29000, м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98
"05" квітня 2011 р.Справа № 10/9/16/6/163-Н (2-177/05)
за позовом ОСОБА_1 м. Хмельницький
до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів"
м. Хмельницький
2. Виконавчого комітету Хмельницької міської ради м. Хмельницький
про:
- визнання недійсним рішення установчих зборів від 17.08.04 р. про затвердження статуту ТОВ
„Хмельницький комбінат хлібопродуктів”,
- визнання недійсним Статуту ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”,
- визнання недійсним запису державного реєстратора про проведення державної реєстрації
ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”,
- скасування державної реєстрації ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”,
- скасування державної реєстрації припинення ВАТ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”
Суддя Виноградова В.В.
Представники сторін:
позивача: ОСОБА_2 - за довіреністю від 06.12.2010р.
відповідача 1: Драч В.М. - за довіреністю №60 від 06.02.2009р.
Пашковський В.П.- за довіреністю від 15.02.2011р.
відповідача 2: не з'явився
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 14.03.2011р. справу прийнято до провадження суддею Виноградовою В.В. із зміною номера на №10/9/16/6/163-Н ( 2-177/05) .
Суть спору: позивач звернувся до суду із позовом, враховуючи заяву про уточнення позовних вимог від 19.05.2008р., про визнання недійсним рішення установчих зборів від 17.08.2004р. про затвердження статуту ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”; визнання недійсним запису реєстратора про проведення державної реєстрації ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”; скасування державної реєстрації ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”; скасування державної реєстрації припинення ВАТ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів”.
В обґрунтування вимог зазначає, що позивач, який володів 2,4% акцій ВАТ “Хмельницький КХП”, не був присутній на зборах акціонерів від 22.05.2004р., з письмовою заявою про викуп належних йому акцій до ВАТ “Хмельницький КХП” не звертався. Процедуру викупу акцій у позивача ініціювало саме акціонерне товариство, яке 16 і 25 червня, 20 липня 2004р. направляло позивачу пропозиції про викуп акцій. Позивач підтвердив своє бажання продати належні йому акції. Проте, акції позивача не було викуплено і до складу засновників (учасників) ТОВ його також не було включено. При цьому зазначається, що позивач не був запрошений на установчі збори ТОВ "Хмельницький КХП". Проведення таких зборів згідно п. 6.2. Положення №221 є однією із стадій припинення ВАТ шляхом перетворення в ТОВ. На момент проведення установчих зборів ТОВ "Хмельницький КХП" (17.09.2004р.) ВАТ "Хмельницький КХП" перебувало в процесі припинення своєї діяльності шляхом перетворення, а позивач залишався акціонером ВАТ "Хмельницький КХП" і мав право на участь в ТОВ "Хмельницький КХП". Установчими зборами засновників ТОВ "Хмельницький КХП" від 17.09.2004р., на які були запрошені лише акціонери, що проголосували за реорганізацію ВАТ в ТОВ, а Позивач на ці збори не запрошувався і не був присутній, було прийнято рішення про затвердження Статуту ТОВ "Хмельницький КХП" та проведення його державної реєстрації.
Позивачем звертається увага, що у подальшому державним реєстратором виконкому Хмельницької міської ради було проведено державну реєстрацію ТОВ "Хмельницький КХП" та державну реєстрацію припинення ВАТ "Хмельницький КХП". Внаслідок таких дій було порушено право позивача на обмін акцій ВАТ на частку у статутному фонді ТОВ та право стати учасником ТОВ з відповідною часткою у статутному капіталі. Установчі збори ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів" від 17 серпня 2004р., державна реєстрація ТОВ „Хмельницький КХП" та державна реєстрація припинення ВАТ „Хмельницький КХП" здійснені передчасно, з порушенням пунктів 1.7, 1.8, 6.2 Положення „Про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств", п. 145 Закону України від 18.05.2000р. "Про Державну програму приватизації".
У додаткових поясненнях позивач також посилається на те, що установчі збори ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів" від 17 серпня 2004р., державна реєстрація ТОВ „Хмельницький КХП" та державна реєстрація припинення ВАТ „Хмельницький КХП" здійснені передчасно, з порушенням: пунктів 1.7, 1.8, 6.2 Положення „Про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств", п. 145 Закону України від 18.05.2000р. "Про Державну програму приватизації". Звертається увага, що рішенням установчих зборів про затвердження статуту ТОВ "Хмельницький КХП" - правонаступника ВАТ "Хмельницький КХП", фактично було припинено корпоративні права позивача, що випливали з належних йому акцій ВАТ, а внаслідок державної реєстрації припинення ВАТ "Хмельницький КХП" позивач втратив право власності на акції, що є грубим порушенням ст. 41 Конституції України. Під час реорганізації ВАТ в ТОВ було порушено вимоги п.1.10 Положення №221, відповідно до якого сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій). Установчими зборами було затверджено Статут ТОВ "Хмельницький КХП", згідно п.4.7 якого статутний фонд товариства становить 1533627,50 грн., в той час як статутний фонд ВАТ "Хмельницький КХП" у відповідності до п.5.2 Статуту становив 3051600 грн. При цьому все майно ВАТ "Хмельницький КХП" (всі активи), у т.ч. і частка майна ВАТ, що пропорційна кількості акцій Позивача, перейшли в ТОВ. Крім того, в порушення пунктів 2, 3 ст.107 ЦК України не затверджувався на загальних зборах акціонерів передавальний акт, який мав бути складений комісією з припинення юридичної особи після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог.
У поясненнях по справі від 28.03.2011р. наданих в судове засідання 05.04.2011р. позивач вказує, що загальними зборами акціонерів ВАТ "Хмельницький КХП" від 22.05.2004р. було прийнято рішення про його реорганізацію шляхом перетворення у ТОВ "Хмельницький КХП". Посилаючись на п.п. 1.7, 1.8 Положення "Про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств", затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №221 від 30.12.1998р. акцентує увагу, що акціонери товариства, як носії корпоративних прав, у разі реорганізації акціонерного товариства мають право на викуп належних їм акцій, яке кореспондується з обов'язком акціонерного товариства здійснити такий викуп, або право на обмін акцій товариства, що реорганізується, на частки у статутному фонді товариства, яке створюється під час реорганізації.
Зазначає, що в газетах "Голос України" №108 від 15.06.2004р. та "Хмельниччина" від 11.06.2004р. було опубліковано повідомлення ВАТ "Хмельницький КХП" про припинення діяльності ВАТ шляхом його перетворення в ТОВ та про подачу заяв кредиторів та акціонерів щодо викупу акцій, однак про права акціонерів обрати спосіб використання корпоративного права: обміняти акції ВАТ на частки в статутному капіталі ТОВ або вимагати викупу акції акціонерним товариством ВАТ "Хмельницький КХП" акціонерів не сповістило. Позивач не був присутній на зборах акціонерів від 22.05.2004р., і з письмовою заявою про викуп належних йому акцій до ВАТ "Хмельницький КХП" не звертався.
Стверджує, що в порушення п. 1.7 Положення №221 процедуру викупу акцій у позивача ініціювало саме - акціонерне товариство, яке тричі направляло позивачу пропозиції про викуп акцій: №49 від 16.06.2004р., №49 від 25.06.2004р. та №47 від 20.08.2004р., не залишаючи йому іншого вибору ніж продаж акцій за номінальною вартістю. Робить висновок, що такі дії ВАТ "Хмельницький КХП" здійснені в супереч ст. 13 (частини 1, 2 і 3) ЦК України, відповідно до якої: цивільні права особа здійснює у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства (ч.1); при здійсненні своїх прав особа зобов'язана утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб (ч.2); не допускаються дії особи, що вчиняються з наміром завдати шкоди іншій особі, а також зловживання правом в інших формах (ч.3). Зазначає, що Позивач, не будучи обізнаний щодо свого права обміняти акції на частку в статутному фонді ТОВ, у відповідь на пропозиції ВАТ "Хмельницький КХП" листом від 19.07.2004р. погодився продати належні йому акції за ціною 5,32 грн. за акцію, однак даний лист не є вимогою позивача щодо обов'язків викупу акцій у відповідності до п. 1.7 Положення №221.
Позивач посилаючись на п.п. 6.2, 6.3 Положення №221 вказує, що викуп акцій акціонерним товариством, або їх обмін на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється шляхом перетворення, має бути здійснений до проведення установчих зборів ТОВ. Інших норм законодавства, крім Положення №221, які б регулювали процедуру реорганізації акціонерного товариства, на той час не існувало, тому, у відповідності до ст.8 Цивільного кодексу України застосовується аналогія закону.
Вказує на те, що ВАТ "Хмельницький КХП" до моменту проведення установчих зборів ТОВ від 17.08.2004р., не здійснило ні обмін акцій позивача на письмові зобов'язання про видачу відвідної частки у статутному фонді ТОВ, що створюється в наслідок перетворення, ні викуп належних позивачу акцій, не запросило позивача для участі в установчих зборах, як наслідок позивач не увійшов до складу учасників ТОВ "Хмельницький КХП", що є порушенням п.1.7,1.8, 6.2 та 6.3 Положення №221.
Зазначає, що проведення установчих зборів по створенню ТОВ, згідно п. 6.2 Положення №221 є однією із стадій припинення ВАТ шляхом перетворення в ТОВ. На момент проведення установчих зборів від 17.08.2004р. ВАТ "Хмельницький КХП" перебувало в процесі припинення своєї діяльності шляхом перетворення, юридичної особи - ТОВ "Хмельницький КХП" ще не існувало, позивач залишався акціонером ВАТ, і відповідно, мав право на участь в цих зборах. Таким чином, проведення установчих зборів ТОВ "Хмельницький КХП", затвердження статуту ТОВ "Хмельницький КХП", проведення державної реєстрації ТОВ "Хмельницький КХП" та державної реєстрації припинення ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" вчинені з попущенням ст.41 Конституції України, пунктів 1.7, 1.8, 6.2, 6.3 Положення №221 та призвели до порушення корпоративних прав позивача, який в односторонньому порядку без його згоди був позбавлений права власності на акції і не отримав відповідну частку у статутному капіталі товариства -правонаступника.
Разом з тим, державна реєстрація ТОВ "Хмельницький КХП" та внесення до державного реєстру запису про припинення ВАТ "Хмельницький КХП" проведені з порушенням частин 2 та 3 ст.107 ЦК України, так як після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами комісією з припинення ВАТ "Хмельницький КХП" не складався передавальний акт і не затверджувався на загальних зборах акціонерів, а державному реєстратору виконавчого комітету Хмельницької міської ради було подано для державної реєстрації ТОВ "Хмельницький КХП" та державної реєстрації припинення ВАТ "Хмельницький КХП" передавальний акт від 22.05.2004р. (станом на 01.05.2004р.), який було затверджено ще на загальних зборах акціонерів від 22.05.2004р., що прийняли рішення про реорганізацію ВАТ.
ТОВ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів (1-й відповідач) письмових пояснень з врахуванням Постанови ВГСУ 16.02.2011р. не надав, проте у письмових поясненнях на позов проти позовних вимог заперечує, звертає увагу, що предметом даного спору є визнання недійсними рішення зборів і Статуту ТОВ "Хмельницький КХП", а позивач, який не наділений корпоративними правами по відношенню до цього Товариства, не є його учасником. Зазначається, що у ТОВ "Хмельницький КХП", як правонаступника ВАТ "Хмельницький КХП", відповідно до положень п.5 рішення загальних зборів акціонерів від 22.05.2004р. був обов'язок перед позивачем "після проведення державної реєстрації на підставі письмової заяви бувшого акціонера компенсувати вартість акцій власником яких він був". Такі дії сторін у спорі могли б мати місце з дотриманням вимог ст.ст.256-257 ЦК України. Позивач оспорює законність рішення установчих зборів ТОВ "Хмельницький КХП" від 17.08.2004р., а не зборів від 22.04.2004р., що розуміється як рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Хмельницький КХП" від 22.05.2004р. Товариство повідомило позивача, що викуп акцій або компенсацію їх вартості, за рішенням зборів акціонерів від 22.05.2004р. здійснюється: за ціною по домовленості сторін; згідно витрат акціонера на їх придбання; по номінальній вартості акції - 0,25 грн. за штуку. Сторони не домовилися стосовно ціни продажу акцій. Тому дії позивача в 2004 році засвідчували його бажання продати акції, а не стати учасником ТОВ "Хмельницький КХП". Чинне на той період законодавство не зобов'язувало 1-го відповідача включати в склад засновників нового товариства осіб, які не виявили такого бажання при прийнятті рішення про реорганізацію попереднього товариства. На підставі вимог ст.11 Закону України "Про господарські товариства", ст.117 ЦК України, п. 4.4. Статуту колишнього ВАТ "Хмельницький КХП", позивач як колишній акціонер, зобов'язаний був виконувати рішення зборів акціонерів від 22.05.2004р. Процедура припинення ВАТ "Хмельницький КХП" у ТОВ "Хмельницький КХП" шляхом реорганізації (перетворення) проведено згідно з вимогами ст.ст.19, 41, 42 Закону України "Про господарські товариства", ст.ст.104-108 ЦК України, ст.37 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" та Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України № 222 від 30.12.1998р., зокрема, п.17 цього Порядку. Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затверджене Рішенням ДКЦПФР України 30.12.1998р. № 221, не регулює процедуру припинення ВАТ шляхом перетворення у інший організаційно-правовий вид товариства, який не є акціонерним. Аналогічні правові позиції були в рішенні Хмельницького міськрайонного суду від 27.01.2005р., ухвалі Вищого адміністративного суду України від 03.12.2008р. у справі № К-4211/07.
Зазначає, що позовна вимога про визнання недійсними установчих зборів про затвердження статуту є складовою частиною позовної вимоги по справі № 16/13/151-Н, вимога про визнання статуту недійсним є аналогічною по обох справах, а позовні вимоги про скасування державної реєстрації та скасування державної реєстрації припинення ВАТ „Хмельницький КХП” є похідними від перших двох вимог і самостійному розгляду не підлягають. Крім того, порядок формування статутного фонду (складеного капіталу) відповідач провів у відповідності з вимогами п.6 десятого питання порядку денного рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Хмельницький КХП" від 22.05.2004р., згідно якого "обмін акцій на частки в Статутному фонді ТОВ "Хмельницький КХП" учасники товариства, проведуть пропорційно (у відсотках) вартості належних їм акцій". Рішенням установчих зборів учасників ТОВ "Хмельницький КХП" від 17.08.2004р. з третього питання порядку денного визначено, що "Формування Статутного фонду учасниками проведене шляхом обміну належних їм акцій на частки в порядку передбаченому п. 4.7. Статуту товариства". Згідно п. 4.7. Статуту відповідача "Статутний фонд Товариства становить 1 533 627,75 грн., який створено шляхом передачі Учасниками своїх прав на майно та майнові права через пропорційно належні їм акції реорганізованого ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" та обміну їх на частки в Статутному фонді товариства, що створене". За положеннями п.1.1. Статуту ТОВ "Хмельницький КХП" створене в процесі реорганізації (шляхом перетворення) ВАТ "Хмельницький КХП" та виступає його юридичним правонаступником. Склад та вартість майна, яке перейшло у власність 1-го відповідача від правопопередника визначено у передавальному акті, який затверджено загальними зборами акціонерів від 22.05.2004р.
У поясненнях від 20.07.2010р. звертає увагу на наявний факт повторного звернення позивача до господарського суду зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав, оскільки позивач у складі 12 інших фізичних осіб 21.02.2008р. звернувся до господарського суду Хмельницької області з позовом до відповідача 1 та 15 фізичних осіб - засновників з вимогами про визнання часткового недійсними п.п. 1.2., 4.7.- 4.8. Статуту ТОВ "Хмельницький КХП", у наступному предмет спору змінено на визнання недійсними установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" від 17.08.2004р. та Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" внаслідок недотримання відповідачем процедури реорганізації ВАТ "Хмельницький КХП" шляхом перетворення його у ТОВ "Хмельницький КХП", зокрема, вимог Положення № 221 ДКЦПФР України від 30.12.1998р. При цьому позовна вимога №1 у справі №9/16/6/163-Н (2-177/05) є також визнання недійсним рішення установчих зборів від 17.08.2004р. є складовою частиною вимоги № 1, друга вимога у обох позовах є аналогічною, позовні вимоги №№ 3-4, що спрямовані до відповідача 2 є похідними від перших двох вимог і самостійному розгляду не підлягають. Саме така правова позиція Верховного Суду України зазначена у ч.2 п.8 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", аналогічні Рекомендації надані президією Вищого господарського суду України „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" від 28.12.2007р. № 04-5/14 (п. 1.9 Рекомендацій). Справа № 16/13/151-Н завершена шляхом прийняття Житомирським апеляційним господарським судом 25.06.2009р. постанови про припинення провадження у справі з підстав, встановлених п.1 ч.1 ст.80 ГПК України. Вищий господарський суд України 24.09.2009р. своєю постановою залишив постанову апеляційного суду без змін. Тому відповідачем звертається увага на те, що повторне звернення до господарського суду зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав не допускається (ч.2 ст.80 ГПК України). Крім того, відповідач посилається на те, що порядок формування статутного фонду (складеного капіталу) відповідач провів у відповідності з вимогами п.6 десятого питання порядку денного рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Хмельницький КХП" від 22.05.2004р., згідно якого "обмін акцій на частки в Статутному фонді ТОВ "Хмельницький КХП" учасники товариства, проведуть пропорційно (у відсотках) вартості належних їм акцій". Рішенням установчих зборів учасників ТОВ "Хмельницький КХП" від 17.08.2004р. з третього питання порядку денного визначено, що "Формування Статутного фонду учасниками проведене шляхом обміну належних їм, акцій на частки в порядку передбаченому п. 4.7. Статуту товариства". Посилається на те, що у разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи ( ч.2 ст.108 ЦК України), а за положеннями п.1.1. Статуту відповідача ТОВ "Хмельницький КХП" створене в процесі реорганізації (шляхом перетворення) ВАТ "Хмельницький КХП" та виступає його юридичним правонаступником. Склад та вартість майна, яке перейшло у власність 1-го відповідача від правопопередника визначено у передавальному акті, який затверджено загальними зборами акціонерів від 22.05.2004р.
Виконавчий комітет Хмельницької міської ради (2-й відповідач) повноважного представника в судове засідання не направив, причини неявки не повідомив. У письмових поясненнях б/н просить суд врахувати, що дії про проведення державної реєстрації ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів” та скасування державної реєстрації ТОВ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів” та припинення ВАТ „Хмельницький комбінат хлібопродуктів” було вчинено у відповідності до п.п.1 ст.24, ст. 34 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців”.
Сторонами, у відповідності до вимог ст. 69 ГПК України подано клопотання про продовження строку розгляду спору на п'ятнадцять днів зв'язку із необхідністю подання додаткових доказів по справі. Дана заява задовольняється судом.
Заслухавши повноважних представників сторін, враховуючи вищенаведені обставини, неявку представника відповідача 2, визначені ГПК України засади змагальності та рівності сторін судового процесу та необхідність подання доказів по справі, суд вважає за доцільне відкласти розгляд справи.
Керуючись ст.ст. 69, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -
Продовжити строк розгляду справи №10/9/16/6/163-НА (2-177/05) на 15 днів.
Розгляд справи відкласти на 10 год.00 хв. 10 травня 2011 року.
Відповідачу - ТОВ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" надати докази щодо повідомлення акціонерів про проведення зборів та їх порядок денний, докази про дотримання порядку призначення зборів та реєстрації учасників, письмові пояснення по справі з врахуванням вимог постанови ВГСУ від 16.02.2011р.
Визнати явку повноважних представників сторін (з довіреностями та документами, що посвідчують особу) у судове засідання обов'язковою.
Суддя В.В. Виноградова
Віддрук. 4 прим.: 1- до справи, 2- позивачу, 3-4- відповідачам