"23" червня 2011 р.Справа № 2/85-ПН-09
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
головуючого судді Пироговського В.Т.,
суддів Картере В.І., Жекова В.І.,
розглянувши клопотання
Херсонського відділення Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз (про надання додаткових матеріалів)
в зупиненому апеляційному провадженні за апеляційною скаргою
1) ОСОБА_1;
2) ОСОБА_2
на рішення господарського суду Херсонської області
від 22.03.2011р.
у справі № 2/85-ПН-09
за позовом 1) ОСОБА_1;
2) ОСОБА_2
до Товариства з обмеженою відповідальністю „Юг-Торг”
про стягнення 417031 грн.80 коп.
встановила:
ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулись до господарського суду Херсонської області із позовами до Товариства з обмеженою відповідальністю „Юг-Торг” про стягнення з відповідача 145 665,96грн. та 271365,84грн. вартості частини майна ТОВ "Юг-Торг", пропорційну їх часткам у статутному капіталі товариства, у зв'язку з їх виключенням зі складу учасників, які задоволено частково: рішенням господарського суду Херсонської області від 22.03.2011р. (суддя Задорожна Н.О.) стягнуто з ТОВ "Юг-Торг", на користь: ОСОБА_1, - 15532,68грн. основного боргу, 155,33грн. витрат по оплаті державного мита, 12,58грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та 1760,71грн. судових витрат, пов'язаних з оплатою судової експертизи; ОСОБА_2, - 28936,33грн. основного боргу, 289,36грн. витрат по оплаті державного мита; 12,58грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, 1760,71грн. судових витрат, пов'язаних з оплатою судової експеризи. Стягнуто зі ОСОБА_1, на користь ТОВ "Юг-Торг", 426,53грн. судових витрат, пов'язаних з оплатою послуг адвоката. Стягнуто з ОСОБА_2, на користь ТОВ "Юг-Торг", 426,53грн. судових витрат, пов'язаних з оплатою послуг адвоката. У задоволенні решти позову відмовлено.
Не погоджуючись із вказаним рішенням, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулись до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просять рішення господарського суду Херсонської області від 22.03.2011р. зі справи №2/85-ПН-09 скасувати, позови задовольнити та призначити у даній справі відповідну судову експертизу з метою здійснення незалежної оцінки дійсної (ринкової) вартості чистих активів товариства та пропорційного визначення вартості частини майна ТОВ "Юг-Торг", що підлягає виплаті, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права при його прийнятті.
Зокрема, особа яка подала апеляційну скарга зазначає, що судом першої інстанції в основу прийнятого рішення покладені висновки не оціночної (ринкової) вартості чистих активів відповідача, а їх балансова вартість, що не відповідає вимог ст. 54 Закону України „Про господарські товариства” та вказівки зазначеній у постанові Вищого господарського суду України від 02.02.2010р. у цій справі.
Дослідивши вказані обставини справи та оцінивши наявні у справі докази, колегія суддів зазначає, що відповідно до вказівки Вищого господарського суду України, у постанові від 02.02.2010р. касаційною інстанцією відзначено - „доручити суду першої інстанції при новому розгляді справи призначити відповідну судову експертизу з метою здійснення незалежної оцінки дійсної (ринкової) вартості чистих активів товариства та пропорційно визначення вартості частини майна товариства, що підлягає виплаті позивачем, та з врахуванням вищенаведеного вирішити спір відповідно до вимог закону”, оскільки судом першої інстанції при призначенні експертизи не дотримано положень вказаної постанови щодо визначення дійсної (ринкової) вартості чистих активів товариства, та поставлено на вирішення експерта питання щодо визначення вартості чистих активів на підставі даних балансу, чим порушено приписи ст. 111-12 ГПК України.
З огляду на викладене, ухвалою суду апеляційної інстанції від 18.05.2011р. з даної справи провадження у справі зупинено згідно із п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України, для проведення повторної судово-бухгалтерської експертизи та поставлено на вирішення експерта питання визначені судом касаційної інстанції.
Супровідним листом від 18.05.2011р. Одеський апеляційний господарським судом для проведення дій щодо судово-бухгалтерської експертизи по справі № 2/85-ПН-09 направлено на адресу Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз копію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Юг-Торг” зареєстрованого виконавчим комітетом Херсонської міської ради 24.07.2007р. за № 14991050001001247 на 12 аркушах.
Херсонське відділення Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз звернулось до суду апеляційної інстанції із клопотанням від 08.06.2011р. вих. № 202 (зареєстровано 14.06.2011р. за вх. № 1395/11/Д.1 ОАГС) про надання додаткових документів, а саме матеріалів справи № 2/85-ПН-09. При цьому, експертом відзначено, що у разі, якщо в матеріалах справи відсутній звіт про визначення ринкової вартості нерухомого майна, що входить до складу чистих активів ТОВ „Юг-Торг”, суду слід надати згоду на залучення експерта відповідної кваліфікації для її визначення. Крім того, експертом повідомлено, що після надання матеріалів буде надано рахунок відповідно до якого необхідно буде провести оплату експертизи № 647, вартість якої буде визначено після задоволення заявленого клопотання.
Колегія суддів апеляційної інстанції розглянувши вказане клопотання та наявні в матеріалах справи № 2/85-ПН-09 документи зазначає, що в матеріалах справи відсутній звіт про визначення ринкової вартості нерухомого майна, що входить до складу чистих активів ТОВ „Юг-Торг”, в зв'язку з чим колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає необхідним залучення експерта відповідної кваліфікації, а відтак клопотання експерта в цій частині слід задовольнити.
Клопотання експерта в частині надання всієї справи не може бути задоволено, оскільки матеріали справи не містять оригіналів документів, які стосуються майна ТОВ "Юг-Торг", в зв'язку з чим для здійснення судової-бухгалтерської експертизи, експерту слід надати копії певних матеріалів, що знаходяться у справі № 2/85-ПН-09, які стосуються питань поставлених на вирішення експерта.
Керуючись ст.ст.41,86,99 ГПК України, колегія суддів
ухвалила:
1. Клопотання Херсонського відділення Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз -задовольнити частково.
2. Надати згоду на залучення експерта відповідної кваліфікації для визначення ринкової вартості нерухомого майна, що входить до складу чистих активів ТОВ „Юг-Торг”.
3. Для проведення експертизи надати у розпорядження експерта належним чином завірені копії наступних документів зі справи № 2/85-ПН-09:
-позовна заява від 22.04.2009р. вх.№ 1085; витяг з статуту ТОВ „Юг-Торг”; протокол № 8 зборів учасників ТОВ „Юг-Торг” від 04.03.2008р.; фінансовий звіт суб'єкта малого підприємництва ТОВ „Юг-Торг” на 01.01.2009р.; дислокація об'єктів ТОВ „Юг-Торг”; свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 19.01.2004р.; свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 19.12.2003р.; свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 22.12.2003р.; план етажів будівлі літ „А” від 19.07.1994р.; План етажів будівлі Літ „А” від 01.02.2001р.; довідка ЧП Брокерське Агенство „Смарагд” від 16.04.2009р. № 4; позовна заява від 28.04.2009р. вх.№ 1169; Свідоцтво про держану реєстрацію юридичної особи ТОВ „Юг-Торг” від 05.11.2003.; довідка з ЄДРПОУ ТОВ „Юг-Торг” від 05.11.2003р. № 2399; фінансовий звіт суб'єкта малого підприємництва ТОВ „Юг-Торг” на 01.03.2008р.; лист від 23.06.2009р. вих.№ 27; розрахунок частки учасника ТОВ „Юг-Торг” на 01.03.2008р.; фінансовий звіт суб'єкта малого підприємництва ТОВ „Юг-Торг” на 01.06.2009р.
Головуючий суддя Пироговський В.Т.
СуддіКартере В.І.
Жеков В.І.