30.06.11р.Справа № 30/5005/7317/2011
За позовом ОСОБА_1, АДРЕСА_1
до товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", м. Дніпропетровськ
про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства
Суддя: Євстигнеєва Н.М.
Секретар судового засідання: Ворошило О.М.
Представники:
Від позивача: ОСОБА_2, довіреність від 29.06.2011р. №304, представник
Від відповідача: ОСОБА_3, довіреність від 02.06.2011р., представник
ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) звернулася до господарського суду з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" (м. Дніпропетровськ) про:
1) визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, що оформлені протоколом №2 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Таміра" від 31.01.2011р., відповідно до якого:
- прийнято до уваги Звіт директора про підсумки фінансово-господарської діяльності Товариства у 2010 році;
- відкликано (звільнено) директора ТОВ "Таміра" за згодою сторін на підставі п. 1 ч. 1 ст.36 КЗпП України з 31.01.11р., про що видати наказ;
- зобов'язано ОСОБА_5 до 28.02.11р. передати ліквідатору ТОВ "Таміра" документацію, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності Товариства;
- припинено Товариство з обмеженою відповідальністю "Таміра" шляхом його ліквідації;
- призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" Дубницьку Наталію Юріївну, на яку покладено управління всіма справами Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", здійснення всіх необхідних дій, пов'язаних з ліквідацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", в тому числі розпорядження всім майном, що знаходиться на балансі Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра";
- проводити ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" у порядку, встановленому ст.ст.111, 112 Цивільного кодексу України з урахуванням вимог Господарського кодексу України і Закону України "Про господарські товариства";
- установлено термін для заяви претензій (вимог) кредиторами Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" 2 (два) місяці з дня публікації в газеті "Урядовий кур'єр" оголошення про ліквідацію Товариства, які будуть прийматися ліквідатором ТОВ "Таміра" за поштовою адресою: 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Краснопільська буд. 9, офіс № 505 (місцезнаходження ліквідатора);
- установлено термін проведення ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" 12 (дванадцять) місяців із дня прийняття рішення про ліквідацію Товариства;
2) визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, що оформлені протоколом №3 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Таміра" від 10.05.2011р., відповідно до якого:
- затверджено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", складений станом на 15.04.11р.;
- ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" Дубницькій Наталії Юріївні виконати вимоги ч. 3 ст. 110 Цивільного Кодексу України та абз. 1 ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та звернутися в господарський суд Дніпропетровської області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Таміра" для ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра", в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Позовні вимоги обґрунтовані посиланням на ст.ст.10, 20, 60-62 Закону України "Про господарські товариства", ст.ст.16, 105 Цивільного кодексу України, ст.60 Господарського кодексу України, ст.16 Податкового кодексу України, ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", п.п.1.2, 4.6 Статуту ТОВ "Таміра" та тим, що загальні збори учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 31.01.2011р. та 10.05.2011р., проведені з численними порушеннями чинного законодавства України, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, а також при прийнятті на них рішень, що протирічать порядку ліквідації господарського товариства.
Позивач вважає, що:
- позачергові збори 31.01.2011р. були скликані безпідставно, оскільки директор Товариства не був ініціатором цих зборів. Директор товариства, як виконавчий орган товариства, є органом управління, володіє інформацією про фінансовий стан товариства, вирішує усі питання діяльності товариства, отже, скликання цих зборів є передчасним;
- порушено порядок персонального повідомлення учасника товариства про проведення 31.01.2011р. та 10.05.2011р. загальних зборів -повідомлення про проведення загальних зборів позивачу не направлялось. Крім того, 10.05.2011р. загальні збори прийняли рішення по питанню, що не було включено до порядку денного, згода на його розгляд та прийняття рішення з цього питання позивачем не надавалась, а саме: питання щодо звернення ліквідатора товариства до господарського суд з заявою про порушення справи про банкрутство товариства для ліквідації товариства в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";
- визначення порядку денного позачергових загальних зборів без попереднього обговорення складу питань, є порушенням прав учасника товариства;
- прийняті на загальних зборах 31.01.2011р. та 10.05.2011р. рішення, в тому числі про припинення діяльності товариства, є такими, що прийняті з перевищенням компетенції, не відповідає інтересам самого товариства, його працівників та учасників, оскільки ОСОБА_7, як представник TOLEDO LIMITED (засновника - нерезидента), може приймати будь-які рішення від імені останнього, крім тих, що відносяться до виключної компетенції загальних зборів;
- у випадку прийняття рішення про припинення юридичної особи, доречно призначати ліквідаційну комісію, а не ліквідатора в одній особі. Прийняте рішення щодо ліквідатора є незаконним, оскільки його кандидатура була єдиною, яка розглядалася на загальних зборах учасників Товариства. Крім того, кандидатуру ліквідатора товариства не було запропоновано товариству управлінням з питань банкрутства;
- рішення загальних зборів учасників товариства про встановлення терміну 2 місяці для задоволення претензій кредиторів Товариства є дуже великим. На погляд позивача для заявлення вимог кредиторів достатньо встановити строк 1 місяць, що відповідає ч.3 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";
- прийняті на загальних зборах учасників товариства, що відбулися 10.05.2011р., рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу Товариства та звернення ліквідатора товариства до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство для ліквідації товариства в порядку встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суперечить діючому законодавству, оскільки не було дотримано загальну процедуру ліквідації товариства.
Відповідач проти позову заперечує та просить господарський суд у позові відмовити, посилаючись на те, що загальні збори учасників, що відбулись 31.01.2011р. та 10.05.2011р., а також ліквідаційна процедура ТОВ "Таміра", були проведені у повній відповідності до приписів Закону України "Про господарські товариства", Господарського та Цивільного кодексів України.
У судовому засіданні 30.06.2011р. оголошені вступна та резолютивна частини рішення.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, господарський суд, -
Відповідно до свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи серії АО1 №426879 державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" було проведено 04.03.1994р. Виконавчим комітетом Харківської міської ради.
Засновниками (учасниками) ТОВ "Таміра", згідно п.1.2. Статуту ТОВ "Таміра", затвердженого протоколом загальних зборів №1 від 26.01.2011р., є: TOLEDO LIMITED -юридична особа -нерезидент, яка зареєстрована за законодавством Беліза, що має місцезнаходження: #1 Mapp Street, Belize City, Belize (м. Беліз), від 07.05.2009р., як міжнародна комерційна компанія; ОСОБА_1 (паспорт серія ЕК №839081, виданий Білокуракинським РВ УМВС України в Луганській області від 15.06.1998р., ідентифікаційний номер НОМЕР_1).
Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців №8550038 станом на 01.02.2011р.: адресою місцезнаходженням ТОВ "Таміра" є -49033, Дніпропетровська область, м. Дніпропетровськ, Красногвардійський район, вул. Краснопільська, буд.9; розмір статутного фонду (статутного або складеного капіталу) дорівнює 16500,00 грн., з яких розмір внеску TOLEDO LIMITED дорівнює -15675,00 грн. (95% статутного фонду), ОСОБА_1 дорівнює -825,00 грн. (5% статутного фонду).
Згідно норм ст.19 Закону України "Про господарські товариства", ст.59 Господарського кодексу України, ст.ст.110, 150 Цивільного кодексу України, пп."а" п.11.4 Статуту ТОВ "Таміра" Товариство може бути ліквідоване за рішенням вищого органу Товариства -Загальних зборів учасників.
До компетенції загальних зборів належить, зокрема, прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу (п."ї" ч.5 ст.41, ч.1 ст.59 Закону України "Про господарські товариства").
Відповідно до ч.2 ст.61 Закону України "Про господарські товариства", позачергові загальні збори учасників скликаються, зокрема, у разі неплатоспроможності товариства.
29.12.2010р. TOLEDO LIMITED - юридичною особою -нерезидентом, якій належить 95% у статутному фонді ТОВ "Таміра", в особі представника ОСОБА_7, яка діє на підставі Генеральної довіреності виданої 06.05.2010р., засвідченої публічним нотаріусом ОСОБА_4 в м. Беліз апостилем від 07.05.2010р. №6512/2010, було прийнято рішення про скликання позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "Таміра". Порядком денним позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "Таміра" визначено питання: Звіт директора про підсумки фінансово-господарської діяльності Товариства у 2010р.; відкликання (звільнення) директора Товариства; прийняття рішення про припинення Товариства шляхом його ліквідації з призначенням ліквідатора, визначенням порядку і строку проведення ліквідації, а також строку для прийняття претензій кредиторів. Позачергові Загальні збори учасників ТОВ "Таміра" провести 31.01.2011р. за адресою: Україна, м. Дніпропетровськ, вул. Краснопільська, 9 офіс 505, початок о 12.30 год. Директору ТОВ "Таміра" організувати проведення позачергових Загальних зборів ТОВ "Таміра" для чого довести до відома всіх учасників ТОВ "Таміра" про дату, час та місце проведення позачергових Загальних зборів ТОВ "Таміра", порядок реєстрації учасників Товариства (їх представників), а також питання Порядку денного.
Відносно посилань позивача на те, що вищевказане рішення було прийнято представником TOLEDO LIMITED ОСОБА_7 без належних на те повноважень, господарський суд зазначає наступне.
Представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства. Представник може бути уповноважений на вчинення лише тих правочинів, право на вчинення яких має особа, яку він представляє. Правочин, вчинений представником, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки особи, яку він представляє. Довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Довіреність на вчинення правочину представником може бути надана особою, яку представляють (довірителем), безпосередньо третій особі. Довіреність на право участі та голосування на загальних зборах може посвідчуватися реєстратором, депозитарієм, зберігачем, нотаріусом та іншими посадовими особами, які вчиняють нотаріальні дії, чи в іншому порядку, передбаченому законодавством. Довіреність від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами, та скріплюється печаткою цієї юридичної особи (ч.3 ст.237, ч.1 ст.238, ст.239, ч.2 ст.244, ч.5 ст.245, ст.246 Цивільного кодексу України).
Відповідно до положень ч.1 ст.58 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Згідно змісту Генеральної довіреності TOLEDO LIMITED на представника ОСОБА_7, виданої 06.05.2010р., засвідченої публічним нотаріусом ОСОБА_4 в м. Беліз апостилем від 07.05.2010р. №6512/2010, представнику надано, окрім інших, такі права та повноваження, а саме: (п.10) підписувати будь-який Установчий договір або Статут будь-якої компанії для її реєстрації, подавати заявку на отримання будь-яких акцій або облігацій будь-якої зареєстрованої компанії або компанії, яка буде зареєстрована, видавати від нашого імені всі такі акти, документи, цінні папери та виконувати будь-які дії, пов'язані з членством або обійманням посади директора будь-якої компанії, членами або директорами якої ми є, або станемо в будь-який час, не обмежуючи загального змісту вищевикладених положень видавати від нашого імені будь-які декларації, згоди діяти в якості директорів, трастові договори, облігації, заявки на акції або облігації, згоди на короткі повідомлення про скликання зборів та інші документи та відмови будь-якого типу, а також діяти від нашого імені в якості акціонера, члена та/або директора будь-якої компанії; (п.11) представляти нас на зборах членів або директорів будь-якого товариства, компанії, кооперативного товариства або асоціації, партнерами, акціонерами, членами або директорами якої ми є або будемо в майбутньому, а також голосувати від нашого імені на таких зборах.
Таким чином, представник TOLEDO LIMITED ОСОБА_7, що діє на підставі Генеральної довіреності, виданої 06.05.2010р., засвідченої публічним нотаріусом ОСОБА_4 в м. Беліз апостилем від 07.05.2010р. №6512/2010, мала необхідні повноваження на скликання Позачергових загальних зборів та голосування на зборах учасників ТОВ "Таміра".
Згідно ч.4 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.
Отже, учасник TOLEDO LIMITED, що володіє 95% голосів мав, передбачене ч.4 ст.61 Закону України "Про господарські товариства", право на прийняття рішення про скликання Позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Таміра".
За змістом ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" та п.4.6. Статуту ТОВ "Таміра" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Директором ТОВ "Таміра" були направлені повідомлення про проведення 31.01.2011р. позачергових Загальних зборів ТОВ "Таміра", де зазначено час, місце проведення зборів і порядок денний, та були отримані учасниками під розпис.
Отримання учасником TOLEDO LIMITED повідомлення про проведення Позачергових зборів підтверджується відміткою на повідомленні представником TOLEDO LIMITED ОСОБА_7, що діє на підставі Генеральної довіреності виданої 06.05.2010р., про його отримання 29.12.2010р.
Отримання учасником ОСОБА_1 повідомлення про проведення Позачергових зборів підтверджується відміткою ОСОБА_1 на повідомленні про його отримання 27.01.2011р. та написом, що вона не має будь-яких заперечень щодо організації та строків проведення загальних зборів, а також підтвердження того, що ОСОБА_1 отримала всі необхідні документи для розгляду питань порядку денного.
Відступлення частки у статутному капіталі ТОВ "Таміра" в розмірі 5% учасником TOLEDO LIMITED на користь ОСОБА_1, який на момент відступлення володів 100% статутного капіталу ТОВ "Таміра" відбулося 26.01.2011р. (протокол №1 від 26.01.2011р. загальних зборів учасників ТОВ "Таміра").
Отже, при відступленні частки у статутному капіталі ТОВ "Таміра" ОСОБА_1 було відомо про прийняте 29.12.2010р. TOLEDO LIMITED рішення про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Таміра" та визначений порядок денний зборів. Крім цього, позивачка не заперечує того факту, що їй були надані для ознайомлення всі необхідні документи щодо розгляду порядку денного, а також про фінансовий стан товариства за результатами ведення ним господарської діяльності за попередні періоди.
Згідно ч.3 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.
Виходячи з положень ч.3 ст.60 Закону України "Про господарські товариства", учасник товариства, який реалізує своє право на внесення питань до порядку денного призначених загальних зборів учасників, повинен письмово звернутись до керівних органів товариства або учасника, що прийняв рішення про проведення позачергових зборів, з зазначенням питань, які він хоче внести до порядку денного.
Позивачем не надано доказів та не доведено його звернення до директора ТОВ "Таміра" або до TOLEDO LIMITED щодо внесення для розгляду додаткових питань порядку денного, тому господарський суд не приймає до уваги посилання позивача про порушення його права на внесення додаткових питань порядку денного Позачергових загальних зборів учасників, що відбулись 31.01.2011р. та 10.05.2011р.
Позачерговими загальними зборами учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 31.01.2011р. та оформлені протоколом №2, були прийняті рішення, відповідно до яких: прийнято до уваги Звіт директора про підсумки фінансово-господарської діяльності Товариства у 2010р.; відкликано (звільнено) директора ТОВ "Таміра" за згодою сторін на підставі п.1 ч.1 ст.36 КЗпП України з 31.01.2011р., про що видати наказ; зобов'язано ОСОБА_5 до 28.02.2011р. передати ліквідатору ТОВ "Таміра" документацію, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності Товариства; припинено ТОВ "Таміра" шляхом його ліквідації; призначено ліквідатором ТОВ "Таміра" Дубницьку Наталію Юріївну, на яку покладено управління всіма справами ТОВ "Таміра", здійснення всіх необхідних дій, пов'язаних з ліквідацією ТОВ "Таміра", в тому числі розпорядження всім майном, що знаходиться на балансі ТОВ "Таміра"; вирішено проводити ліквідацію ТОВ "Таміра" у порядку, встановленому ст.ст. 111, 112 Цивільного кодексу України з урахуванням вимог Господарського кодексу України і Закону України "Про господарські товариства"; установлено термін для заяви претензій (вимог) кредиторами ТОВ "Таміра" -2 (два) місяці з дня публікації в газеті "Урядовий кур'єр" оголошення про ліквідацію Товариства, які будуть прийматися ліквідатором ТОВ "Таміра" за поштовою адресою: 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Краснопільська буд.9, офіс №505 (місцезнаходження ліквідатора); установлено термін проведення ліквідації ТОВ "Таміра" -12 (дванадцять) місяців із дня прийняття рішення про ліквідацію Товариства.
Також, в протоколі №2 від 31.01.2011р. позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Таміра" зазначено, що всім учасникам надана можливість ознайомитися з інформативними матеріалами з питань Порядку денного позачергових загальних зборів. Даний протокол підписано учасником ТОВ "Таміра" ОСОБА_1 як секретарем Загальних зборів без жодних заперечень щодо його змісту.
Враховуючи зазначене, господарський суд дійшов висновку, що права учасників при скликанні, повідомленні та проведенні Позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 31.01.2011р., враховуючи обізнаність позивача про недотримання строків його повідомлення, враховуючи те, що учасником ТОВ "Таміра" ОСОБА_1 стала лише 26.01.2011р., а рішення про скликання зборів було прийняте 29.12.2010р. про що, вона була обізнана, надання йому всіх документів щодо розгляду порядку денного, а також, що це не могло вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, порушені не були.
Стосовно заперечень позивача про призначення ліквідатора, а не ліквідаційної комісії, слід зазначити, що відповідно до положень ч.3 ст.60 Господарського кодексу України та ч.2 ст.105 Цивільного кодексу України ліквідацію суб'єкта господарювання може проводити ліквідаційна комісія, ліквідатор або інший орган, якого призначають учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи.
Не вбачає суд і порушення порядку проведення ліквідації господарського товариства, виходячи з наступного.
Згідно приписів ч.1 ст.105 Цивільного кодексу України, учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.
Факт звернення до державного реєстратора виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців №8550038 станом на 01.02.2011р., в якому містяться відомості про прийняте рішення щодо припинення ТОВ "Таміра".
Відповідно до положень ч.4 ст.105 Цивільного кодексу України, ч.3 ст.60 Господарського кодексу України, ч.2 ст.20 Закону України "Про господарські товариства" комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
Згідно ч.1 ст.22 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" встановлено, зокрема, що інформація про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи підлягає обов'язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.
Оголошення про припинення ТОВ "Таміра", відомості про ліквідатора та його місцезнаходження, строк та порядок заявлення вимог до боржника було опубліковано в Бюлетені державної реєстрації від 01.02.2011р. №168(3) та в газеті "Урядовий кур'єр" від 05.02.2011р. №22(4420), копії яких містяться в матеріалах справи.
У 3-денний строк від дати внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення, юридична особа зобов'язана подати в орган державної податкової служби, в якому, як платник податків, перебуває на обліку, такі документи: заяву про припинення платника податків за ф. №8-ОПП (додаток 17), дата якої фіксується в журналі за ф. №6-ОПП; оригінал довідки за ф. №4-ОПП; копію розпорядчого документа (рішення) власника або органу, уповноваженого на те установчими документами про припинення; копію розпорядчого документа про утворення комісії з припинення (ліквідаційної комісії), що передбачено пп.11.1.1. п.11 Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 22.12.2010р. №979, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 30.12.2010р. за №1439/18734.
Виконання вимог пп.11.1.1. п.11 Порядку №979 підтверджується заявою ліквідатора ТОВ "Таміра" за ф. №8-ОПП з відміткою Державної податкової інспекції у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська про її отримання 03.02.2011р.
Ліквідатором ТОВ "Таміра", відповідно до даних балансу Боржника, були направлені персональні повідомлення всім явним (відомим) кредиторам, в т.ч. державним органам, де ТОВ "Таміра" знаходилось на обліку за місцезнаходженням у м. Дніпропетровську та знаходилось на обліку за попереднім зареєстрованим місцезнаходженням у м. Харкові, про ліквідацію ТОВ "Таміра" та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, що підтверджується долученими до матеріалів справи копіями повідомлень та списками згрупованих рекомендованих відправлень з відмітками відділень поштового зв'язку. Також, ліквідатором були направлені претензії дебіторам ТОВ "Таміра" з метою стягнення дебіторської заборгованості, що підтверджується долученими до матеріалів справи копіями претензій та списками згрупованих рекомендованих відправлень з відмітками відділень поштового зв'язку. Зазначене підтверджує виконання ліквідатором ТОВ "Таміра" вимог ч.4 ст.105 Цивільного кодексу України та ч.ч.3, 4 ст.60 Господарського кодексу України.
Обов'язковість проведення інвентаризації у разі ліквідації підприємства передбачено п.12 Порядку подання фінансової звітності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2000р. №419.
31.01.2011р. ліквідатором ТОВ "Таміра" було видано наказ від №2 "Про організацію та проведення інвентаризації активів і зобов'язань юридичної особи у зв'язку з її ліквідацією", яким передбачено проведення інвентаризації активів і зобов'язань ТОВ "Таміра" станом на 01.02.2011р.
З долучених до матеріалів справи копій інвентаризаційних описів, акту інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами і кредиторами з додатком, порівнювальної відомості, протоколу інвентаризаційної комісії по розгляду результатів інвентаризації активів та зобов'язань господарським судом встановлено, що інвентаризація активів і зобов'язань ТОВ "Таміра" складена у повній відповідності до Постанови державного комітету СРСР статистики від 28.12.1989р. №241 "Про затвердження форм первинної облікової документації для підприємств та організацій" та Інструкції по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 11.08.1994р. №69, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 26.08.1994р. за №202/412.
Відповідно до положень ч.5 ст.60 Господарського кодексу України ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.
Відповідно до ч.2 ст.20 Закону України "Про господарські товариства" ліквідаційна комісія забезпечує визначення вартості майна товариства в порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, виявляє його дебіторів і кредиторів та розраховується з ними.
На виконання вимог приведених положень (ч.5 ст.60 Господарського кодексу України та ст.20 Закону України "Про господарські товариства"), ліквідатором ТОВ "Таміра" було укладено договір №10003/1 від 15.03.2011р. з Правобережною товарною біржею (сертифікат суб'єкту оціночної діяльності №11524/11 від 22.03.2011р., виданий Фондом державного майна України). Факт проведення оцінки нерухомого майна ТОВ "Таміра" підтверджується долученими до матеріалів справи Висновками Правобережної товарної біржі про вартість об'єкту.
Згідно ч.1 ст.111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
На виконання вимог ч.1 ст.111 Цивільного кодексу України, ліквідатором ТОВ "Таміра" було складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Таміра" станом на 15.04.2011р. , про що повідомлено Державну податкову інспекцію у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська та надано його копію, що підтверджується листом від 13.05.2011р. №СК-3/11/82-юр з відміткою Державної податкової інспекції у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська про його отримання 13.05.2011р.
Відносно посилань позивача на те, що при складанні проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Таміра" станом на 15.04.2011р. було неправомірно враховано балансову, а не ринкову вартість нерухомого майна ТОВ "Таміра", господарський суд вважає за необхідне зазначити наступне.
Згідно п.9 розділу ІІ Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 27 "Необоротні активи, утримувані для продажу, та припинена діяльність", наказом Міністерства фінансів України від 07.11.2003р. №617 (у редакції наказу Міністерства фінансів України від 03.10.2007р. №1100), зареєстровано в Міністерстві юстиції України 17.11.2003р. за №1054/8375, необоротні активи та група вибуття, утримувані для продажу, відображаються в бухгалтерському обліку та фінансовій звітності на дату балансу за найменшою з двох величин - балансовою вартістю або чистою вартістю реалізації.
Таким чином, враховуючи, що загальна залишкова балансова вартість майна ТОВ "Таміра", відповідно до даних балансу ТОВ "Таміра" за 31.12.2010р., складає 54 195 103,79 грн., а оціночна вартість майна, відповідно до Висновків Правобережної товарної біржі про вартість об'єкту, складає 151 976 235,00 грн., то ліквідатором ТОВ "Таміра" при складанні проміжного ліквідаційного балансу правомірно враховано саме балансову, а не ринкову вартість нерухомого майна, оскільки вона є меншою.
У відповідності із ст.20 Закону України "Про господарські товариства" достовірність та повнота проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Таміра" станом на 15.04.2011р. підтверджена аудиторським висновком від 10.05.2011р. про фінансову звітність ТОВ "Таміра" станом на 15.04.2011р., підготовленого Приватною аудиторською фірмою "Бізнес-Аудит" (Свідоцтво №3777 про внесення до Реєстру аудиторських фірм та аудиторів, які одноособово надають аудиторські послуги, подовжено згідно рішення АПУ №228/4 від 24.02.2011р., дійсне до 24.02.2016р.; Свідоцтво про внесення до реєстру аудиторів та аудиторських фірм, які можуть проводити аудиторські перевірки установ та підприємств, що здійснюють діяльність на ринку цінних паперів серія АБ № 000926 від 16.06.2009р.; Сертифікат аудитора - серії А №003193, виданий на підставі рішення АПУ від 10.07.1997р. за №56, термін дії до 10.07.2011р.).
Позачерговими загальними зборами учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 10.05.2011р. та оформлені протоколом №3, були прийняті рішення, відповідно до яких: затверджено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Таміра" складений станом на 15.04.2011р.; ліквідатору ТОВ "Таміра" Дубницькій Наталії Юріївні виконати вимоги ч.3 ст.110 Цивільного Кодексу України та абз.1 ч.1 ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та звернутися в господарський суд Дніпропетровської області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Таміра" для ліквідації ТОВ "Таміра" в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Доводи позивача щодо порушення порядку скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 10.05.2011р., судом відхиляються з огляду на те, що матеріалами справи підтверджується повідомлення позивача про призначення на 10.05.2011р. позачергових загальних зборів Товариства та їх порядок денний, а також присутність на цих зборах позивача.
Суд вважає необґрунтованими і посилання позивача на те, що проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Таміра" складений станом на 15.04.2011р. було затверджено Позачерговими загальними зборами учасників без проведення перевірки органом державної податкової служби, відповідно п.11.3.1. Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 22.12.2010р. №979, де вказано, що у разі прийняття рішення про припинення юридичної особи призначається та одночасно проводиться документальна позапланова перевірка юридичної особи та її не знятих з обліку відокремлених підрозділів.
Державна податкова інспекція у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська, як зазначалось раніше, була повідомлена про прийняте рішення про припинення ТОВ "Таміра" 03.02.2011р., як того вимагає чинне законодавство. Також, 13.05.2011р. Державну податкову інспекцію у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська було повідомлено про складання проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Таміра" та надано його копію.
З огляду на викладене, господарський суд дійшов висновку, що затвердження проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Таміра" складеного станом на 15.04.2011р. Позачерговими загальними зборами учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 10.05.2011р. без проведення податкової перевірки -не порушує загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, оскільки Державна податкова інспекція у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська мала достатньо можливостей для проведення перевірки ТОВ "Таміра", але ними не скористалась, при цьому ліквідатором ТОВ "Таміра" виконані всі необхідні дій щодо повідомлення органу державної податкової служби про хід ліквідаційної процедури ТОВ "Таміра", як того вимагає чинне законодавство України.
Відносно посилань позивача на те, що на Позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 10.05.2011р., було прийнято рішення по питанню, що не було включено до порядку денного та згода на його розгляд і прийняття рішенню по ньому -позивачем не надавалась, а саме, питання щодо звернення ліквідатора ТОВ "Таміра" до господарського суду Дніпропетровської області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "ТАМІРА" для ліквідації Товариства в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд зазначає наступне.
З проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Таміра" складеного станом на 15.04.2011р. та аудиторського висновку Приватної аудиторської фірми "Бізнес-Аудит" від 10.05.2011. господарським судом встановлено, що показники активів та зобов'язань ТОВ "Таміра" становлять: 54 500 121,36 грн. -вартість майна (рухомого та нерухомого) ТОВ "Таміра"; 112 598 479,27грн. -дебіторська заборгованість, в .т.ч. 20 706 764,53 грн. -дебіторська заборгованість, за якою нараховано резерв сумнівних боргів; 10 853,94 грн. - залишок грошових коштів та еквівалентів; 554 302 154,76 грн. - поточні зобов'язання. Враховуючи ринкову оцінку вартості майна ТОВ "Таміра", загальний актив ТОВ "Таміра" дорівнює сумі 264 585 568,21 грн., загальний пасив ТОВ "Таміра" дорівнює сумі 554 302 154,76 грн.
Таким чином, ліквідатором ТОВ "Таміра" та зборами учасників ТОВ "Таміра", при затвердженні проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Таміра" складеного на 15.04.2011р., вірно враховано всі наявні активи ТОВ "Таміра" (грошові кошти, майно, дебіторська заборгованість) з урахуванням проведеної оцінки, порівняно їх з поточною заборгованістю ТОВ "Таміра" та обґрунтовано встановлено, що вартості майна ТОВ "Таміра" недостатньо для задоволення вимог кредиторів.
Згідно ч.3 ст.110 Цивільного Кодексу України якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.
В абз.1 ч.1 ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Отже, з положень ч.3 ст.110 Цивільного Кодексу України та абз.1 ч.1 ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вбачається, що у разі встановлення, що вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів -у ліквідатора виникає обов'язок, а не право, звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи, в силу прямої норми закону.
Враховуючи викладене, господарський суд дійшов висновку, що рішення Позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 10.05.2011р., щодо виконання ліквідатором ТОВ "Таміра" вимог ч.3 ст.110 Цивільного Кодексу України та абз.1 ч.1 ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та звернення в господарський суд Дніпропетровської області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Таміра" для ліквідації ТОВ "Таміра" в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не порушує права учасників ТОВ "Таміра", в т.ч. позивача, оскільки законодавець передбачив зміну порядку ліквідації суб'єкта господарювання з загального на спеціальний -в порядку банкрутства, а відтак в даному випадку учасник не реалізує свої права як учасника, а виконує вимоги закону, тому підстави вважати, що його право порушене -відсутні.
Також суд враховує, що відповідно до п.18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст.41, 42, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч.4 ст.43 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ст.ст.40, 45 Закону України "Про господарські товариства").
При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Згідно ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Позивачем не доведено належними доказами наявності правових підстав для визнання спірних рішень недійсними, а наведені ним обставини в обґрунтування позовних вимог спростовуються поданими відповідачем доказами.
З огляду на викладене вище, господарський суд дійшов висновку, що Позачергові загальні збори учасників ТОВ "Таміра", що відбулись 31.01.2011р. та 10.05.2011р. та оформлені протоколами №2 та №3 відповідно, відбулись з дотриманням чинного законодавства України, а рішення на них приймались за наявності кворуму встановленого ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства", тому підстави для визнання їх недійсними відсутні, а відтак, відсутні підстави і для задоволення позовних вимог.
Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.
Керуючись ст.ст.1, 33, 34, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
В задоволенні позову -відмовити.
Судові витрати віднести на позивача.
Суддя Н.М. Євстигнеєва
Повне рішення складено -01.07.2011р.