донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
14.03.2011 р. справа №8/355/09-20/57/10
Донецький апеляційний господарський суду у складі колегії суддів:
Головуючого судді-доповідача Величко Н.Л.
Суддів Алєєвої І.В., М'ясищева А.М.
При секретарі Натаріній О.О.
За участю представників сторін:
від позивача: ОСОБА_2 -за дов. від 26.10.2009р.
від відповідача: Булигіна А.В. -за дов. від 11.11.2010р.
від третіх осіб: не з'явились
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Вільний”, с. Інзівка, Приморський район, Запорізька область
на рішення господарського суду Запорізької області від 27.12.2010р. (підписане 30.12.2010р.) № 8/355/09-20/57/10 (суддя Гандюкова Л.П.)
за позовом: ОСОБА_4, м. Приморськ, Запорізька область
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю “Вільний”, с. Інзівка, Приморський район, Запорізька область
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:
1.ОСОБА_8, м. Дніпропетровськ
2.ОСОБА_7, м. Дніпропетровськ
3.Приморська районна державна адміністрація, м. Приморськ
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Вільний", оформленого протоколом №12-09 від 09.10.2009р., визнання недійсною нової редакції статуту ТОВ "Вільний"
встановив:
1.Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду
Рішенням господарського суду Запорізької області від 27.12.2010р. (підписане 30.12.2010р.) № 8/355/09-20/57/10 (суддя Гандюкова Л.П.) задоволенні позовні вимоги ОСОБА_4, м. Приморськ, Запорізька область та визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Вільний”, оформлене протоколом № 12-09 від 09.10.2009р.; визнана недійсною нова редакція статуту ТОВ “Вільний”, зареєстрована 13.10.2009р., номер запису 10941050015000017. Стягнуто з ТОВ "Вільний" на користь ОСОБА_4 витрати по сплаті державного мита у розмірі 170грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 236грн.
2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд рішення
Відповідач з прийнятим рішенням суду не погодився та подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та у позові відмовити.
Апеляційну скаргу мотивує тим, що суд першої інстанції неповно та не всебічно дослідив обставини справи, дав їм неналежну правову оцінку, дійшов неправильних висновків щодо прав та обов'язків сторін, висновки суду ґрунтуються на неналежних та недопустимих доказах, порушив норми матеріального та процесуального права, зокрема ст.ст.4-2,4-3,33,34,43 ГПК України, ст.ст.60,61 Закону України "Про господарські товариства".
Скаржник зазначає, що позивач не був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах, оскільки відповідно до протоколу №10-09 загальних зборів учасників від 17.03.2009р. присутнього на них ОСОБА_4 було повідомлено про дату та місце проведення загальних зборів 09.10.2009р.; в протоколі №11-09 загальних зборів, які відбулися 17 березня 2009 року міститься попередження ОСОБА_4 про виконання ним своїх обов'язків щодо внесення свого внеску до статутного фонду товариства та застереження про те, що на загальних зборах 09.10.2009 року під час розгляду питання порядку денного про зміну складу учасників товариства розглянути питання про виключення ОСОБА_4 з ТОВ "Вільний"; суд першої інстанції невірно застосував положення статті 61 Закону України "Про господарські товариства"; 05.09.2009 року учасник товариства ОСОБА_7, а 11.09.2009 року учасник товариства ОСОБА_8, в порядку ст.ст.60, 61 Закону України "Про господарські товариства" направили на адресу ТОВ «Вільний»вимоги про розгляд питання на загальних зборах, що призначені на 09.10.2009 року, про виключення ОСОБА_4 з ТОВ "Вільний".
Заявник апеляційної скарги посилається на те, що Закон України "Про господарські товариства" не містить вимог щодо повідомлення учасника товариства з обмеженою відповідальністю про зміну порядку денного. Така вимога встановлена частиною 2 статті 43 Закону України "Про господарські товариства" лише для акціонерних товариств.
Відповідач вважає, що висновок господарського суду про недоведеність факту внесення до статутного фонду додаткових внесків ОСОБА_7 та ОСОБА_8 не відповідає матеріалам справи, оскільки суд першої інстанції безпідставно відхилив прибуткові касові ордери та квитанції до них №2862, 2889 про внесення ОСОБА_7 та ОСОБА_8 30.12.2008 до каси товариства по 1996066,67 грн., натомість узявши до уваги копію витягу з касової книги ТОВ «Вільний». На думку скаржника, суд першої інстанції невірно розтлумачивши показники наданих відповідачем балансів ТОВ "Вільний" та прийшов до помилкового висновку про недоведеність факту внесення до статутного фонду додаткових внесків по 1996066,67 грн.
Скаржник зазначає, що згідно балансу ТОВ «Вільний»за 2007 рік (код рядка 300) статутний капітал товариства становив 11800грн., за балансом підприємства за 2008 рік статутний капітал товариства за рахунок додаткових вкладів учасників ОСОБА_7 та ОСОБА_8 збільшився з 12000 грн. на початку звітного періоду до 4 млн.грн. на кінець звітного періоду. За даними бухгалтерського обліку та фінансової звітності товариства станом на кінець 2009 року статутний капітал ТОВ "Вільний" сформований повністю та станом на 30.06.2010 р. складає 6 млн.грн.
Апелянт зазначає, що згідно протоколу №4-08 загальних зборів учасників ТОВ "Вільний" від 29.09.08р. було прийнято рішення збільшити (або підвищити) розмір статутного капіталу повинно було здійснюватися за рахунок додаткових внесків (вкладів) кожного учасника товариства з метою наступного проведення розрахунків з Укрпромбанком за укладеними товариством кредитними договорами задля запобігання неплатоспроможності підприємства, а також з метою збереження заставленого майна від неминучого стягнення з боку банку у разі невиконання кредитних зобов'язань.
3.Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу
Позивач надав відзив, в якому заперечує проти доводів апеляційної скарги та просить рішення суду залишити без змін, а апеляційну без задоволення, оскільки рішення суду винесено в повній відповідності з нормами матеріального та процесуального права, при цьому були належним чином з'ясовані та доведені всі обставини, що мають значення для справи.
Треті особи поти доводів апеляційної скарги не заперечили, своїх представників у судове засідання не направили.
Судова колегія вважає можливим здійснити розгляд апеляційної скарги у відсутність представників третіх осіб за наявними у матеріалах справи доказами, оскільки їх явка при порушенні апеляційного провадження у справі та при відкладенні розгляду справи була визнана необов'язковою, про день та час судового засідання вони були повідомлені належним чином відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України.
4.Апеляційною інстанцією встановлено:
Відповідно до п. п.4.1, 4.2 Статуту ТОВ "Вільний", в редакції зареєстрованій 23.08.2007р. (том 2, а.с. 115-126), засновниками (учасниками) ТОВ є ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7. Учасниками створено статутний фонд у розмірі 11800 грн.,який розподілено між учасниками наступним чином:
ОСОБА_4 3933,33 грн., що становить 33,33% статутного фонду;
ОСОБА_8 3933,33 грн., що становить 33,33% статутного фонду ;
ОСОБА_7-3933,33 грн., що становить 33,33% статутного фонду
Листом від 26.09.2008р., генеральний директор ТОВ "Вільний" ОСОБА_4 повідомив засновникам ТОВ "Вільний" ОСОБА_8 та ОСОБА_7 (т.1,а.с.27) про те, що у товаристві складається скрутне фінансове становище з погашенням кредитів Укрпромбанка та запропонував 29.09.2008р. провести збори засновників та прийняти рішення про звільнення генерального директора ТОВ "Вільний" за власним бажанням, у зв'язку з хворобою та призначити виконуючого обов'язки генерального директора товариства; про збільшення статутного фонду ТОВ "Вільний", не допустити реалізації заставного майна поручителів та банкрутства ТОВ "Вільний".
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Вільний" від 29.09.2008р. (протокол № 4-08, том 1 а.с.77) вирішено збільшити статутний фонд товариства до 6 000 000 грн., для чого кожному учаснику товариства запропоновано додатково внести внески (вклади) до статутного фонду в сумі по 1 996 066,67 грн.
Визначено,що вклади учасників ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7 складатимуть 2 000 000грн., що становить по 33,33% частки у статутному фонді.
Вирішено, що додаткові внески до статутного фонду товариства повинні бути здійснені протягом 10 днів після державної реєстрації рішення товариства про збільшення статутного фонду, але не пізніше 30.10.2008р.
На загальних зборах 29.09.2008р. були присутні всі засновники, які володіють у сукупності 100% статутного капіталу, а саме ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7
Відповідно до статуту ТОВ “Вільний”, зі змінами в редакції, затвердженій протоколом № 04-08 від 29.09.2008 р., запис про державну реєстрацію яких здійснена 14.10.08р. за №10941030012000017 , засновниками товариства є ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_7 Згідно п.4.2 Статуту ТОВ “Вільний” створено статутний фонд у розмірі 6 000 000грн., який поділено на три рівних частки. Одна частка кожного з учасників дорівнює 2 000 000грн., що дорівнює 33,33%.
На загальних зборах учасників ТОВ "Вільний" від 05.02.2009р. (протокол №6-09, том 1 а.с.28) прийнято рішення провести збори учасників товариства, на порядок денний яких винести питання про підведення підсумків фінансово-господарської діяльності ТОВ "Вільний" за період 2005-2008р.р. та висновків аудиторської перевірки. Збори призначити на 17 березня 2009р. Вирішено для закупівлі міндобрив до 15.03.2009р. учасникам товариства здійснити додаткові грошові внески по 350 000 грн., що складатиме 1 050 000 грн. На загальних зборах 05.02.2009р. були присутні всі засновники, які володіють у сукупності 100% статутного капіталу, а саме ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7
12.03.2009р. проведено загальні збори учасників ТОВ (протокол №9-09, том 1 а.с.29), на яких прийнято рішення до 20 березня 2009р. вжити заходів щодо реалізації майна або інших матеріальних цінностей для погашення боргів. Остаточне рішення по внескам, в тому числі і до статутного фонду, прийняти після підведення підсумків на зборах 17 березня 2009р. На загальних зборах 12.03.2009р. були присутні всі засновники, які володіють у сукупності 100% статутного капіталу, а саме ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7
Згідно з протоколом № 10-09 загальними зборами учасників товариства "Вільний", які відбулися 17.03.2009р., було прийнято рішення про призначення на 09.10.2009 р. о 9-30 в приміщенні контори ТОВ Вільний" в с. Інзівка проведення загальних зборів учасників товариства з розглядом у порядку денному питання щодо підведення підсумків за висновками аудиторських перевірок фінансово-господарської діяльності ТОВ "Вільний" за період 2005-2008 р.р., та у разі невиконання учасниками рішення загальних зборів про збільшення статутного фонду товариства, внести питання до порядку денного щодо зміни складу учасників, розподілу часток з внесенням відповідних змін до установчих документів. На загальних зборах 17.03.2009р. були присутні учасники , які володіють у сукупності 100% статутного капіталу, а саме ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7 Зазначений протокол підписаний головою зборів ОСОБА_8 та секретарем ОСОБА_4 (т.1.а.с.30).
На загальних зборах 21.05.2009р. (протокол №11-09, том 1 а.с.31) ОСОБА_4 для здійснення свого внеску до статутного фонду ТОВ "Вільний" було встановлено термін до 16.07.2009р. Вирішено провести загальні збори 16.07.2009р., на яких розглянути питання щодо виконання учасниками товариства рішень загальних зборів від 29.09.2008р. та 04.12.2008р. про зміну (збільшення) розміру статутного фонду. На загальних зборах 21.05.2009р. були присутні всі засновники, які володіють у сукупності 100% статутного капіталу, а саме ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7
Загальними зборами учасників товариства "Вільний", які відбулися 16.07.2009р. (протокол № 7-09, том1 а.с.78), встановлено, що згідно з довідкою бухгалтерії ОСОБА_8 та ОСОБА_7 виконали рішення зборів від 29.09.2008р. та 04.12.2008р. про збільшення статутного фонду, додатковий внесок ОСОБА_4 не здійснено.
Прийнято рішення про визнання невиконаним учасником товариства "Вільний" ОСОБА_4 обов'язку з виконання рішення загальних зборів учасників товариства щодо збільшення статутного фонду ТОВ "Вільний" з поважних причин;
Вирішено розподілити частку ОСОБА_4 у розмірі 1 400 000 грн. між ОСОБА_8 та ОСОБА_7 в рівних частках по 700 000 грн. з терміном їх внесення до 20 липня 2009р.
ОСОБА_4 додатковий внесок до статутного фонду, зменшено до 10% статутного фонду, який він зобов'язувався внести до 31 вересня 2009р.
Прийнято рішення, що вклади учасників складатимуть ОСОБА_4 -600 000грн., що становить 10%, ОСОБА_8 -2 700 000грн., що становить 45% частки, ОСОБА_7 -2 700 000грн., що становить 45% частки. На загальних зборах 16.07.2009р. були присутні всі засновники, які володіють у сукупності 100% статутного капіталу, а саме ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7
Державну реєстрацію змін до статуту в частині перерозподілу часток між учасниками проведено 20.07.09р., про що внесено запис за № 10941050014000017.
Загальними зборами учасників товариства "Вільний", які відбулися 10.09.2009р. (протокол № 11-09, том 4, а.с.28), прийнято рішення про те, що у разі ненадання ОСОБА_4 в строк до 01 жовтня 2009 року висновку аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності товариства, питання щодо підведення підсумків за висновками аудиторської перевірки фінансово-господарської за період 2005-2008 роки до порядку денного загальних зборів 09.10.2009р. не виносити. Також вирішено попередити учасника товариства ОСОБА_4 щодо необхідності виконання ним раніше прийнятих рішень загальних зборів. У разі невиконання ОСОБА_4 своїх обов'язків щодо внесення внеску до статутного фонду товариства, на загальних зборах 09.10.2009 року під час розгляду питання порядку денного про зміну складу учасників товариства розглянути питання про виключення ОСОБА_4 з ТОВ "Вільний".
З протоколу № 11-09 вбачається, що на загальних зборах 10.09.2009р. були присутні учасники товариства які володіють у сукупності 100% статутного капіталу.
Зазначений протокол підписаний головою зборів ОСОБА_8 та секретарем ОСОБА_4
09 жовтня 2009 року відбулися загальні збори учасників товариства "Вільний". В засіданні загальних зборів учасників 09.10.2009р. згідно з протоколом брали участь учасники ОСОБА_8 -45% та ОСОБА_7 -45%, частки яких у сукупності складають 90% голосів. У протоколі зазначено, що відсутній ОСОБА_4 , який володіє 10% голосів та про день, час та місце проведення, порядок денний загальних зборів учасників товариства ОСОБА_4 повідомлений належним чином.
Відповідно до змісту протоколу зборами затверджено наступні питання порядку денного: 1.Зміна складу учасників ТОВ "Вільний"; 2.Розподіл часток у статутному капіталі ТОВ "Вільний"; 3.Внесення змін до статуту ТОВ "Вільний".
За наслідками розгляду даних питань, загальними зборами товариства "Вільний", викладеними у протоколі № 12-09 від 09.10.2009р. (том 1 а.с.9-10) прийнято рішення:
1) на підставі п. 5.3 статуту товариства за систематичне невиконання своїх обов'язків, не внесення у встановлені строки свого внеску до статутного фонду товариства учасника ОСОБА_4 виключити з товариства;
2) затвердити склад учасників товариства з розподілом статутного фонду наступним чином: ОСОБА_8 - частка 50%, що в грошовому еквіваленті становить 3 000 000 грн., ОСОБА_7 - частка 50% (3 000 000 грн.);
3) внести зміни до статуту ТОВ "Вільний" та підписати статут в новій редакції.
Протокол загальних зборів підписаний головою загальних зборів ОСОБА_8, секретар загальних зборів ОСОБА_7
Відповідно до п. п.4.1, 4.2 редакції Статуту ТОВ "Вільний" (в редакції, затвердженій протоколом № 12-09 від 09.10.2009р.), зареєстрованого 13.10.2009р. (том 1, а.с. 32-42), засновниками (учасниками) товариства є ОСОБА_8 та ОСОБА_7 та для забезпечення діяльності товариства учасники створюють статутний капітал у розмірі 6000000 грн. При цьому вклад та частка кожного складають 3000000грн., що становить 50% частки. У п.4.3 статуту зазначено, що на дату реєстрації товариства вклади засновників повинні бути внесені в розмірі 50% статутного капіталу.
До матеріалів справи відповідачем додані квитанції до прибуткового касового ордеру № 2862 від 30.12.2008р. згідно якої ТОВ "Вільний" прийнято внесок в статутний фонд від ОСОБА_7 у сумі 1996066грн.67коп. та № 2889 від 30.12.2008р. згідно якої ТОВ "Вільний" прийнято внесок в статутний фонд від ОСОБА_8 у сумі 1996066грн.67коп. та підписаний касиром ОСОБА_10, засвідчений печаткою ТОВ "Вільний" (т.2,а.с.94).
Згідно акту приймання-передачі від 17.07.2009р. учасник ТОВ "Вільний" ОСОБА_8 та директор ТОВ "Вільний" уклали акт приймання-передачі матеріальних цінностей, які вносяться до Статутного фонду товариства, згідно протоколу загальних зборів № 8-09 від 16.07.2009р., ОСОБА_8 передано майна на 699922грн. (т.2,а.с.100).
Згідно акту приймання-передачі від 17.07.2009р. учасник ТОВ "Вільний" ОСОБА_7 та директор ТОВ "Вільний" уклали акт приймання-передачі матеріальних цінностей, які вносяться до Статутного фонду товариства, згідно протоколу загальних зборів № 8-09 від 16.07.2009р., ОСОБА_7 передано майна на 635670грн. (т.2,а.с.101).
У матеріалах справи наявні платіжні доручення № 1592820873 від 11.08.2010р. на суму 300000грн. призначення платежу внесок у статутний капітал ТОВ "Вільний" згідно статуту від 13.10.2009р. засновник -ОСОБА_8, ОСОБА_7, № 1592820873 від 11.08.2010р. на суму 300000грн. призначення платежу внесок у статутний капітал ТОВ "Вільний" згідно статуту від 13.10.2009р. засновник -ОСОБА_8 (т.2,а.с.76,79)
5. Мотиви, з яких суд апеляційної інстанції виходив при прийнятті постанови:
Відповідно до ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Суд першої інстанції вважав доведеним, що рішенням прийнятим на загальних зборах учасників ТОВ "Вільний", які були проведені 09.10.2009р., права позивача були порушені, оскільки, за висновком суду по суті порядок денний було змінено, рішення про виключення позивача на порядок денний не внесено, позивач про цей порядок денний не повідомлений, доказів повідомлення ОСОБА_4 про зміну порядку денного і внесення на порядок денний питання про його виключення відповідачем не надано. Також суд першої інстанції вважав недоведеним факт внесення до статутного фонду додаткових внесків по 1996066грн.67коп. учасниками товариства ОСОБА_8, та ОСОБА_7 та те, що відповідачем не доказана систематичність невиконання обов'язків ОСОБА_4
Але з такими висновками судова колегія не погоджується з наступних підстав:
Згідно з ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу у спосіб та порядок, встановлений договором або законом.
Відповідно до ч. 1 ст. 167 ГК України, корпоративні права -це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Згідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Статтями 60,61 вищезазначеного закону встановлено порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю та періодичність їх проведення.
У відповідності до ст. 61 Закону України “Про господарські товариства ” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Згідно Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт.
Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства також можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства, якщо учасник товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення, прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримана процедура надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.
Пунктом.18,19 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" зазначено,що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Відповідно до п. 6.3.9 статуту ТОВ “Вільний” (в редакції, затверджений протоколом № 04-08 від 29.09.2008 р.) про проведення загальних зборів учасники повідомляються шляхом розсилання викладеного на письмі повідомлення (рекомендований лист, телекс, факс), з вказівкою місця проведення часу і порядку денного зборів. Повідомлення повинно бути зроблено не пізніше як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Як вбачається з матеріалів справи, загальними зборами учасників товариства “Вільний”, які відбулися 17.03.2009 р. (протокол № 10-09) та на яких були присутні всі учасники, які володіють у сукупності 100% статутного капіталу, а саме ОСОБА_4, ОСОБА_8 та ОСОБА_7 (т.1.а.с.30). прийнято рішення про призначення на 09.10.2009 р. о 9-30 проведення загальних зборів учасників товариства з розглядом у порядку денному питання щодо підведення підсумків за висновками аудиторських перевірок фінансово-господарської діяльності ТОВ “Вільний” за період 2005-2008 р.р., та у разі невиконання учасниками рішення загальних зборів про збільшення статутного фонду товариства, внести питання до порядку денного щодо зміни складу учасників, розподілу часток з внесенням відповідних змін до установчих документів. Зазначений протокол підписаний головою зборів ОСОБА_8 та секретарем ОСОБА_4
В проміжок часу між зборами, які були проведені 17.03.2009р. та призначеними на 09.10. 2009р., неодноразово проводились загальні збори:
від 21.05.2009р. (протокол №11-09, том 1 а.с.31) на яких ОСОБА_4 для внесення його частки до статутного фонду ТОВ "Вільний" було встановлено термін до 16.07.2009р.
від 16.07.2009р. (протокол № 7-09, том1 а.с.78), на яких приймалося рішення про зменшення частки у статутному фонді ОСОБА_4 до 10% ,що складає 600000 грн., у зв'язку з фінансовою неспроможністю останнього виконати рішення загальних зборів про збільшення статутного фонду , та встановлено термін на внесення долі ОСОБА_4 до 30 вересня 2009р.
від 10.09.2009р. (протокол № 11-09, том 4, а.с.28), на яких прийнято рішення про те, що у разі ненадання ОСОБА_4 в строк до 01 жовтня 2009 року висновку аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності товариства, питання щодо підведення підсумків за висновками аудиторської перевірки фінансово-господарської за період 2005-2008 роки до порядку денного загальних зборів 09.10.2009р. не виносити. Також вирішено попередити учасника товариства ОСОБА_4 щодо необхідності виконання ним раніше прийнятих рішень загальних зборів. У разі невиконання ОСОБА_4 своїх обов'язків щодо внесення внеску до статутного фонду товариства, на загальних зборах 09.10.2009 року під час розгляду питання порядку денного про зміну складу учасників товариства розглянути питання про виключення ОСОБА_4 з ТОВ "Вільний".
З перелічених протоколів вбачається, що на цих зборах були присутні всі учасники товариства.
Судова колегія зазначає, що ст.61 Закону України "Про господарські товариства" має на меті гарантувати учасникам товариства реалізацію їх прав на управління товариством передбачених ст.10 цього закону.
Дійсно такий порядок повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів учасників, як визначення дати та порядку дня наступних зборів, саме під час проведення попередніх зборів, не передбачений ні Законом України "Про господарські товариства", ні Статутом ТОВ "Вільний", але судова колегія вважає, що такий спосіб повідомлення учасників товариства, у тому числі і ОСОБА_4, не порушував їх прав та законних інтересів, оскільки всі учасники були обізнані про дату та місце проведення наступних зборів, порядок денний та могли реалізувати свої корпоративні права, шляхом прийняття участі у зборах, така форма повідомлення учасників є установленою у ТОВ.
За таких обставин, судова колегія вважає, що права та законні інтереси учасника товариства ОСОБА_4 не були порушені, позивач був обізнаний про проведення 09.10.2009р. загальних зборів учасників, питання порядку денного сформульовані зрозуміло, на загальних зборах учасників, які відбулися 09.10.2009 р., прийняті рішення саме з питань, про які було повідомлено учасників протоколом № 10-09 від 17.03.2009р.
Згідно ч.1 ст.64 Закону України від 19.09.91 року №1576-ХІІ "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключений з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Відповідно до п. 5.3 статуту ТОВ учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, не вносить у встановлені строки свій внесок до статуту товариства у разі збільшення статутного фонду або втрачає зв'язок з товариством може бути виключено з товариства на основі одноголосно прийнятого рішення зборів учасників товариства. При цьому цей учасник у голосуванні участі не бере.
Зі змісту протоколу загальних зборів від 09.10.2009р. вбачається, що на загальних зборах були присутні учасники ОСОБА_8 -45% та ОСОБА_7 -45%, частки яких у сукупності складають 90% голосів, тобто відповідно до ч.1 ст.64 Закону України від 19.09.91 року №1576-ХІІ "Про господарські товариства" рішення прийнято повноважними зборами за наявності кворуму.
Як вбачається виключення ОСОБА_4 з числа учасників товариства мотивовано тим, що ним не виконано рішення зборів про збільшення статутного фонду ТОВ “Вільний” від 29.09.2008 р. (протокол № 4-08), та не внесено до статутного фонду частку у сумі 600000 грн.у встановлені строки.
Як вбачається з рішення загальних зборів учасників товариства “Вільний” від 16.07.2009р. за пропозицією ОСОБА_4 було затверджено перерозподіл часток між учасниками: ОСОБА_8 володіє 45% статутного капіталу, ОСОБА_7 володіє 45% статутного капіталу, ОСОБА_4 володіє 10% статутного капіталу та визначено термін внесення додаткових внесків ОСОБА_8 та ОСОБА_7 до 20.07.2009р., ОСОБА_4 до 30.09.2009р.
У матеріалах справи відсутні докази внесення ОСОБА_4 свого внеску до статутного фонду товариства, що не заперечується і представником ОСОБА_4
Судова колегія вважає, що матеріалами справи підтверджується невиконання учасником ТОВ "Вільний" ОСОБА_4 своїх зобов'язань щодо внесення, у строки встановлені загальними зборами учасників ТОВ "Вільний", які оформлені протоколами від 29.09.2008р., від 16.07.2009р., свого внеску до статутного фонду ТОВ "Вільний".
Таким чином, судова колегія вважає, що рішення про виключення ОСОБА_4 прийнято правомочними зборами учасників товариства, в порядку, передбаченому статутом та відповідає вимогам ст.58-61 Закону України "Про господарські товариства".
Щодо доводів відповідача про те, що суд першої інстанції безпідставно відхилив прибуткові касові ордери та квитанції до них №2862, 2889 про внесення ОСОБА_7 та ОСОБА_8 30.12.2008 до каси товариства внесків до статутного фонду по 1996066,67 грн. та узявши до уваги копію витягу з касової книги ТОВ "Вільний", то судова колегія вважає, що висновок суду першої інстанції про недоведеність факту внесення до статутного фонду додаткових внесків ОСОБА_7 та ОСОБА_8 не відповідає матеріалам справи з наступних підстав:
Відповідно до статті 9 Закону України від 16.07.1999р. № 996-XIV "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.
Згідно "Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні", затвердженого Постановою Національного банку від 15.12.2004р. № 637, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13.01.2005р. за № 40/10320 (за змінами станом на 30.12.2008 року) касовий ордер - первинний документ (прибутковий або видатковий касовий ордер), що застосовується для оформлення надходжень (видачі) готівки з каси;
Пунктом 3.3. "Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні" приймання готівки в каси проводиться за прибутковими касовими ордерами, підписаними головним бухгалтером або особою, уповноваженою керівником підприємства. Про приймання підприємствами готівки в касу за прибутковими касовими ордерами видається засвідчена відбитком печатки цього підприємства квитанція (що є відривною частиною прибуткового касового ордера) за підписами головного бухгалтера або працівника підприємства, який на це уповноважений керівником.
У пунктах 4.2 та 4.3 "Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні" визначено, що усі надходження і видачу готівки в національній валюті підприємства відображають у касовій книзі. Записи в касовій книзі проводяться касиром за операціями одержання або видачі готівки за кожним касовим ордером і видатковою відомістю в день її надходження або видачі.
Тобто Положенням про ведення касових операцій у національній валюті в Україні визначений порядок заповнення та видачі прибуткових касових ордерів та квитанцій до прибуткових касових ордерів, які є первинними документами, що застосовується для оформлення надходжень готівки до каси підприємства.
З наявних у матеріалах копій прибуткових касових ордерів та квитанції до них №2862, 2889 про внесення ОСОБА_8 та ОСОБА_7 30 грудня 2008р. до каси товариства по 1996066грн. 67 коп. кожним (оригінали яких оглянуті у судовому засіданні судовою колегією), вбачається, що вони оформлені належним чином відповідно до вимог "Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні", підписані касиром товариства ОСОБА_10 та засвідчений печаткою ТОВ "Вільний", тобто є належними та достовірними доказами внесення ОСОБА_8 та ОСОБА_7 30 грудня 2008р. до каси товариства до статутного фонду по 1996066грн. 67 коп. кожним.
Щодо висновків суду першої інстанції про те, що, оскільки з представлених прокурором завірених копій касової книги ТОВ "Вільний" вбачається, що у ній відсутні записи про надходження до каси товариства прибуткових касових ордерів та квитанції до нього про внесення ОСОБА_8 та ОСОБА_7 30 грудня 2008р. до каси товариства по одному мільйону дев'ятсот дев'яносто шість тисяч шістдесят шість гривень 67 коп. кожним, та відсутні також записи про надходження грошових коштів від ОСОБА_8 та ОСОБА_7 31 грудня 2008р., то судова колегія їх вважає необґрунтованими, оскільки саме прибутковий касовий ордер (квитанція), який оформлений належним чином, є належним первинним документом, що підтверджує факт прийняття готівкових коштів до каси підприємства. Не внесення касиром в касову книгу товариства інформації про прийняття готівкових коштів, за наявності у особи, яка вносила ці кошти оригіналу квитанції до прибуткового касового ордеру оформленого належним чином, не є підставою для невизнання здійсненої касової операції .
На вимогу судової колегії відповідачем надані письмові пояснення та засвідчені відділом державної статистики у Приморському районі Запорізької області копії балансів ТОВ "Вільний" за 2007 рік, 2008 рік, 2009 рік, 2010 рік з яких вбачається наступне: згідно балансу ТОВ «Вільний»за 2007 рік (код рядка 300) статутний капітал товариства становив 11800 грн.; за балансом підприємства за 2008 рік статутний капітал підприємства збільшився з 12000 грн. на початку звітного періоду до 4 млн.грн. на кінець звітного періоду, тобто за даними бухгалтерського обліку та фінансової звітності товариства станом на кінець 2009 року статутний капітал ТОВ "Вільний" сформований повністю та складає 6 млн.грн.
Копії балансів ТОВ «Вільний», що знаходяться у відділі державної статистики у Приморському районі Запорізької області повністю співпадають із балансами, що знаходяться у ТОВ «Вільний».
Таким чином, матеріалами справи спростовується висновок суду першої інстанції про недоведеність факту внесення до статутного фонду додаткових внесків по 1996066грн. 67 коп. учасниками товариства ОСОБА_8 та ОСОБА_7
Щодо позовної вимоги про визнання недійсною нової редакції статуту ТОВ “Вільний”, що зареєстрована 13.10.2009р., то, оскільки судовою колегією не встановлено порушення прав або охоронюваних законом інтересів позивача рішенням загальних зборів від 9.10.2009р.оформлене протоколом № 12-09, тому не має підстав для задоволення позовних вимог у цій частині.
За таких підстав, судова колегія вважає, що суд першої інстанції приймаючи рішення у справі у порушення ст. 43 ГПК України не дослідив всіх наявних у справі доказів та не з'ясував усі обставини, які мають значення для вирішення справи по суті, невірно застосував норми матеріального права, що є підставою для його скасування з прийняттям нового судового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.
Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст. 49, 99, 101, п.2 ст.103, п.1, п.4 ч.1 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України судова колегія,
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Вільний”, с. Інзівка, Приморський район, Запорізька область, задовольнити.
Рішення господарського суду Запорізької області від 27.12.2010р. (підписане 30.12.2010р.) № 8/355/09-20/57/10 скасувати.
Відмовити у позові ОСОБА_4, м. Приморськ, Запорізька область, до Товариства з обмеженою відповідальністю “Вільний”, с. Інзівка, Приморський район, Запорізька область, про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Вільний”, оформлене протоколом № 12-09 від 09.10.2009р. та визнання недійсною нову редакцію статуту ТОВ “Вільний”, зареєстровану 13.10.2009р., номер запису 10941050015000017.
Судові витрати покласти на позивача.
Стягнути з ОСОБА_4 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Вільний" витрати по сплаті державного мита у розмірі 43грн., сплаченого при поданні апеляційної скарги.
Доручити господарського суду Запорізької області видати наказ.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня прийняття постанови.
Головуючий суддя-доповідач Н.Л. Величко
Судді І.В. Алєєва
А.М. М'ясищев
Повний текст постанови виготовлений та підписаний 17.03.2011р.
Надруковано 8 примірників:
2 -сторонам по справі
3 -третім особам
1 - у справу, 1 -господ. суду 1-апеляц. господ. суду