав».
Суд першої інстанції відмовляючи у задоволенні позовних вимог з підстав того, що відсутні докази визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Преслав»від 05.10.2009 р. (протокол №8), на підставі якого зареєстровані зміни до Статуту відповідача 13.10.2010р., не врахував, що рішення загальних зборів, оформлене протоколом №8 від 05.10.2009 р., не є предметом даного позову та не стосується позивача, оскільки прийнято з питань виключення зі складу ТОВ «Преслав»інших шести учасників відповідача -фізичних осіб: ОСОБА_10, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_9, ОСОБА_11, ОСОБА_8, і тому такі обставини не можуть бути безумовною підставою для відмови у задоволенні позовних вимог ОСОБА_5.
Постановою Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" визначено у пункті 11, що учасник господарського товариства не вправі обґрунтовувати свої вимоги порушенням прав інших учасників товариства. При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.
Суд першої інстанції враховуючи відсутність в матеріалах справи доказів визнання недійсним як рішення загальних зборів ТОВ «Преслав»від 05.10.2009 р. (протокол №8) так і змін до Статуту відповідача, що зареєстровані 13.10.2010р., також не врахував, що у зв'язку з набуттям законної сили рішенням господарського суду Запорізької області у справі № 11/192/10, визнана недійсною державна реєстрація змін до Статуту ТОВ «Преслав», що зареєстрована 02.02.2009р. за № 1 094 105 0004 000170 із зобов'язанням державного реєстратора внести відповідні зміни до державного реєстру, що зумовлює чинність змін до Статуту відповідача в редакції, що зареєстрована 20.10.2006р., за якою ОСОБА_5 належить 599 000,00 грн., що складає 299 500 часток, а ВАТ «Петромихайлівське»- 476 238,00 грн., що складає 238 119 часток. (а.с.86-87).
Відповідно до ст.ст. 124, 129 Конституції України, ст.ст.84,115 ГПК України судові рішення ухвалюються іменем України та є обов'язковими на всій території України.
Рішення суду як найважливіший акт правосуддя покликане забезпечити захист гарантованих Конституцією України прав і свобод людини та здійснення проголошеного Основним Законом України принципу верховенства права.
Вказаний висновок суду узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, сформульованою у Рішенням від 25.07.2002р. зі справи „Совтрансавто-Холдинг” проти України”: „одним з основних елементів верховенства права є принцип правової певності, який серед іншого передбачає, що у будь-якому спорі рішення суду, яке вступило в законну силу, не може бути поставлено під сумнів”.
Принцип верховенства права закріплений ст. 8 Конституції України, а згідно із ст. 17 Закону України „Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини” від 23.02.2006р. рішення Європейського суду є джерелом права для національних судів.
Постановою Вищого господарського суду України від 02 лютого 2011р. рішення господарського суду Запорізької області від 03.08.2010р. по справі № 11/192/10 залишено без змін і тому з огляду на вищенаведені приписи законів є обов'язковим.
Відповідно до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», ст. 88 ГК України, ст. 116 ЦК України учасник товариства має право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах. Законом України «Про господарські товариства»(ст. 60), Статутом ТОВ «Преслав»(п.14.8), передбачено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Матеріали справи доводять, що позивачу як учаснику ТОВ «Преслав»на підставі рішення загальних зборів від 06.04.2006р. (протокол №1), від 14.09.2006р. (протокол № 4) та відповідно до Статуту зі змінами, що були зареєстровані 20.10.2006 р. належала доля в статутному капіталі ТОВ «Преслав»в розмірі 599 тис.грн., що дорівнювало 55,48% від статутного фонду ТОВ «Преслав»в розмірі 1 081 238 грн., який не змінювався до 04.02.2011р.
ТОВ «Преслав»на загальних зборах учасників від 10.08.2010 року (протокол № 12), приймає до складу учасників фізичну особу -ОСОБА_4 та збільшує статутний капітал ТОВ «Преслав»до 6 000 000 грн. чим зменшує частку ОСОБА_5 у статутному капіталі ТОВ «Преслав»з 55,4 відсотків до 9,98 відсотків.
При цьому, матеріали справи свідчить, що спірні рішення загальних зборів, що оформлені протоколом №12 (а.с.105) прийняті 10.08.2010р., державна реєстрація змін до Статуту відповідача проведена 04.02.2011р., тобто після прийняття як рішення судом першої інстанції від 03.08.2010р., так і постанови Вищого господарського суду України від 02.02.2011р. у справі № 11/192/10, за якою рішення господарського суду набуло законної сили.
Згідно частини 2 статті 7 Закону України «Про господарські товариства»товариство зобов'язане у п'ятиденний строк повідомити орган, що провів реєстрацію, про зміни, які сталися в установчих документах, для внесення необхідних змін до державного реєстру.
З постанови Вищого господарського суду України від 02.02.2011р. у справі № 11/192/10 (а.с.13) вбачається, що представник ТОВ «Преслав»приймав участь в засіданні Вищого господарського суду України від 02 лютого 2011р. та був обізнаний про судове рішення у справі № 11/192/10, але 04.02.2011р. ТОВ «Преслав»надало державному реєстратору для здійснення державної реєстрації змін до Статуту, що оформлені протоколом № 12 від 10.08.2010р.
Згідно пункту 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути, зокрема позбавлення учасника товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів учасника товариства рішенням загальних зборів.
Колегія суддів вважає, що рішення загальних зборів №12 від 10.08.2010р. та зміни до Статуту відповідача, що зареєстровані 04.02.2011р., порушують права позивача на участь в управлінні справами товариства, оскільки такі акти прийняті, пройшли державну реєстрацію та набули чинності після набуття законної сили рішенням господарського суду у справі № 11/192/10, у зв'язку з чим рішення суду першої інстанції у цій справі підлягає скасуванню з підстав невідповідності висновків, викладених в рішення суду , обставинам справи.
Згідно умов п.10 ч.2 ст.105, ст.49 ГПК України, враховуючи скасування рішення суду першої інстанції та задоволення апеляційних вимог, судові витрати зі сплати держмита та інформаційно-технічних послуг під час пред'явлення позову та апеляційної скарги в сумі 363,5грн. підлягають покладенню за рахунок відповідача у справі.
Враховуючи факт сплати за пред'явлення апеляційної скарги держмита в розмірі 85грн., скаржнику підлягає поверненню з Держбюджету України держмито в розмірі 42,50грн. з огляду на приписи ст.8 ч. 1 п.1 Декрету Кабінету Міністрів України «Про державне мито», п.33,п.37 Інструкції про порядок обчислення та справляння державного мита , затверджену наказом Головної державної податкової інспекції України 22.04.93 р. N 15 , зареєстровану в Міністерстві юстиції України від19.0593 р. за N 50 , та п. 4.6 роз'яснення президіума Вищого арбітражного суду України від 04.03.1998 № 02-5/78, згідно яких якщо в позовній заяві об'єднано дві або більше вимог немайнового характеру, пов'язаних між собою підставами виникнення, державне мито сплачується як за подання однієї заяви немайнового характеру.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.2 ст.103, п.3 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
Апеляційну скаргу ОСОБА_5, м. Запоріжжя задовольнити .
Рішення господарського суду Запорізької області від 21.04.2011 р. по справі № 20/5009/929/11 скасувати
Прийняти нове рішення у справі.
Позов ОСОБА_5, м. Запоріжжя до Товариства з обмеженою відповідальністю «Преслав», с. Преслав, Запорізька область, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приморської районної державної адміністрації Запорізької області, м. Приморськ, Запорізька область; ОСОБА_4, м. Запоріжжя, Відкритого акціонерного товариства «Петромихайлівське», с. Петро-Михайлівка, Запорізька область задовольнити
Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Преслав», які оформлені протоколом № 12 загальних зборів учасників ТОВ «Преслав»від 10.08.2010 р.
Визнати недійсними державну реєстрацію змін та доповнень до статуту ТОВ «Преслав», прийнятих рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Преслав», які оформлені протоколом № 12 загальних зборів учасників ТОВ «Преслав»від 10.08.2010 р., та зареєстрованих 04.02.2011 р. за № 10941050020000442.
Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Преслав»на користь ОСОБА_5, м. Запоріжжя суму в розмірі 363 грн.50коп. судові витрати зі сплати держмита та інформаційно-технічних послуг під час пред'явлення позову та апеляційної скарги. Господарському суду Запорізької області видати наказ.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.
Головуючий суддя І.В. Москальова
Суддя І.В. Алєєва
Суддя О.І. Склярук
Всього надруковано 8 прим.,
1 - у справу,
1 - позивачу,
1 - відповідачу,
3 - третім особам;
1 - господарському суду,
1 - ДАГС