Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах
Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних
і кримінальних справ в складі:
головуючого Пойди М.Ф.,
суддів Крижановського В.Я., Литвинова О.М.,
за участю прокурора Саленка І.В.
розглянула в судовому засіданні 21 квітня 2011 року в м. Києві кримінальну справу за касаційною скаргою заступника прокурора Донецької області на вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 09 листопада 2010 року, яким
ОСОБА_1,
ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України,
судимого вироком Червоноармійського міськрайонного
суду Донецької області від 01 вересня 2009 року за ч. 2
ст. 15, ч. 3 ст. 185; ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років 6
місяців позбавлення волі, на підставі ст.ст. 75, 76 КК
України звільнено від відбування покарання з
випробуванням з іспитовим строком 2 роки
засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України до штрафу в розмірі 850 (вісімсот п'ятдесят) гривень. За сукупністю злочинів із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України остаточну міру покарання визначено у виді штрафу в розмірі 850 (вісімсот п'ятдесят) гривень, оскільки вирок Червоноармійського міськрайонного суду Донецької області від 01 вересня 2009 року виконується самостійно, то правила складання та поглинення покарань не застосовуються.
Судом прийнято рішення про стягнення судових витрат та вирішено долю речових доказів.
Справа № 5-900км11 Категорія: ч. 1 ст. 309 КК України
Доповідач в апеляційній інстанції: Хандурин В.В.
Доповідач Крижановський В.Я.
В апеляційному порядку вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 09 листопада 2010 року не переглядався.
ОСОБА_1 визнаний винним у тому, що він в лютому місяці 2009 року у
лісосмузі, розташованій біля току в с. Ніканорівка Добропільського району Донецької області, незаконно придбав, зірвавши два кущі дикоростучої коноплі з засохлим листям, які незаконно перевіз на мопеді за місцем свого проживання в АДРЕСА_1. Там подрібнив її та помістив в паперовий згорток, тобто незаконно виготовив, та незаконно зберігав її в духовій шафі електричної печі на кухні квартири для особистого вживання, без мети збуту.
07 травня 2010 року працівники міліції при огляді цієї квартири, в кухні, в духовій шафі електричної печі, виявили паперовий згорток з речовиною рослинного походження зеленого кольору, що відповідно до висновку експерта є наркотичним засобом - каннабісом висушеним масою 13,32 грамів (у перерахуванні на суху речовину масою 11,39 грамів), яку ОСОБА_1 незаконно придбав, перевіз, виготовив і зберігав для особистого вживання, без мети збуту.
У касаційній скарзі прокурор просить вирок суду щодо ОСОБА_1 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд, обґрунтовуючи неправильним застосуванням судом кримінального закону, що призвело до призначення покарання, яке не відповідає тяжкості злочину та особі засудженого внаслідок м'якості.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав касаційну скаргу, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Перевіркою матеріалів справи встановлено, що висновки суду про винність ОСОБА_1 у незаконному виготовленні, придбанні, зберіганні та перевезенні наркотичного засобу без мети збуту, ґрунтуються на зібраних органами досудового слідства та досліджених в судовому засіданні доказах.
Суд першої інстанції, давши належну оцінку доказам в їх сукупності, правильно кваліфікував дії засудженого ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 309 КК України як незаконне виготовлення, придбання, зберігання, перевезення наркотичних засобів без мети збуту.
Висновки суду про винність ОСОБА_1 у вчиненні злочину за який засуджено та кваліфікація його дій є вірною та в касаційній скарзі не заперечується.
Разом з тим, колегія суддів вважає слушними доводи касаційної скарги прокурора щодо неправильного застосування кримінального закону при призначенні покарання, а саме незастосування ст. 71 КК України.
Як вбачається із матеріалів справи, 01 вересня 2009 року ОСОБА_1 засуджено вироком Червоноармійського міськрайонного суду Донецької області до 3 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки.
Незаконно придбавши та зберігаючи наркотичний засіб, ОСОБА_1 з лютого 2009 року до 07 травня 2010 року вчинив продовжуваний злочин, за що був засуджений 09 листопада 2010 року.
Згідно з вимогами ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком. Судом вказані вимоги закону не враховані.
За таких обставин, вирок щодо ОСОБА_1 у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону підлягає скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд. Суду належить дослідити докази у встановленому законом порядку, дати їм належну оцінку і за умови доведеності винуватості ОСОБА_1 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, призначити йому покарання відповідно до вимог закону.
Керуючись ст.ст. 394-396 КПК України, колегія суддів
ухвалила:
касаційну скаргу заступника прокурора Донецької області задовольнити частково, вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 09 листопада 2010 року відносно ОСОБА_1 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд.
Судді: _______________ _______________ ________________
Пойда М.Ф. Крижановський В.Я. Литвинов О.М.