"11" січня 2011 р.Справа № 27-23/8-10-53
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Бойко Л.І.
суддів: Величко Т.А., Туренко В.Б. (згідно розпорядження Голови суду № 19 від 10.01.2011р.)
при секретарі Павлюк О.М.
за участю представників сторін:
від позивачів: ОСОБА_1
від відповідачів:
від ТОВ "ОДЕСРИБГОСП" -Кузнецова Л.В.
від Біляївської районної державної адміністрації Одеської області -не з'явився
розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 на рішення господарського суду Одеської області від 22.11.2010р. у справі № 27-23/8-10-53
за позовом ОСОБА_3, ОСОБА_10, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_9
до: ТОВ "ОДЕСРИБГОСП", Біляївської районної державної адміністрації Одеської області
про визнання перетворення шляхом реорганізації незаконним, скасування державної реєстрації припинення акціонерного товариства та скасування державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю
встановив:
ОСОБА_3, ОСОБА_10, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_9 звернулись до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОДЕСРИБГОСП" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Біляївської районної державної адміністрації Одеської області про визнання реорганізації такою, що не відбулася, скасування державної реєстрації припинення Закритого акціонерного товариства „ОДЕСАРИБГОСП” та скасування державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю „ОДЕСРИБГОСП”.
Ухвалою господарського суду Одеської області (суддя Степанова Л.В.) від 25.01.2010 року було порушено провадження по справі № 23/8-10-53.
Згідно розпорядження в.о. голови господарського суду Одеської області Петрова В.С. №189-р від 16.07.2010р. у зв'язку з перебуванням судді господарського суду Одеської області Степанової Л.В. на лікарняному справу №23/8-10-53 передано на розгляд судді господарського суду Одеської області Невінгловській Ю.М. і ухвалою господарського суду Одеської області від 21.07.2010р. справу прийнято цією суддею до провадження із присвоєнням справі №27-23/8-10-53.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 01.10.2010р. було здійснено заміну процесуального статусу третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Біляївської районної державної адміністрації Одеської області на відповідача.
01.10.2010р. позивачами подано доповнення позовних вимог, в якому вони просили суд визнати перетворення Закритого акціонерного товариства „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом реорганізації у Товариство з обмеженою відповідальністю „ОДЕСРИБГОСП” -незаконним; скасувати державну реєстрацію припинення Закритого акціонерного товариства „ОДЕСАРИБГОСП” та скасувати державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю„ОДЕСРИБГОСП”.
Рішенням господарського суду Одеської області від 22.11.2010р. у позові відмовлено.
Не погодившись з рішенням суду, позивачі звернулись з апеляційною скаргою, в якій просять його скасувати і прийняти нове рішення, яким позов задовольнити, посилаючись на його необґрунтованість, порушення норм матеріального права, не з'ясування всіх обставин справи та неповне, не всебічне і не об'єктивне дослідження доказів по справі.
ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” вважає апеляційну скаргу безпідставною, рішення суду законним і обґрунтованим та просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.
Біляївська районна державна адміністрація Одеської області будь-яких пояснень щодо доводів апеляційної скарги не надала, своїм процесуальним правом взяти участь у судовому засіданні апеляційної інстанції не скористалась. про дату, час та місце засідання суду повідомлена належним чином.
Заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, судова колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з огляду на таке.
Як вбачається зі статуту ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП”, було засновано відповідно до рішення загальних зборів акціонерів ВАТ „Одесарибгосп” шляхом перереєстрації ВАТ „ОДЕСАРИБГОСП”, яке в свою чергу було правонаступником Державного підприємства „ОДЕСАРИБГОСП”. Статутний капітал ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” становить 423 000 грн., що поділені на 1 692 000 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. кожна.
Громадяни ОСОБА_3, ОСОБА_10, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_11, ОСОБА_8, ОСОБА_9 як акціонери Закритого акціонерного товариства „Одесарибгосп” є власниками простих іменних акцій ЗАТ „Одесарибгосп”, що підтверджується відповідними сертифікатами акцій.
29.10.2008 р. відбулися загальні збори акціонерів ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП”, на яких було прийняте рішення про припинення діяльності ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом реорганізації та про призначення комісії з припинення діяльності, що підтверджується протоколом загальних зборів акціонерів товариства №2 від 29.10.2008 р.
У листопаді 2008 року ОСОБА_3, ОСОБА_10, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 звернулись до господарського суду Одеської області з позовом до ЗАТ "ОДЕСАРИБГОСП" про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "ОДЕСАРИБГОСП" від 29.10.2008р. За розглядом зазначеного позову господарським судом Одеської області було порушено провадження у справі №6/162-08-4745.
Як вбачається із матеріалів справи, рішенням господарського суду Одеської області від 26.01.2009р. по справі №6/162-08-4745, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2009 р. та постановою Вищого господарського суду України від 03.06.2009р., в задоволенні позову відмовлено. Отже зазначене рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "ОДЕСАРИБГОСП" від 29.10.2008 р. на момент розгляду даної справи є чинним.
Із змісту протоколу загальних зборів №2 від 29.10.2008 р. ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” вбачається, що на них було встановлено, що з метою захисту прав акціонерів, акціонерне товариство, що прийняло рішення про реорганізацію, здійснює оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у випадку якщо ці акціонери не були присутні на цих зборах, а також не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом реорганізації у ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” і звернулися до товариства з письмовою заявою. У акціонерів ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП”, які не були присутні на цих зборах, а також у тих, які не голосували за прийняття рішення про реорганізацію, за їх письмовою заявою будуть оцінені і викуплені належні акції ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” за ціною, що визначена за домовленістю сторін, але не нижчою номінальної вартості акцій.
Крім того у даному протоколі зазначено, що строк оцінки та викупу акцій у акціонерів, які вимагають цього, у разі якщо ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення і звернулись до ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” з письмовою заявою, становить з 03.11.2008р. по 14.11.2008р. (включно).
Як вбачається із протоколу від 29.10.2008р., в ході проведення загальних зборів акціонерів, а саме при обговоренні питання про припинення діяльності товариства шляхом реорганізації, виступали також акціонери-позивачі -ОСОБА_10 (щодо отримання інформації із статутних документів) та ОСОБА_6, який обговорював питання матеріальної допомоги та перспективи працевлаштування.
Для надання акціонерам можливості звернутися з письмовими заявами, ЗАТ “Одесарибгосп” розіслало письмові повідомлення акціонерам, які не були присутні на загальних зборах 29.10.2008 р. з повідомленням про реорганізацію товариства та зразком заяви про викуп акцій, що підтверджується реєстром листів від 11.11.2008р. та копіями поштових конвертів, наявних в матеріалах справи.
Між тим, як зазначає відповідач, ніхто із акціонерів-позивачів, серед яких і ті що були присутні на загальних зборах 29.10.2008р., не скористався наданим їм правом та пропозицією ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” та не звернувся до товариства із заявою про викуп акцій.
Згідно передавального акту, підписаного утвореною ліквідаційною комісією ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП”, визначено, що ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” є правонаступником ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” за всіма його зобов'язаннями по відношенню до всіх його кредиторів і боржників, включаючи спірні зобов'язання. Зазначений передавальний акт засвідчений державним нотаріусом Теплодарської міської державної нотаріальної контори Одеської області 25.03.2009р.
Заборгованість перед акціонерами у розмірі 71417 грн. значиться у графі інша кредиторська заборгованість, що підтверджується Довідкою №67 від 22.04.2010 р., виданою Генеральним директором ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”.
Державну реєстрацію юридичної особи - Товариство з обмеженою відповідальністю „ОДЕСРИБГОСП” проведено 27.03.2009р. Біляївською районною державною адміністрацією Одеської області, номер реєстраційного запису 15311450000001540. Згідно статуту, затвердженого Загальними зборами засновників, оформлених протоколом №1 від 27.03.2009р., Товариство з обмеженою відповідальністю „ОДЕСРИБГОСП”, засноване згідно рішення зборів засновників шляхом перетворення ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” у ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”.
Позивачі звернулись з даним позовом про визнання перетворення Закритого акціонерного товариства „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом реорганізації у Товариство з обмеженою відповідальністю „ОДЕСРИБГОСП” незаконним; скасування державної реєстрації припинення Закритого акціонерного товариства „ОДЕСАРИБГОСП” та скасування державної реєстрації ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”, посилаючись на те, що вони є акціонерами Закритого акціонерного товариства „ОДЕСАРИБГОСП” та на загальних зборах, які відбулись 29.10.2008р. було прийнято рішення про реорганізацію ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” у ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”, після чого ніхто з акціонерів про подальші дії керівництва нічого не знав, що, на думку позивачів, позбавило їх власності (у вигляді акцій) та права управляти товариством. Отже позивачі зазначають, що на загальних зборах 29.10.2008р. не вирішувались питання та не приймались рішення щодо затвердження статуту новоствореного ТОВ, не затверджувався передавальний акт та інші важливі питання, без вирішення яких провести реорганізацію товариства неможливо. Крім того, позивачі зазначають, що реорганізація акціонерного товариства можлива лише після повного викупу акцій у всіх бажаючих акціонерів, на підставі відповідних договорів купівлі-продажу, а ті хто не бажають продавати акції -повинні стати засновниками у новоствореному ТОВ.
Розглянувши спір по суті, місцевий господарський суд з доводами позивачів не погодився, в позові відмовив, дійшовши висновку про його безпідставність.
Судова колегія вважає рішення суду законним, таким, що грунтується на повному, всебічному та об'єктивному дослідженні обставин справи та оцінки доказів, правильному застосуванні норм чинного законодавства з огляду на таке.
Відповідно до ст. 106 Цивільного кодексу України, злиття, приєднання, поділ та перетворення юридичної особи здійснюються за рішенням його учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів державної влади.
Статтею 107 цього кодексу визначається порядок припинення юридичної особи шляхом злиття, приєднання, поділу та перетворення, згідно якого після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) або розподільчий баланс (у разі поділу), які мають містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов'язання, які оспорюються сторонами. Передавальний акт та розподільчий баланс затверджуються учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про її припинення. Нотаріально посвідчені копії передавального акта та розподільчого балансу передаються в орган, який здійснює державну реєстрацію, за місцем державної реєстрації юридичної особи, що припиняється, а також в орган, який здійснює державну реєстрацію, за місцем державної реєстрації юридичної особи правонаступника. Порушення положень частин другої та третьої цієї статті є підставою для відмови у внесенні до єдиного державного реєстру запису про припинення юридичної особи та державній реєстрації створюваних юридичних осіб - правонаступників.
Згідно до ст. 108 цього кодексу перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.
Згідно зі статтею 104 Цивільного кодексу України, юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Отже, перетворення має правовим наслідком припинення юридичної особи, що прямо зазначено в статті 104 наведеного Кодексу. Зазначене кореспондується і зі статтею 33 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців". Вказаною нормою визначено, що юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам у результаті злиття, приєднання, поділу, перетворення (реорганізації) або в результаті ліквідації за рішенням, прийнятим засновниками (учасниками) юридичної особи або уповноваженим ними органом, за судовим рішенням або за рішенням органу державної влади, прийнятим у випадках, передбачених законом.
Крім того, порядок перетворення акціонерного товариства регулюється положеннями 3акону України “Про господарські товариства”, Порядком скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.12.1998 р. №222, Положенням про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. №221.
У відповідності до пункту 5 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30.12.1998 року, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість. А пункт 7 цього ж Порядку передбачає, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.
Серед акціонерів, які виявили бажання обміняти належні їм акції, у встановлений термін, звернулося акціонери: ОСОБА_13 та ОСОБА_14, що не перешкоджає перетворенню ЗАТ на ТОВ, так як така кількість учасників товариства відповідає вимогам щодо кількості учасників ТОВ, які визначені ч. 2 ст. 50 Закону України "Про господарські товариства".
З урахуванням викладеного, суд правильно відхилив твердження позивачів про те, що відсутність остаточного списку акціонерів, які виявили бажання обміняти акції на частки в статутному фонді ТОВ, перешкоджає законному перетворенню ЗАТ на ТОВ, оскільки для перетворення досить волевиявлення акціонерів, яке виражається у встановленому законом та положеннями статуту порядку, шляхом прийняття відповідного рішення правомочними загальними зборами акціонерів.
До того ж, деякі з позивачів були присутні на загальних зборах акціонерів та їм було відомо про строк, впродовж якого можливо здійснити обмін належних їм акцій, однак із заявою про обмін належних акцій до товариства у відповідний строк позивачі не звертались, що позивачами не спростовано. Отже, в свою чергу неподання позивачами відповідної заяви про обмін або продаж акцій свідчить про відмову позивачів від свого права на участь у ТОВ.
Чинним законодавством не передбачена можливість обміну акції після спливу встановленого рішенням загальних зборів строку, а також не передбачена можливість поновлення такого строку, у зв'язку з цим є необґрунтованими доводи позивачів про неможливість перетворення ЗАТ на ТОВ з огляду на бажання прийняти участь у новоствореному товаристві.
Господарський суд вірно зазначив, що чинним законодавством передбачено, що у разі якщо акціонер не голосував за перетворення акціонерного товариства на господарське товариство з іншою організаційно правовою формою та не виявив бажання обміняти власні акції на частку у статутному капіталі новостворюваного товариства, він має можливість звернутися з письмовою заявою до товариства про викуп у нього належних йому акцій. Закон України "Про господарські товариства" прямо не передбачає інституту обов'язкового викупу акцій. Але при цьому п. 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. № 221, визначає, що акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (зокрема товариство, що прийняло рішення про перетворення), зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулися до товариства з письмовою заявою про викуп.
Згідно вимог чинного законодавства, право власності на акцію припиняється в силу дії норм права (а не рішення загальних зборів), а корпоративні правовідносини перетворюються в зобов'язальні. Тобто у акціонерного товариства виникають грошові зобов'язання щодо виплати компенсації вартості акцій. Якщо акціонери після зупинення обігу акцій не звернулись за виплатою компенсації вартості акцій, виконання обов'язку виплати колишнім акціонерам грошової компенсації покладається на товариство-правонаступника.
Як свідчать матеріали справи, сума заборгованості перед акціонерами, які мають право на грошову компенсацію, до числа яких входять і позивачі, складає 71 417грн.
Здійснення перерахування грошових коштів для компенсаційних виплат акціонерам ЗАТ ОДЕСАРИБГОСП” підтверджується передавальним актом, засвідченим державним нотаріусом Теплодарської міської державної нотаріальної контори Одеської області 25.03.2009р. та Довідкою №67 від 22.04.2010 р., виданою Генеральним директором ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”, згідно яких заборгованість перед акціонерами, у розмірі 71417 грн., занесена до кредиторської заборгованості товариства.
Отже, перетворення ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом реорганізації у ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” здійснено у відповідності з положеннями Закону України "Про господарські товариства", ст. 107, 108 Цивільного кодексу України, статуту товариства, за відсутністю порушень прав позивачів на участь у новостворюваному товаристві та із забезпеченням майнових прав позивачів як власників акцій. Однак, той факт, що позивачі не скористалися своїм правом обміняти належні їм акції на частки в статутному капіталі ТОВ, не позбавляє їх права на отримання грошової компенсації вартості акції.
Суд дійшов правильного висновку, що при здійсненні державної реєстрації юридичної особи ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” відсутні порушення будь-яких вимог чинного законодавства, що зумовили б скасування державної реєстрації ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”.
Отже, з огляду на те, що судом не встановлено порушень прав позивачів та норм діючого законодавства при здійсненні перетворення та проведенні державної реєстрації припинення ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” та реєстрації ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”, з урахуванням чинності рішення загальних зборів акціонерів від 29.10.2008р., на якому акціонерами ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” було прийнято рішення про припинення діяльності товариства шляхом перетворення, суд дійшов цілком правильного висновку про безпідставність заявлених позовних вимог.
Таким чином, рішення суду є законним та обґрунтованим, тому підстави для його зміни чи скасування та задоволення апеляційної скарги відсутні.
Керуючись ст. ст. 101, 103-105 ГПК України, суд постановив:
Рішення господарського суду Одеської області від 22.11.2010р. у справі № 27-23/8-10-53 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.
Постанова в порядку ст. 105 Господарського Процесуального Кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття. Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку.
Головуючий суддя Л.І. Бойко
Суддя Т.А. Величко
Суддя В.Б. Туренко
Постанова підписана 17.01.2011р.