79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
17.01.11 Справа № 5/86/б
Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії
головуючого -судді - О.Л. Мирутенко
суддів - Г.М. Гнатюк
- Н.М. Кравчук
Розглянувши апеляційну скаргу ВАТ «Хотинське автотранспортне підприємство -17741»
на ухвалу господарського суду Чернівецької області від 02.12.2010 року.
у справі №5/86/б
за заявою: ВАТ «Хотинське автотранспортне підприємство -17741»
про: банкрутство
З участю представників :
від кредитора -ПАТ «Західно-Український консорціум»-Лапіда О.Б.. -представник (довіреність №481/08 від 08.12.2010р.)
від кредитора -ТОВ «Ласка Лізинг»- Чайковський Я.В. -представник (довіреність №б/н від 10.01.2011р.)
Тіхов Д.Г. -представник (довіреність №б/н від 29.10.2010р.)
від боржника -Бурма С.В. -розпорядник майна.
Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 02.12.2010р., суддя Дутка В.В., було визнано загальну суму заборгованості ВАТ «Хотинське автотранспортне підприємство -17741»перед кредиторами згідно реєстру, у розмір 25000790,23 грн. Припинено провадження по розгляду заяви ТзОВ “Кузьмінський і партнери” з грошовими вимогами до боржника на загальну суму 304 738,00 грн., припинено провадження по розгляду заяви відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у Хотинському районі з грошовими вимогами до боржника на загальну суму 663,76 грн. Відмовлено у визнанні поточних грошових вимог відкритого акціонерного товариства “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” в сумі 210,00 грн. Відмовлено у визнанні грошових вимог ТзОВ “Українська лізингова компанія” в сумі 118 500,00 грн. Судові витрати в сумі 125,00 грн. за подання заяви кредитором, який звільнений у встановленому законодавством порядку від сплати державного мита, розпоряднику майна погашати в першу чергу. Затверджено реєстр вимог кредиторів. Вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення тридцятиденного строку з дня опублікування оголошення про порушення провадження у справі або не заявлені взагалі, не розглядаються і вважаються погашеними. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Зобов'язано розпорядника майна протягом десяти днів після винесення цієї ухвали, повідомити кредиторів про місце і час проведення зборів кредиторів, надати господарському суду протокол зборів кредиторів про створення та склад комітету кредиторів.
З даною ухвалою не погодився боржник - ВАТ «Хотинське автотранспортне підприємство - 17741»і оскаржив її в апеляційному порядку в частині віднесення вимог ТОВ «Ласка Лізинг»до четвертої черги, оскільки вважає, що судом в цій частині порушено норми матеріального права, а висновки суду не відповідають обставинам справи. При цьому апелянт просить суд віднести вимоги даного кредитора в розмірі 7880548,56 грн. до шостої черги реєстру вимог кредиторів.
Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду.
Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково, а ухвалу господарського суду Чернівецької області від 02.12.2010р. у справі №5/86/б змінити, враховуючи наступне.
Відповідно до ст. 104 ГПК України підставами для скасування рішення місцевого господарського суду є невідповідність висновків, викладених в рішенні, обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права. Порушення або неправильне застосування норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення лише за умови, якщо це порушення призвело до прийняття неправильного рішення.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Чернівецької області від 03.09.2010 р. порушено провадження у справі про банкрутство відкритого акціонерного товариства “Хотинське автотранспортне підприємство -17741” згідно ст.ст. 6, 7, 11 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Ухвалою підготовчого засідання від 23.09.2010 р. введена процедура розпорядження майном, призначений розпорядник майна арбітражний керуючий Бурма С.В. та зобов'язано ініціюючого кредитора подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення справи про банкрутство. Призначено попереднє засідання на 16.11.2010 р.
Оголошення про банкрутство надруковано в газеті “Урядовий кур'єр” від 06.10.2010 р. №185.
До господарського суду звернулися з заявами про визнання майнових вимог наступні кредитори:
- товариство з обмеженою відповідальністю “Райффайзен Лізинг Аваль” на загальну суму 12 731 741,14 грн.;
- товариство з обмеженою відповідальністю “Ласка Лізинг” на загальну суму 9 770 483,21 грн.;
- відкрите акціонерне товариство “Фінансова компанія “Укрнафтогаз” на загальну суму 490,00 грн.;
- сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю “Ісайкі Агро” на загальну суму 4 100,00 грн.;
- державна податкова інспекція в Хотинському районі на загальну суму 5 064,51 грн.;
- приватне акціонерне товариство “Західно-Український Консорціум” на загальну суму 128 180,00 грн.;
- товариство з обмеженою відповідальністю “Кузьмінський і партнери” на загальну суму 304 738,00 грн.;
- товариство з обмеженою відповідальністю “Вінд-Транс” на загальну суму 25 000,00 грн.;
- товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне товариство “Арго” на загальну суму 1 476 200,00 грн.;
- відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у Хотинському районі на загальну суму 663,76 грн.;
- товариство з обмеженою відповідальністю “Українська лізингова компанія” на загальну суму 977 116,37 грн.
Боржник не погодився з вимогами кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю “Ласка Лізинг” на загальну суму 9 770 483,21 грн.
В своєму відзиві на заяву з вимогами до боржника розпорядник майна та боржник вказують, що сума грошових вимог кредитора в розмірі 9 770 483,21 грн. в дійсності підтверджена судовими актами які, станом на дату розгляду заяви кредитора, набули законної сили і в дійсності не були виконані боржником. В той же самий час розпорядник майна та боржник не погоджуються з структурою боргових зобов'язань, яка визначена заявою кредитора, в частині віднесення сум заборгованості до основного боргу та неустойки (штрафу, пені), а саме щодо віднесення 7 880 548,56 грн. поточного боргу лізингоотримувача до основного боргу, в той час як дана сума, на думку розпорядника майна та боржника, мала би вважатись штрафом та повинна бути віднесена до шостої черги погашення вимог кредиторів.
Грошові вимоги товариства з обмеженою відповідальністю “Ласка Лізинг” до боржника на загальну суму 9 770 483,21 грн., в тому числі 9 669 746,05 грн. основний борг, 51 283,30 грн. -витрати на сплату державного мита та 1 097,00 грн. - витрати на сплату інформаційно-технічного забезпечення судового процесу, які поніс кредитор у зв'язку з судовим стягненням вказаної суми боргу, а також 48 356,86 грн. штрафних санкцій, кредитор обгрунтовує копіями наступних документів:
- копією рішення господарського суду міста Києва у справі № 41/769 від 18.12.2009 р.;
- копією ухвали господарського суду Чернівецької області про затвердження мирової угоди у справі № 5/95 від 02.07.2009 р.;
- копією ухвали господарського суду Чернівецької області про затвердження мирової угоди у справі № 5/96 від 02.07.2009 р.;
- копією ухвали господарського суду Чернівецької області про затвердження мирової угоди у справі № 6/79 від 25.06.2009 р.;
- копією ухвали господарського суду Чернівецької області про затвердження мирової угоди у справі № 6/80 від 25.06.2009 р.
Рішенням господарського суду м. Києва у справі № 41/769 від 18.12.2009 р. задоволено позов товариства з обмеженою відповідальністю “Ласка Лізинг” про стягнення з відкритого акціонерного товариства “Хотинське автотранспортне підприємство -17741” 8 403 414, 98 грн. заборгованості за договорами фінансового лізингу №879/06/2007, №880/06/2007, №947/08/2007 та №948/07/2007, пені, державного мита та ІТЗ судового процесу. Як слідує з резолютивної частини зазначеного рішення з боржника підлягає стягненню: 512 783,24 грн. - заборгованості по лізингових платежах, 7 880 548,56 грн. - поточної заборгованості, 10 083,18 грн. - пені, 25 500,00 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Відповідно до пункту 8.1 Договорів фінансового лізингу №879/06/2007, №880/06/2007, №947/08/2007, №948/07/2007 сторони увели до вищезазначених договорів поняття поточного боргу лізингоотримувача. Поточний борг лізингоотримувача на кожний період строку фінансового лізингу змінюється відповідно Додатку № 1 до кожного договору фінансового лізингу, за умови внесення лізингоотримувачем чергового лізингового платежу в повному обсязі.
Пунктом 13.6 договорів фінансового лізингу передбачено, що отримана від продажу майна грошова сума направляється на погашення суми припинення договорів, яка включає поточний борг лізингоотримувача, неоплачені лізингові платежі, строк оплати яких відповідно до графіку внесення платежів настав, штрафи та/або пеня, які підлягають до сплати лізингоотримувачем на умовах договору станом на день розірвання договору, а також суми необхідної для покриття витрат і збитків лізингодавця, пов'язаних з вилученням, реалізацією майна та погашенням можливих обов'язків лізингодавця перед третіми особами, які виникли внаслідок виконання договору. У випадку якщо отримана від продажу майна грошова сума менша, ніж сума припинення договору, то лізингодавець має право вимагати від лізингоотримувача відшкодування такої різниці.
Згідно ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” грошове зобов'язання це зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. До складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов'язань, в тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням процентів, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подачі в господарський суд заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Законом.
Заявлені ТОВ «Ласка Лізинг»вимоги у сумі 7880548.56 грн.. на віднесення яких до суми неустойки (штрафу; пені) наполягає апелянт, становлять суму «поточного боргу лізингоотримувача». понятгя якої введено пунктом 8.1 договорів фінансового лізингу №879/06/2007. №880/06/2007. №947/08/2007 та №948/08/2007. Отже вище вказана сума, за змістом п. 8.1. вказаних договорів вважається лізинговим платежем, який включає в себе частину вартості лізингового майна та лізингової винагороди лізингодавця. які лізингоотримувач зобов'язаний сплатити в майбутньому за весь строк користування лізинговим майном до закінчення строку дії договорів та згідно з графіком внесення платежів по договорах фінансового лізингу. В той же час, у відповідності до ч.2 ст..7 Закону України «Про фінансовий лізинг»лізингодавець вправі в односторонньому порядку відмовитися від договорів фінансового лізингу та вимагати повернення предмету лізингу за виконавчим написом нотаріуса, якщо прострочення сплати лізингового платежу повністю або частково становить 30 і більше календарних дні.
Апеляційним судом встановлено, що 01.02.2010 року ТОВ «Ласка Лізинг»направило на адресу ВАТ «Хотинське АТП-17741»чотири вимоги про погашення суми заборгованості, за змістом якої лізингодавець прийняв рішення про відмову від договорів фінансового лізингу та про стягнення предметів лізингу через виконавчі написи нотаріуса. Стягнення на предмети фінансового лізингу вчинено ТОВ «Ласка Лізинг»за виконавчими написами приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу (№№ 170106-1701 1090) від 08 лютого 2010 року, що підтверджується матеріалами справи. Згідно з ч.З ст.7 Закону України «Про фінансовий лізинг»відмова від договору фінансового лізингу є вчиненою з моменту, коли інша сторона дізналася або могла дізнатися про таку відмову.
У зв'язку з викладеним договори фінансового лізингу є припиненими 01.02.2010 року, з моменту відмови від них з боку лізингодавця, тому сума поточного боргу лізингоодержувача, яка обліковувалася станом на 01.02.2010 року і включає в себе лізингові платежі у складі відшкодування частини вартості предметів лізингу та винагороду лізингодавця за період з 01.02.2010 року по 11.06.2012 року для договорів фінансового лізингу №879/06/2007, №880/06/2007 та по 07.08.2012 року для договорів фінансового лізингу №947/08/2007 та №948/08/2007 не може вважатися основним боргом, тобто платою за фінансові послуги (лізинговим платежем), оскільки таке зобов'язання не пов'язано з використанням предмету фінансового лізингу на умовах договорів протягом вищевказаного періоду.
Таким чином зазначена сума може вважатися виключно неустойкою, тобто грошовою сумою, яку боржник зобов'язаний сплатити у разі порушення зобов'язання, її розмір встановлений договорами фінансового лізингу під назвою «поточний борг лізингоодержувача», а сума відповідає сумі всіх лізингових платежів, які лізингоодержувач повинен був сплатити у строки згідно з графіком лізингових платежів у випадку подальшого використання предметів лізингу за умови дії договорів до закінчення строків, установлених такими графіками, тобто до 11.06.2012 року та 07.08.2012 року.
У відповідності до п.7.1.3. договорів фінансового лізингу штрафи, пені та додаткові платежі, що підлягають сплаті згідно умов даних договорів, розраховуються на підставі курсу НБУ на відповідний день.
У відповідності до повідомлення НБУ від 01.02.2010 року офіційний курс гривні до долара США на 01.02.2010 року становив 799.90 грн. за 100 доларів США.
По договору фінансового лізингу № 879/06/2007 від 11.06.2007 року: сума поточного боргу лізингоодержувача станом на 01.02.2010 року складає 235041,51 доларів США, що за курсом 799,90 грн. за 100 доларів США становить 1880097,04 грн.
По договору фінансового лізингу № 880/06/2007 від 11.06.2010 року: сума поточного боргу лізингоодержувача станом на 01.02.2010 року становить 60856,44 долари США, що за курсом 799,90 грн. за 100 доларів США становить 486790,67 грн.
По договору фінансового лізингу № 947/08/2007 від 07.08.2010 року: сума поточного боргу лізингоодержувача станом на 01.02.2010 року становить 338163,00 долари США, що за курсом 799,90 грн. за 100 доларів США становить 2704965,83 гри.
По договору фінансового лізингу № 948/08/2007 від 07.08.2010 року: сума поточного боргу лізингоодержувача станом на 01.02.2010 року становить 85871,62 долари США, що за курсом 799,90 грн. за 100 доларів США становить 686887,09 грн.
Загальна сума «поточного боргу лізингоодержувача» по всіх вище вказаних договорах фінансового лізингу станом на 01.02.2010 року становить 719932,57 доларів США або 5758740,63 грн.
Крім того, апеляційним судом встановлено, що станом на час затвердження реєстру вимог кредиторів боржник - ВАТ «Хотинське АТП-17741» повернув кредитору-лізингодавцю ТОВ «Ласка Лізинг» усе майно, отримане ним за договорами лізингу. Дані обставини підтверджуються договором відповідального зберігання №974-10/10 від 15.10.2010р. між ТОВ «Ласка Лізинг»та підприємцем ОСОБА_1 додатками до нього -актами прийому-передачі транспортних засобів від 15.10.2010р., договором відповідального зберігання №2 від 02.12.2010р. між ВАТ «Хотинське АТП-17741»та ТОВ ВКТ «Арго», додатком до нього -актом прийому-передачі транспортних засобів від 02.12.2010р. Тобто, залишкова вартість повернених транспортних засобів по припинених договорах лізингу не повинна включатись в реєстр до загальної суми кредиторських вимог ТОВ «Ласка Лізинг».
Враховуючи вищевикладене суму «поточного боргу лізингоодержувача»в розмірі 5758740,63 грн. слід вважати неустойкою (штрафом, пенею), що нарахована внаслідок порушення з боку лізингоодержувача грошових зобов'язань, оскільки не є компенсацією за фактично одержувані боржником послуги фінансового лізингу та у зв'язку з припиненням надання ТОВ «Ласка Лізинг» такого виду фінансових послуг внаслідок односторонньої відмови від договорів фінансового лізингу та звернення стягнення на предмети лізингу за виконавчими написами нотаріуса.
За таких обставин справи апеляційний суд приходить до висновку, що вказана сума не є основним зобов'язання боржника, тому має бути виключеною з 4-ої черги реєстру вимог кредиторів ВАТ «Хотинське АТП-17741»та віднесена до 6-ої черги цього реєстру.
З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала місцевого господарського суду винесена з неповним дослідженням обставин справи, з порушенням вказаних норм матеріального права, а тому підлягає зміні в частині визнання черговості кредиторських вимог ТОВ «Ласка Лізинг».
Апеляційний суд постановляє в цій частині нове рішення, яким включає вимоги ТОВ «Ласка Лізинг» в сумі 4011742,58 грн. до четвертої черги, а в сумі 5758740,63 грн. до шостої черги реєстру кредиторських вимог.
Керуючись ст.ст. 101,103,104,105,106 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд
Постановив:
Апеляційну скаргу ВАТ «Хотинське автотранспортне підприємство - 17741»задовольнити частково.
Ухвалу господарського суду Чернівецької області від 02.12.2010 року у справі №5/86/б змінити в частині визнання кредиторських вимог ТОВ «Ласка Лізинг».
Включити вимоги ТОВ «Ласка Лізинг» в сумі 4011742,58 грн. до четвертої черги реєстру кредиторських вимог, а в сумі 5758740,63 грн. до шостої черги реєстру кредиторських вимог.
В іншій частині ухвалу господарського суду Чернівецької області від 02.12.2010 року у справі №5/86/б залишити без змін.
Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.
Матеріали справи скерувати в господарський суд Чернівецької області.
Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко
Судді: Г.М. Гнатюк
Н.М. Кравчук
«Повний текст постанови виготовлено 20.01.2011р.»