33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"19" травня 2011 р. Справа №8/35-К
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючого судді Демидюк О.О.
судді Бригінець Л.М. ,судді Щепанська Г.А.
при секретарі Риштун О.М.
за участю представників сторін:
позивача - не з'явився
відповідача - ОСОБА_1 (довіреність №19 від 23.11.2010 р.)
третя особа - ОСОБА_2. (довіреність №708 від 18.04.11р.)
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційні скарги позивача ОСОБА_3 та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанії Дельта Капітал СА на рішення господарського суду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К.
за позовом ОСОБА_3
до Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі" - правонаступником є Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ"
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанія Дельта Капітал СА (Delta Capital Sa, Швейцарія, Женева, Рю де Мон - Блан, 3) поштова адреса: 03115, м.Київ, вул.Оніскевича, 4, кв.21.
про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів від 20 листопада 2010 року
Судом роз'яснено представникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.
Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.
Рішенням господарського суду Житомирської області №8/35-К від 19.01.2011 року (суддя Давидюк В.К.) в задоволенні позову відмовлено з посиланням на те, що позивач, як акціонер не скористався своїм правом, був присутній на загальних зборах 20.11.2010 року, мав можливість голосувати особисто, згідно даних реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі", станом на 20.11.2010 року Компанія Дельта Капітал" СА не є акціонером ЗАТ "Житомирські ласощі" та не володіє акціями відповідача.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням господарського суду Житомирської області ОСОБА_3 та третья особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанія Дельта Капітал СА оскаржили його в апеляційному порядку. Зміст апеляційної скарги третьої особи ідентичний змісту апеляційної скарги позивача. У своїх апеляційних скаргах позивач та третья особа просять скасувати рішення місцевого господарського суду та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити з посиланням на те, що Компанія Дельта Капітал є власником 95,07% акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".
На думку апелянтів суд першої інстанції зробив неправильний висновок про те, що позивачем не надано належних доказів, які б підтверджували право позивача на участь у загальних зборах відповідача 20.11.2010 року, адже у судовому засіданні було оглянуто оригінал виписки про стан рахунку у цінних паперах №003413, з якої вбачається, що Компанія Дельта Капітал СА є власником акцій ЗАТ “Житомирські ласощі”. Виписка про стан рахунку у цінних паперах №003413 засвідчує право власності на певну кількість акцій емітента, як наслідок, і право на участь у загальних зборах.
Також апелянти зазначають, що у статуті ЗАТ "Житомирські ласощі", в редакції, яка діяла на момент скликання Загальних зборів 20.11.2010 року, Компанію Дельта Капітал СА було зазначено як засновника - акціонера, який володіє пакетом акцій в розмірі 95,07 %. В судовому засіданні представником Компанії Дельта Капітал СА було надано виписку про стан рахунку v цінних паперах з якої можна прослідкувати, що компанія Дельта Капітал СА є власником акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №8/35-К від 11.02.2011 року прийнято до розгляду апеляційні скарги позивача ОСОБА_3 та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанії Дельта Капітал СА на рішення господарського суду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К.
Розгляд апеляційної скарги колегією суддів Рівненського апеляційного господарського суду неодноразово відкладався з метою повного, всебічного та об'єктивного розгляду апеляційної скарги та для подання відзивів на апеляційній скарги та додаткових доказів.
Позивачем двічі подано суду клопотання про зупинення апеляційного провадження до вирішення пов'язаної з нею справи №2а-10585/10/2670. Аналогічне клопотання подане третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанією Дельта Капітал СА.
Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду розглянувши дані клопотання не знайшла підстав для їх задоволення, в зв'язку з тим, що апелянтом не доведено неможливість розгляду апеляційних скарг до вирішення справи №2а-10585/10/2670.
Відповідачем подано суду відзив на апеляційній скарги позивача та третьої особи в якому просить залишити рішення місцевого господарського суду без змін, а апеляційній скарги без задоволення з підстав, викладених у відзиві.
Окрім того, 06.03.2011 року представником відповідача подано суду клопотання про залучення до участі у справі №8/35-К правонаступника Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" - Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ", також 19.05.2011 року подано клопотання боржника про долучення до матеріалів справи на підтвердження правонаступництва Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" копії свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи, копії Довідки про включення юридичної особи до ЄДРПОУ та копії Статуту.
Представник позивача в судове засідання 19.05.2011 року не з'явився. Явка представників сторін в судове засідання не вимагалась. Судова колегія вважає, що неявка представника позивача не перешкоджатиме перегляду рішення господарського суду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К.
Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду, заслухала представників відповідача та третьої особи, вивчила та дослідила матеріали справи та наявні в ній докази, розглянула матеріали апеляційних скарг та додані до них документи, відзив та додаткові пояснення до відзиву на апеляційну скаргу, перевірила правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, та прийшла до висновку, що апеляційні скарги слід залишити без задоволення, а рішення господарського суду Житомирської області без змін, виходячи з наступного.
З матеріалів справи вбачається, що Рішення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" прийнято 29.09.2010 р. правлінням відповідача, що підтверджується протоколом №63/1.
Згідно п. 8.8 Статуту, позачергові збори акціонерів скликаються за рішенням правління.
На засіданні правління відповідача затверджено порядок денний позачергових загальних зборів акціонерів та склад реєстраційної комісії.
Повідомлення про дату , час та місце проведення загальних зборів акціонерів відповідача було опубліковано в офіційному друкованому виданні "Урядовий кур'єр" від 05.10.2010р. № 184 та місцевій пресі за місцем знаходження акціонерного товариства - газеті "Житомирщина" від 05.10.2010 р..
Також, згідно вимог ч. 1 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства", п. 8.6. Статуту ЗАТ "Житомирські ласощі", про проведення загальних зборів акціонерів 20.10.2010р. відповідач 05.10.2010 року повідомив акціонерів персонально, шляхом надсилання рекомендованих листів на їх адреси.
Як встановлено місцевим господарським судом, відповідач також виконав вимоги абзацу 3 п. 8.7 Статуту при внесенні змін до порядку денного.
Рішення про зміни в порядку денному загальних зборів акціонерів доведено до відома акціонерів не пізніше як за 10 днів до проведення зборів, шляхом опублікування відповідного повідомлення в офіційному друкованому виданні "Урядовий кур'єр" від 04.11.2010 року № 206, в місцевій пресі - газеті "Житомирщина" від 04.11.2010 №122 та направлено персональні повідомлення на адреси власників акцій.
Вищевказаним спростовуються доводи позивача про недодержання відповідачем вимог закону, зокрема що він як акціонер ЗАТ "Житомирські ласощі" не був повідомлений про скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів товариства, не було розміщено жодних публікацій в пресі із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Як вбачається із матеріалів справи 20 листопада 2010 року були проведені позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", на яких прийняті рішення, відображені в протоколі №31.
Місцевим господарським судом встановлено, що позивач як акціонер скористався своїм правом та був присутній на загальних зборах 20.11.2010 і мав можливість голосувати особисто.
Спростування даного факту в матеріалах справи відсутнє.
Позивач звернувся до господарського суду з позовом про визнання недійсними рішень загальних зборів ЗАТ "Житомирські ласощі", обґрунтовуючи вимоги порушенням відповідачем при проведенні спірних загальних зборів відповідача, зокрема, не повідомленням належним чином позивача як акціонера закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" про скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів товариства, не розміщенням жодних публікацій в пресі із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Як свідчать матеріали справи, повідомлення про дату, час та місце проведення, а також порядок денний загальних зборів акціонерів відповідача від 20.11.10р. опубліковано в офіційному друкованому органі - газеті "Урядовий кур'єр" від 05.10.2010р. №184 та місцевій пресі за місцем знаходження ЗАТ "Житомирські ласощі" - газеті "Житомирщина" від 05.10.2010 р..
Згідно ст.40 Закону України "Про господарські товариства", реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно із реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору.
Як правомірно прийшов до висновку місцевий господарський суд Житомирської області, право участі в загальних зборах акціонерів виникає не з моменту фактичного придбання акцій, а з моменту внесення відповідних змін до реєстру акціонерів, і реалізується шляхом участі акціонерів в голосуванні на загальних зборах. Воно не залежить від кількості та класу акцій, власниками яких вони є, - кількість голосів визначається кількістю простих іменних акцій, що належать акціонеру.
У матеріалах справи відсутні докази, що підтверджували би порушення при прийнятті рішень загальними зборами акціонерів відповідача від 20.11.10р. при підрахунку голосів при прийнятті рішень. Жодних доказів позивачем в обґрунтування таких позовних вимог не надано.
Пунктом 7.5 регламенту загальних зборів акціонерів закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" передбачено, що для підрахунку підсумків голосування загальні збори обирають лічильну комісію.
Відповідно до п. 7.6 цього ж регламенту, підсумки голосування з питань порядку денного загальних зборів підраховуються членами лічильної комісії, про що складається протокол.
До порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів від 20.11.2010 року було включено і питання про обрання та строк повноважень лічильної комісії.
Загальні збори акціонерів відповідача від 20.11.2010 року за результатами розгляду питання № 1 порядку денного прийняли рішення, яким затвердили персональний склад лічильної комісії та встановили, що строк повноважень обраної лічильної комісії встановлюється на строк, необхідний для підведення підсумків голосування та оформлення належним чином усіх необхідних документів. Підрахунок голосів, встановлення та фіксація волевиявлення акціонерів з питань, що виносились на розгляд позачергових загальних зборів акціонерів відповідача 20.11.2010 року здійснювався у відповідності до Статуту та чинного законодавства.
Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору (ст. 40 Закону України "Про господарські товариства"). Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.
Реєстрація акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", які виявили бажання взяти участь в позачергових загальних зборах акціонерів 20.11.2010 року проводилось на підставі відомостей реєстру власників іменних цінних паперів закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" станом на 20.11.2010 року, складеним ПрАТ "Акція - Реєстр", засвідченим підписом та печаткою незалежного реєстратора. Фіксування реєстрації акціонерів було здійснено у журналі реєстрації акціонерів та їх уповноважених представників, що прибули на загальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі". Такий журнал був оглянутий судом першої інстанції у судовому засіданні.
Житомирським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку здійснювався контроль за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах ЗАТ "Житомирські ласощі" 20.11.10р., що підтверджується протоколом про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах відповідача від 20.11.2010 року, згідно якого при реєстрації акціонерів (їх представників), які прибули на загальні збори акціонерів, порушень не виявлено та кворум для проведення загальних зборів акціонерів досягнутий і становить 94,14191% голосів від загальної кількості голосуючих акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".
Зазначеним протоколом про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах відповідача від 20.11.2010 року Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку встановлено, що реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" містив інформацію відповідно до вимог п.5.1 - 5.7 розділу ІІІ Положення про порядок ведення реєстрації власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 року № 1000.
Результати голосування по кожному питанню порядку денного оформлені протоколами засідання лічильної комісії ЗАТ "Житомирські Ласощі" від 20.11.2010 р., яка була обрана більшістю голосів на загальних зборах акціонерів 20.11.2010р. згідно пункту 1 порядку денного.
З врахуванням вимог ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Позивач не довів тих обставин, на які посилався як на підставу своїх вимог.
З огляду на зазначені обставини місцевий господарський суд Житомирської області правомірно прийшов до висновку, що при проведенні загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" 20.11.10р. та прийнятті спірних рішень не було порушено норм чинного законодавства та прав позивача, оскільки позивач як акціонер скористався своїм правом та був присутній на загальних зборах 20.11.2010 і мав можливість голосувати особисто.
Судом першої інстанції підставно відхилені доводи позивача про відсутність кворуму при проведенні загальних зборів акціонерів відповідача від 20.11.10р., у зв'язку із недопущенням до участі у зборах мажоритарного акціонера ЗАТ "Житомирські ласощі" - Компанії Дельта Капітал СА.
Згідно даних реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі", станом на 20.11.2010 року Компанія Дельта Капітал" СА не є акціонером ЗАТ "Житомирські ласощі" та не володіє акціями відповідача.
За змістом ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до Статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.
Як вбачається з матеріалів справи, оспорюване рішення загальних зборів ЗАТ "Житомирські Ласощі" від 20.11.2010 р., оформлене протоколом №31, відповідає компетенції органу, що прийняв це рішення і підстави для визнання його недійсним відсутні.
Господарським судом Житомирської області правомірно відхилено доводи позивача щодо порушень при підрахунках голосів при проведенні загальних зборів акціонерів відповідача 20.11.10р. Такі доводи спростовуються регламентом загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" та порядком денним загальних зборів акціонерів відповідача 20.11.10р.
До початку розгляду апеляційної скарги по суті від представника відповідача надійшло клопотання про заміну у порядку процесуального правонаступництва відповідача - закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" на його процесуального правонаступника - товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ".
Обґрунтовуючи зазначене клопотання, представник відповідача зазначає, що загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" (протокол від 20.11.2010 року) було прийнято рішення щодо злиття з ТОВ "Будстайл XXI" та створення Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ", яке діє як правонаступник вищевказаних товариств. На підставі даного рішення 15 березня 2011 року державним реєстратором Житомирської міської ради було зареєстровано Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (ЄДРПОУ 37546647).
До клопотання додано копію витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, у якому відображений стан юридичної особи закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" - припинено.
Також в обґрунтування проведеної реорганізації апеляційному суду надано витяг із статуту (титульна та перша сторінки), з якого вбачається, що товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" створене шляхом злиття закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" та товариства з обмеженою відповідальністю "Будстайл XXI" і є правонаступником усього майна цих товариств, а також майнових та немайнових прав та обов'язків цих товариств (п.2.1 Статуту).
Доказами проведеної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" є також копія свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи та копія Довідки про включення юридичної особи до ЄДРПОУ.
Відповідно до статті 25 Господарського процесуального кодексу України у разі вибуття однієї з сторін у спірному або встановленому рішенням господарського суду правовідношенні внаслідок реорганізації підприємства чи організації господарський суд здійснює заміну цієї сторони її правонаступником, вказуючи про це в рішенні або ухвалі. Усі дії, вчинені в процесі до вступу правонаступника а, є обов'язковими для нього в такій же мірі, в якій вони були б обов'язковими для особи, яку він замінив. Правонаступництво можливе на будь-якій стадії судового процесу.
З огляду на зазначене колегія суддів задовольняє зазначене клопотання представника відповідача та замінює відповідача - закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі" на його процесуального правонаступника - товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ".
Враховуючи наведене, апеляційний господарський суд вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте з врахування всіх обставин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для його зміни чи скасування.
Керуючись ст.ст. 25, 99, 101, 103, 105 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -
1. Здійснити заміну відповідача Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" на його правонаступника - товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ"
2. Рішення господарського суду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К - залишити без змін, а апеляційні скарги позивача ОСОБА_3 та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Компанії Дельта Капітал СА на рішення господарського суду Житомирської області від 19.01.2011 року у справі №8/35-К - залишити без задоволення.
3. Справу 8/35-К направити до господарського суду Житомирської області.
4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуального кодексу України.
Головуючий суддя Демидюк О.О.
Суддя Бригінець Л.М.
Суддя Щепанська Г.А.