73000, м. Херсон, вул. Горького, 18
19.05.2011 Справа № 5024/547/2011
Господарський суд Херсонської області у складі судді Гридасова Ю.В. при секретарі Бєлій Є.Ю., розглянув у відкритому судовому засіданні справу
за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Дружба-5", с. Новоолександрівка, Нижньосірогозького району Херсонської області,
до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", смт. Сірогози, Нижньосірогозького району Херсонської області,
про визнання недійсними рішень загальних зборів та змін до статуту,
за участю представників
позивача:ОСОБА_1, представник, дов. від 14.03.11 р.,
відповідача: ОСОБА_2, ю/к, дов. від 20.04.11 р.
Позивач у позовній заяві просить визнати недійсними рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", оформлені протоколом № 2 від 24 грудня 2010 року, протоколом № 1 від 21 січня 2010 року, визнати недійсними з моменту державної реєстрації зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", затвердженні рішенням зборів учасників від 21 січня 2011 року. В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на положення ст. ст. 15, 16, 145 ЦК України, ст. 11 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", ст. ст. 11, 59, 64 Закону України "Про господарські товариства", положення Статуту відповідача.
Представник позивача в ході судового засідання підтримав вимоги, викладені у позовній заяві.
Представник відповідача у судовому засіданні проти позовних вимог заперечував, відповідно до відзиву на позовну заяву, посилаючись на легітимність та правомочність загальних зборів учасників та неправомірні дії з боку позивача.
Заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, що прибули в судове засідання, дослідивши матеріали справи, господарський суд
Згідно Статуту Відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю «Нижньосірогозський сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад «Дельфін»(надалі за текстом - ТОВ НСОДЗ "Дельфін"), зареєстрованому у Нижньосірогозській районній державній адміністрації 13 січня 2005 року, Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Дружба - 5»(правонаступник СТОВ «Дружба»), є учасником ТОВ НСОДЗ «Дельфін»із розміром вкладу 38 544,00 грн., що складає 7,3% статутного капіталу.
У лютому 2011 року Позивач отримав від Відповідача лист № 10 від 04 лютого 2011 року, в якому повідомлялося, що «рішенням Загальних зборів учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін» від 24 грудня 2010 року задоволено усну заяву позивача, зроблену на вказаних зборах, щодо виведення ТОВ «Дружба-5»із складу учасників Товариства. Загальними зборами учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»від 21 січня 2011 року зазначене рішення не змінювалося і таким чином вступило в законну силу».
У відповідь на своє звернення позивач отримав від відповідача із супровідним листом від 28 лютого 2011 року за вих.. № 13 копію протоколу загальних зборів учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»від 24 грудня 2010 року, в якому зазначено, що представник позивача, а саме його директор - Нишпора В.В., приймав участь у вказаних зборах і зробив усну пропозицію виключити ТОВ «Дружба-5»зі складу учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін». На підставі усної пропозиції директора ТОВ «Дружба-5»Нишпори В.В. про виключення зі складу учасників позивача було виведено із складу учасників товариства - відповідача.
На зборах 21 січня 2011 року вирішувалося питання про внесення змін до статуту ТОВ НСОДЗ «Дельфін»у зв'язку із виведенням ТОВ «Дружба-5»із складу учасників.
Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців № 8923089, станом на 01 березня 2011 року ТОВ «Дружба-5»не є учасником ТОВ НСОДЗ «Дельфін».
Відповідно до частини 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.
Згідно статей 5.8., 5.9. Статуту ТОВ НСОДЗ «Дельфін»про скликання Загальних зборів засновники товариства сповіщаються персонально в письмовій формі за 30 днів до дати проведення зборів, а в термінових випадках не менш ніж за 7 днів до зборів. В повідомленні вказується час, місце проведення зборів і порядок денний. Загальні збори не мають права приймати рішення з питань, які не внесені у порядок денний.
Доказів повідомлення позивача, у встановлених законом та Статутом відповідача строк і формі, про призначення загальних зборів учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»на 24 грудня 2010 року і на 21 січня 2011 року відповідач суду, відповідно до вимог ст.. 33 ГПК України, не представив.
Як вбачається із змісту протоколу № 2 від 24 грудня 2010 року питання про виведення ТОВ «Дружба-5»із складу учасників Відповідача до порядку денного не вносилося.
Отже, збори учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»24 грудня 2010 року та 21 січня 2011 року проведено з порушенням вимог ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»та пунктів 5.8., 5.9. Статуту товариства - відповідача.
Відповідно до ст.. 60 Закону України «Про господарські товариства»загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Збори, що відбулися 24 грудня 2010 року не були повноважними, оскільки, ТОВ «Новопетровське»та Об'єднання сільськогосподарських лікувально - оздоровчих закладів «Херсонсільгоспздравниця», відповідно до Статуту відповідача, володіють відповідно 21,8 % статутного капіталу та 20% статутного капіталу (загалом 41,8%), а не 22,47 та 25, 67 відсотків, як зазначено у протоколі. Навіть з урахуванням 7,3% статутного капіталу позивача, зазначені збори учасників товариства -відповідача не можна вважати повноважними.
Частка розміром 25% статутного капіталу (а не 25,67%) як зазначено у протоколі) є нерозподіленою часткою, належить ТОВ НСОДЗ «Дельфін», і за змістом ст. 53 Закону України «Про господарські товариства»не впливає на визначення кворуму на зборах.
З огляду на положення ст.. 5.9. Статуту відповідача збори, що відбулися 24 грудня 2010 року не мали права приймати рішення про виведення ТОВ «Дружба-5»із складу учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін», оскільки це питання взагалі не було включено до порядку денного.
Згідно п. 2 протоколу загальних зборів товариства - відповідача від 24 грудня 2010 року, збори учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»вирішили: «Виходячи з приписів пункту 7 ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України - задовольнити усну заяву директора ТОВ «Дружба-5»Нишпори В.В. і вивести ТОВ «Дружба-5»із складу учасників ТОВ «Нижньосірогозський сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад «Дельфін».
У протоколі є посилання на пункт 7 ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України, тому під виведенням ТОВ «Дружба-5»із складу учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»слід вважати виключення, оскільки у належній формі заява позивача про вихід з числа учасників товариства -відповідача останньому не подавалась.
Відповідно до ст.. 64 Закону України «Про господарські товариства»учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Отже, виключення учасника з товариства за його усною заявою законодавством не передбачено, оскільки виключення за своєю суттю є санкцією, яка застосовується за рішенням загальних зборів учасників ТОВ (п. 7 ч. 4 ст. 145 ЦК України, п. «в»частини 1 ст. 59 Закону України «Про господарські товариства») за наявності передбачених законом підстав, а саме: доведеності фактів систематичного невиконання або неналежного виконання учасником, що виключається обов'язків перед товариством або створення ним своїми діями перешкод досягненню цілей товариства.
Відповідно до ст. 11 Закону України «Про господарські товариства»учасники товариства зобов'язані: додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.
Відповідно до ст. 4.3. Статуту ТОВ НСОДЗ «Дельфін»учасники останнього зобов язані: а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю; в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства;
У протоколі від 24 грудня 2010 року, одночасно з посиланням на наявність усної заяви Нишпори В.В. про виключення ТОВ «Дружба-5»із складу учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»зазначено, що ТОВ «Дружба-5»не надавало допомоги Відповідачу в утриманні майна, організації літнього відпочинку дітей; керівництвом ТОВ «Дружба-5» створювалися конфліктні ситуації, які доводилося вирішувати в судах, на що було витрачено 70 000 гривень; з подачі керівництва ТОВ «Дружба-5»Відповідач більше 60-ти разів перевірявся контролюючими органами. Вказані обставини не можуть бути підставою для виключення ТОВ «Дружба-5»із складу учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін», оскільки не передбачені ст.. 64 Закону України «Про господарські товариства».
Згідно п. 29 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. N 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.
При виключенні ТОВ «Дружба-5»із складу учасників ТОВ НСОДЗ «Дельфін»(протокол від 24.12.2010 р.) та при прийнятті рішень про внесення змін до Статуту Відповідача (протокол від 21.01.2011 р.), відповідачем не було дотримано порядку скликання зборів, збори не були правомочними, виключення позивача відбулося за відсутності передбачених законом підстав.
За вказаних обставин, позовні вимоги підлягають задоволенню, а заперечення відповідача проти позову, викладені у відзиві на позовну заяву, не приймаються судом до уваги.
Заява позивача про вжиття заходів до забезпечення позову залишається судом без задоволення, оскільки позивачем не доведено, відповідно до приписів ст. 33 ГПК України, дійсне намагання відповідача вчинити дії, які на думку позивача можуть призвести до утруднення або унеможливлення виконання рішення господарського суду.
Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.
На підставі зазначених вище норм матеріального права, керуючись ст. ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України,
1. Позов задовольнити.
2. Визнати недійсними рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" (ідентифікаційний код - 05446054, адреса - 74701 Херсонська область, Нижньосірогозький район, смт. Сірогози, вул. Свердлова, 1, ррахунок -26003052301780 ХФ Промінвестбанку м. Генічеськ, МФО - 352479), оформлені протоколом № 2 від 24 грудня 2010 року.
3. Визнати недійсними рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" (ідентифікаційний код - 05446054, адреса - 74701 Херсонська область, Нижньосірогозький район, смт. Сірогози, вул. Свердлова, 1, ррахунок -26003052301780 ХФ Промінвестбанку м. Генічеськ, МФО - 352479), оформлені протоколом № 1 від 21 січня 2010 року.
4. Визнати недійсними з моменту державної реєстрації зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" (ідентифікаційний код - 05446054, адреса - 74701 Херсонська область, Нижньосірогозький район, смт. Сірогози, вул. Свердлова, 1, ррахунок -26003052301780 ХФ Промінвестбанку м. Генічеськ, МФО - 352479), затвердженні рішенням зборів учасників від 21 січня 2011 року.
5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" (ідентифікаційний код - 05446054, адреса - 74701 Херсонська область, Нижньосірогозький район, смт. Сірогози, вул. Свердлова, 1, ррахунок -26003052301780 ХФ Промінвестбанку м. Генічеськ, МФО - 352479) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Дружба-5" (ідентифікаційний код -30700311, адреса -74720Херсонська область, Нижньосірогозький район, с. Новоолександрівка, вул. Центральна, ррахунок -26008300259 відділення Ощадбанку № 3148, МФО -342014) 85грн.00коп. витрат по сплаті державного мита, 236грн.00коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
6. Видати позивачу довідку на повернення з державного бюджету 170грн.00коп. зайво сплаченого державного мита.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття, а у разі, якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну і резолютивну частини рішення, воно набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого відповідно до вимог статті 84 Господарського процесуального кодексу України (вступна, описова, мотивувальна і резолютивна частини).
Суддя Ю.В. Гридасов
Дата оформлення та підписання рішення
відповідно до вимог ст. 84 Господарського
процесуального кодексу України "31" травня 2011 р.