Справа № 2-4/11
Категорія 18
09 березня 2011 року Печерський районний суд м. Києва у складі:
головуючого судді - Вовк С. В. ,
при секретарі - Тарадайко Е. О.,
за участю прокурора Бузницької Г.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві в приміщенні суду цивільну справу за позовом який подано в порядку ст. 45 ЦПК України заступником прокурора міста Києва в інтересах ОСОБА_1 та ОСОБА_2, до Закритого акціонерного товариства «Ексельсіор» та Печерської районної у м. Києві державної адміністрації, за участю третіх осіб - Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в м. Києві та Київської області, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 про визнання недійсним та скасування рішення в частині та визнання недійсним пункту статуту в новій редакції, -
У лютому 2006 р. заступник прокурора м. Києва звернувся до суду з позовом в інтересах громадян в особі ОСОБА_1 та ОСОБА_2 до ЗАТ «Ексельсіор», третя особа: Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві та Київській області про визнання недійсним протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Ексельсіор» від 05.07.2005 р. в частині затвердження статутного капіталу ЗАТ «Ексельсіор» в розмірі 452 500 грн., затвердження протоколу про випуск акцій, затвердження статуту ЗАТ «Ексельсіор» в новій редакції, пропонування акціонерам укласти з товариством договори про придбання акцій додаткової емісії у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу та сплати акцій до 01.08.2005 р., про визнання недійсним статуту ЗАТ «Ексельсіор» в новій редакції від 05.10.2005 р.
У подальшому прокурором неодноразово позовні вимоги уточнювалися.
Ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 04.05.2007 р. закрито провадження у справі в частині вимог заступника прокурора м. Києва в інтересах ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про зобов'язання державного реєстратора Печерського району м. Києва у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, внести до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та повідомити органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фонду соціального страхування про внесення такого запису.
В останній редакції позовної заяви прокурор просив визнати недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерів ЗАТ «Ексельсіор», які оформлені протоколом зборів акціонерів від 05.07.2005 р. у частині затвердження статутного капіталу ЗАТ «Ексельсіор» в розмірі 452 500 грн., затвердження протоколу про випуск акцій, затвердження статуту ЗАТ «Ексельсіор» в новій редакції, пропонування акціонерам укласти з товариством договори про придбання акцій додаткової емісії у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу та сплати акцій до 01.08.2005 р., про визнання недійсним п. 6.2.1 статуту ЗАТ «Ексельсіор» в новій редакції від 05.10.2005 р., прийнятого за наслідками ухвалених рішень на позачергових загальних зборах акціонерів від 05.07.2005 р.
У процесі розгляду справи судом залучено в якості співвідповідача Печерську районну у м. Києві державну адміністрацію та в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - засновників (акціонерів) ЗАТ «Ексельсіор»: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13
Позовні вимоги обґрунтовано незаконним збільшенням розміру статутного фонду ЗАТ «Ексельсіор», затвердженням протоколу про випуск акцій та затвердженням статуту ЗАТ «Ексельсіор» у новій редакції внаслідок порушення вимог чинного законодавства, що регулює випуск та обіг цінних паперів.
У судовому засіданні прокурор Бузницька Г.О., позивач ОСОБА_1 та третя особа ОСОБА_8 позов підтримали з підстав наведених у ньому.
Представник відповідача ЗАТ «Ексельсіор» у судовому засіданні позовні вимоги не визнав, зазначив, що вимоги прокурора є необґрунтованими, спірними правовідносинами права позивачів не порушено.
Позивач ОСОБА_2, представник відповідача Печерської районної у м. Києві державної адміністрації та треті особи - Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в м. Києві та Київській області, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 в судове засідання не з'явилися, про день, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, про причини неявки не повідомили, а тому суд вважає за можливе розглянути справу у їх відсутність на підставі наявних у справі матеріалів.
Суд, заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, дійшов висновку, що позов заступника прокурора м. Києва підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, що відповідно до п. 1.1 Статуту ЗАТ «Ексельсіор», затвердженого протоколом установчої конференції ЗАТ від 28.09.1995 р., засновниками товариства є фізичні особи - громадяни України - члени товариства покупців, створеного працівниками державного комунального підприємства «Ексельсіор» у відповідності з установчим договором про створення закритого акціонерного товариства «Ексельсіор» від 26.09.1995 р.
Згідно з п. 1.2 Статуту, ЗАТ «Ексельсіор» створено у процесі приватизації та є правонаступником майнових та інших особистих прав і зобов'язань державного комунального підприємства «Ексельсіор».
Пунктами 5.1 та 5.2 Статуту передбачено, що статутний фонд товариства становить 302 млн. крб. (3020 грн. ), його поділено на 151 просту іменну акцію номінальною вартістю 2 млн. крб. (20 грн.) кожна.
Відповідно до п. 5.5 Статуту, кожний акціонер має право на придбання кількості додатково випущених акцій пропорційно його частці у статутному фонді або право на придбання іншої кількості акцій за згодою інших акціонерів.
Згідно з Порядком розподілу акцій ЗАТ «Ексельсіор» між засновниками (акціонерами) товариства, який є додатком № 1 до установчого договору про створення та діяльність ЗАТ «Ексельсіор» від 26.09.1995 р., ОСОБА_7 має належати 114 акцій, що становить 75,5 % статутного фонду, ОСОБА_8 - 25 акцій (частка в статутному фонді - 16,5%), решті акціонерів, у тому числі й ОСОБА_1 та ОСОБА_2 - по 1 акції, що становить 0,66 % від статутного фонду.
Пунктом 4 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про господарські товариства» від 23.12.1997 №769/97 передбачалося закритим акціонерним товариствам, випуски акцій яких не зареєстровані, протягом трьох місяців з дня набрання чинності цим Законом провести відповідну реєстрацію в порядку, визначеному Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку.
Зокрема, п. 6 рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку «Про затвердження Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритими акціонерними товариствами» від 12.02.1998 №41 встановлено, що реєстрація наступного випуску акцій здійснюється реєструвальним органом тільки при умові реєстрації попередніх випусків акцій на відповідні розміри статутного фонду.
Водночас ЗАТ «Ексельсіор» до 10.07.2006 р. випуск акцій зареєстровано не було.
Управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 05.02.2004 було винесено постанову порушення справи про правопорушення на ринку цінних паперів № 62-1/20, 11.02.2004 складено відповідний акт № 68-КИ, а 05.05.2004 винесено розпорядження № 579-КИ про усунення порушень законодавства про цінні папери, а саме: пункту 4 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про господарські товариства» від 23.12.1997 №769/97 та п. 1 рішення ДКЦПФР «Про усунення порушень закритими акціонерними товариствами», пов'язаних зі здійсненням закритими акціонерними товариствами в Україні операцій по розміщенню незареєстрованих відповідно до чинного законодавства цінних паперів. Всупереч вимогам цих актів товариство не зареєструвало випуск акцій в порядку, визначеному ДКЦПФР.
Згідно зі ст. 2 Закону України «Про цінні папери і фондову папери», емітент цінних паперів - це юридична особа, яка від свого імені випускає цінні папери та зобов'язується виконувати обов'язки, що випливають з умов їх випуску.
Водночас, оскільки ЗАТ «Ексельсіор» не є емітентом цінних паперів, тому що не здійснив їх випуск та не зареєстрував його у встановленому законодавством порядку розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери № 579 - КИ від 05.05.2004 було скасовано, як неправомірно винесене (розпорядження № 06-КИ-С від 31.12.2004 про скасування розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери).
Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 26-В від 16.09.2004 ЗАТ «Ексельсіор» відмовлено в реєстрації випуску акцій у зв'язку виявленими порушеннями під час розгляду документів.
Статтею 7 Закону України «Про цінні папери і фондову біржу» передбачено, що додатковий випуск акцій можливий у тому разі, коли попередні випуски акцій були зареєстровані і всі раніше випущені акції повністю оплачені за вартістю не нижче номінальної.
При цьому, згідно зі ст. 27 Закону України «Про господарські товариства», у разі додаткового випуску акцій без реєстрації попереднього випуску акцій усі договори купівлі-продажу акцій додаткового випуску вважаються недійсними з наслідками, передбаченими ч. 5 ст. 30 Закону України «Про господарські товариства».
Згідно з п. 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритих акціонерних товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України № 167 від 11.06.02, а також п.п. «в», «г» п.4 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, затвердженого наказом Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України № 158 від 16.10.2000 при збільшенні розміру статутного фонду акціонерного товариства не допускається приймати рішення про збільшення розміру статутного фонду товариства до повної оплати всіх раніше випущених акцій за ціною не нижче номінальної вартості та до реєстрації усіх попередніх випусків акцій.
Водночас як вбачається з протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Ексельсіор» від 05.07.2005 р. на вказаних загальних зборах було прийнято рішення про затвердження статутного капіталу ЗАТ «Ексельсіор» у розмірі 452 500 грн., про затвердження протоколу про випуск акцій, про затвердження статуту ЗАТ «Ексельсіор» у новій редакції та пропонування акціонерам укласти з товариством договори про придбання акцій додаткової емісії у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу та сплатити вартість акцій до 01.08.2005 р. (т. І, а. с. 52-58).
Пунктом 6.2.1 статуту ЗАТ «Ексельсіор», затвердженого протоколом загальних зборів акціонерів від 05.07.2005 р. передбачено, що статутний фонд створюється для забезпечення діяльності товариства за рахунок майнових і грошових вкладів акціонерів у розмірі 452 500 грн. Статутний фонд поділено на 1 810 000 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. (т. І, а. с. 59-71).
Пунктом 6.2.2 статуту передбачено, що розмір статутного фонду може змінюватись (збільшуватись або зменшуватись). Збільшення статутного фонду здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку шляхом випуску нових акцій, обміну облігацій на акції або збільшення номінальної вартості акцій (т. І, а. с. 59-71).
Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 60 від 29.12.2005 р. відмовлено ЗАТ «Ексельсіор» в реєстрації випуску акцій, оскільки під час розгляду поданих документів було виявлено низку порушень:
- рішення про випуск акцій (протокол позачергових зборів акціонерів від 31.12.2004 - 05.07.2005) прийнято акціонерами, а не засновниками акціонерного товариства, не до дня проведення установчих зборів товариства (установча конференція ЗАТ «Ексельсіор» протокол № 1 від 28.09.1995), чим порушено вимоги п. 2.2 б) розділу 2 «Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритими акціонерними товариствами», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 167 від 11.06.2002 за змінами та доповненнями;
- невідповідність опублікованого повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів з наданим витягом з протоколу позачергових загальних зборів, а саме: в повідомленні вказано про проведення зборів 31.12.2004 р., а у витягу з протоколу - 31.12.2004 - 05.07.2005 року;
- баланс ЗАТ «Ексельсіор» за 9 місяців 2005 року не засвідчений підписами та печатками емітента та аудитора, що є порушенням вимог п. 2.2 д) розділу 2 Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритих акціонерних товариств;
- довідка про сплату кожним із засновників не менше 50% номінальної вартості акцій до дня скликання установчих зборів не підтверджена первинними документами, що є порушенням вимог п. 2.2 є) розділу 2 Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритих акціонерних товариств.
Постановою Шевченківського районного суду м. Києва від 14.06.2006 р. задоволено позов ОСОБА_7 до Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві та скасовано розпорядження Комісії № 60-В від 29.12.2005 і зобов'язано Комісію зареєструвати випуск акцій товариства на підставі поданих документів відповідно до його заяви (т. ІІ, а. с. 55-56).
На виконання зазначеної постанови суду Територіальним управлінням з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві зареєстровано випуск акцій ЗАТ «Ексельсіор» та видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 133/10/1/2006 від 10.07.2006 на загальну суму 3020 грн. номінальною вартістю - 20 грн. кількість - 151 штука простих іменних акцій, форма випуску - документарна (т. ІІ, а. с. 55-56).
Разом з тим, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 19.02.2008 р., залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 12.02.2009 р., частково задоволено апеляційні скарги прокуратури м. Києва та ОСОБА_1, постанову Шевченківського районного суду м. Києва від 14.06.2006 р. скасовано та постановлено нове рішення, яким відмовлено в задоволенні позову ОСОБА_7 до Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві про скасування розпорядження та спонукання до вчинення дії (т. IV, а. с. 6-8).
У подальшому, постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 19.05.2010 р., залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 25.01.2011 р., задоволено позов прокуратури м. Києва, скасовано реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Ексельсіор» та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Ексельсіор» № 133/10/1/2006 від 10.07.2006 р. (т. IV, а. с. 42-44).
Відповідно до ч. 3 ст. 61 ЦПК України обставини, встановлені судовим рішенням у цивільній, господарській або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.
Таким чином, як вбачається з обставин справи ЗАТ «Ексельсіор» первинний випуск акцій не зареєстровано, а протоколом позачергових загальних зборів акціонерів від 05.07.2005 р. прийнято та ухвалено рішення про збільшення статутного фонду товариства та нова редакція статуту товариства.
При цьому судом взято до уваги, що ОСОБА_1 ОСОБА_2 є засновниками (акціонерами) товариства та відповідно до вимог ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» та статуту мають право брати участь в управління його справами, у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденти) тощо.
Оскільки фактично ЗАТ «Ексельсіор» не здійснило випуск цінних паперів, відсутність реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ позбавляє позивачів їх права на участь в управлінні його справами та здійснення інших повноважень, наданим ним законодавством та статутом.
Згідно ч. 1 ст. 215 ЦК України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.
Відповідно до положення ч. 1 ст. 203 ЦК України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.
Враховуючи це, суд вважає обґрунтованими вимоги позову щодо визнання недійсними рішення, прийняті 05.07.2005 р., які оформлені протоколом зборів акціонерів від 05.07.2005 р. у частині затвердження статутного капіталу ЗАТ «Ексельсіор» у розмірі 452 500 грн., затвердження протоколу про випуск акцій та пропонування акціонерам укласти з товариством договори про придбання акцій додаткової емісії, у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу та сплати акцій до 01.08.2005 р.
Також підлягає задоволенню вимога щодо визнання недійсним п. 6.2.1 статуту ЗАТ «Ексельсіор» в новій редакції від 05.07.2005 р., прийнятого за наслідками ухвалених рішень на позачергових загальних зборах акціонерів від 05.07.2005 р.
Водночас ч. 3 ст. 62 ГК України передбачено, що підприємство якщо законом не встановлено інше, діє на основі статуту. Частиною 1 ст. 82 ГК України встановлено обов'язковість статуту для акціонерних товариств.
За положенням ст. 217 ЦК України, недійсність окремої частини правочину не має наслідком недійсності інших його частин і правочину в цілому, якщо можна припустити, що правочин був би вчинений і без включення до нього недійсної частини.
За таких підстав вимоги прокурора про визнання недійсним рішення, прийнятого на позачергових загальних зборах акціонерів ЗАТ «Ексельсіор», які оформлені протоколом зборів акціонерів від 05.07.2005 р. стосовно затвердження статуту ЗАТ «Ексельсіор» в новій редакції не відповідають вимогам чинного законодавства.
На підставі ст. ст. 3, 4, 10, 11, 45, 46, 60, 61, 169, 209, 212-215 ЦПК України, суд,-
Позовну заяву, яку подано в порядку ст. 45 ЦПК України заступником прокурора міста Києва в інтересах ОСОБА_1 та ОСОБА_2, до Закритого акціонерного товариства «Ексельсіор» та Печерської районної у м. Києві державної адміністрації, за участю третіх осіб - Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в м. Києві та Київської області, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 про визнання недійсним та скасування рішення в частині та визнання недійсним пункту статуту в новій редакції - задовольнити частково.
Визнати недійсними рішення, прийняті 05.07.2005р. на позачергових загальних зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства «Ексельсіор», які оформлені протоколом зборів акціонерів від 05.07.2005р, у частині затвердження статутного капіталу ЗАТ «Ексельсіор» у розмірі 452 500 грн., затвердження протоколу про випуск акцій та пропонування акціонерам укласти з товариством договори про придбання акцій додаткової емісії, у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу та сплати акцій до 01.08.2005 року.
Визнати недійсним п. 6.2.1 статуту Закритого акціонерного товариства «Ексельсіор» в новій редакції від 05.07.2005, прийнятого за наслідками ухвалених рішень на позачергових загальних зборах акціонерів від 05.07.2005 року.
В решті задоволення вимог позову відмовити.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.
Апеляційна скарга подається апеляційному суду м. Києва через Печерський районний суд м. Києва.
Суддя С. В. Вовк