"07" грудня 2010 р. Справа № Б-39/26-10
Колегія суддів у складі:
головуючий суддя Фоміна В. О., суддя Гончар Т. В. , суддя Кравець Т.В.
при секретарі Горбачовій О.А.
за участю представників сторін:
заявника апеляційної скарги -Коровайної І.В., дов. б/н від 19.11.10 р. (у справі)
представника ліквідатора -Кириченка В.Є., дов. б/н від 10.11.10 р. (у справі )
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Приватного підприємства “Стронг-Сервіс”(вх. №3659Х/2-5)
на постанову господарського суду Харківської області від 05.10.2010 р. по справі №Б-39/26-10
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю “МКС”, м. Харків
до Товариства з обмеженою відповідальністю “МКС”, м. Харків
про визнання банкрутом, -
встановила:
Постановою господарського суду Харківської області від 05.10.2010 року (суддя Усатий В.О.) визнано ТОВ “МКС” банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором ТОВ “МКС” ліквідатора Головченка Олександра Григоровича. Зобов'язано ліквідатора відповідно до п.п. 3, 5 ст. 23 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у п'ятиденний строк опублікувати відомості в офіційних друкованих органах про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, закрити всі рахунки банкрута в установах банку і відкрити або переоформити один основний рахунок для проведення розрахунків з кредиторами, виконати інші дії передбачені ст. ст. 25 - 34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" і надавати суду щомісячно звіти про хід ліквідаційної процедури, про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури, використання коштів боржника. Зобов'язано ліквідатора в строк до 05.04.2011 р. виконати ліквідаційну процедуру, надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу, всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури, у тому числі акти інвентаризації майна, акти оцінки майна, звіт про виплачені кредиторам кошти, договори купівлі-продажу майна банкрута, довідки установ банку про закриття рахунків банкрута, копії повідомлень органу державної податкової служби, Пенсійному фонду і центру зайнятості про закінчення ліквідаційної процедури, довідку архіву про прийняття документів, які підлягають довгостроковому зберіганню, довідку органів внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів банкрута, оригінали установчих документів і свідоцтва про державну реєстрацію, ліквідаційний баланс, докази, що свідчать про стягнення дебіторської заборгованості, довідку банку про рух грошових коштів по поточному рахунку за весь час роботи ліквідаційної комісії, баланси підприємства за весь час роботи, інші документи, що свідчать про виконану ліквідатором роботи по ліквідації банкрута.
ПП “Стронг-Сервіс” з постановою господарського суду не погодився, надав апеляційну скаргу, в якій ставить питання про її скасування та залишення заяви ТОВ “МКС” без розгляду. При цьому, скаржник посилається на те, що суд першої інстанції при прийнятті оскаржуваної постанови допустив неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи.
Боржник, ТОВ “МКС”, надав заперечення на апеляційну скаргу, в яких просить постанову господарського суду Харківської області від 05.10.2010 р. залишити без змін, як законну та обґрунтовану, а апеляційне провадження припинити.
Представник ліквідатора у судовому засіданні поти задоволення апеляційної скарги заперечує , вважає її такою, що не підлягає задоволенню та просить залишити без змін оскаржувану постанову господарського суду Харківської області.
Дослідивши та перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в оскаржуваній постанові , колегія суддів встановила наступне.
Постановою господарського суду Харківської області від 14.04.2010 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "МКС" визнано банкрутом,відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором боржника Головченка Олександра Григоровича.
Не погоджуючись з винесеною постановою, приватне підприємство "Стронг-Сервіс" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просило скасувати постанову господарського суду Харківської області від 14.04.2010 р.
Постановою Вищого господарського суду України від 03.08.2010 р. касаційну скаргу Приватного підприємства "Стронг-Сервіс" задоволено частково, постанову господарського суду Харківської області від 14.04.2010 р. скасовано та справу передано на новий розгляд зі стадії прийняття заяви про порушення справи про банкрутство.
Зокрема , в своїй постанові Вищий господарський суд України зазначив , що передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Оскаржувана постанова не містить оцінки наявних доказів у справі, з їх тексту не вбачається у який саме спосіб суд дійшов висновку щодо необхідності визнання банкрутом ТОВ "МКС", якими доказами підтверджується неплатоспроможність боржника, суд взагалі не зазначив, які ж дії вчинив ліквідатор для з'ясування наявності чи відсутності активів боржника, чи належним чином проведено ліквідаційну процедуру.
Господарський суд Харківської області, розглянувши заяву боржника з доданими в підтвердження наявності ознак банкрутства , 05.10.2010 року виніс постанову про визнання боржника банкрутом.
З матеріалів справи та оскаржуваної постанови вбачається , що 19.05.2009 загальними зборами ТОВ «МКС»(протокол № 15) було прийнято рішення про ліквідацію підприємства. Обов'язки з проведення ліквідаційної процедури покладено на керівника підприємства Головченка О.Г, визначено порядок та строки пред'явлення кредиторами вимог -2 місяці з моменту опублікування оголошення про ліквідацію.
На виконання вимог ч. 1 ст. 105 ЦК України про рішення щодо припинення діяльності підприємства було у встановленому порядку повідомлено Департамент державної реєстрації юридичних та фізичних осіб -підприємців, що підтверджується копією опису наданих реєстратору документів для проведення реєстраційної дії «Внесення рішення засновників»(учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи»від 22.05.2009 р.
22.05.2009 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців державним реєстратором було внесено відповідний запис про прийняття рішення про ліквідацію підприємства, що підтверджується витягами з ЄДРЮО та ФОП №3541408 від 25.05.2009 р. та №5554549 від 22.03.2010 р.
На виконання вимог ч. 4 ст. 105 ЦК України у спеціальному друкованому органі - «Бюлетень державної реєстрації»№ 125 (10) від 25.05.2009 р. опубліковано оголошення про ліквідацію ТОВ «МКС».
В газеті «Урядовий кур*єр»№ 102 від 11 червня 2009 року було розміщено оголошення про ліквідацію Товариства за рішенням засновників від 19 травня 2009 року та встановлено строк (2 місяці) та порядок пред'явлення кредиторами вимог.
На виконання вимог абз. 2 ч. 4 ст. 105 ЦК України, ч. З ст. 60 ГК України усі відомі кредитори, які обліковуються згідно з даними власного бухгалтерського обліку підприємства, були повідомлені належним чином про його ліквідацію, що підтверджується відповідними доказами, а саме: копіями повідомлень на адресу кредиторів, переліку поштових відправлень та чеків про відправку, поштових повідомлень про вручення.
Окрім цього належним чином було повідомлено податковий орган, у якому боржник перебуває на обліку -Спеціалізовану ДПІ по роботі з великими платниками податків у м. Харкові, що підтверджується копією заяви за формою 8-ОПП з відміткою канцелярії ДПІ про її прийняття від 11.06.2009 р., як то передбачено Наказом ДПА України „Про затвердження Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів)»від 19.02.1998 р. №80 .
Крім того, про ліквідацію підприємства було повідомлено відповідні контролюючі органи, в яких ТОВ «МКС»перебуває на обліку, як платник обов'язкових страхових платежів (відповідні районні відділення Пенсійного фонду України та Фондів соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань, на випадок безробіття, з тимчасової втрати працездатності), що підтверджується копіями повідомлень на адресу відповідних органів з відмітками канцелярії про їх прийняття.
На виконання вимог п. З Інструкції по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, затвердженої Наказом Мінфіну України №69 від 11.08.1994, п. 12 Постанови КМУ від 28.02.2000 №419 «Про затвердження Порядку подання фінансової звітності», з метою виявлення усіх активів підприємства на підставі наказів ліквідатора було проведено інвентаризацію активів, результати якої відображено у відповідних інвентаризаційних описах.
Відповідно довідки КП «Харківське міське БТІ»від 16.03.2010 р., за боржником зареєстрована нежитлова будівля літ. «В-1»загальною площею 33,6 кв.м по тре.Донця Захаржевського, 2 у м.Харкові, оціночною вартістю 830000,00 грн.
Відповідно довідок Харківської районної філії ДП «Центр державного земельного кадастру при Держкомземі», Інспекції держтехнагляду м. Харкова та УДАІ ГУМВС України в Харківській області, за боржником не зареєстровано на праві власності будь-якого майна.
Також на вимогу приписів ст. 51 Закону України про банкрутство встановлено , що боржник має визнані вимоги, що забезпечені заставою його майна, перед такими кредиторами:
- ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії»на суму 5693805,67 грн.;
- ПАТ «СЕБ Банк»на суму 56050829,76 грн.
Усі вимоги були розглянуті ліквідатором, про результати розгляду вимог усіх кредиторів повідомлено належним чином, що підтверджується відповідними доказами, а саме: копіями повідомлень на адресу кредиторів, переліку поштових відправлень та чеків про відправку.
Крім того, матеріалами справи підтверджується , що підприємство має заборгованість перед працівниками з виплати заробітної плати та вихідної допомоги в загальній сумі 2097677,19 грн, перед Пенсійним фондом України в сумі 827365,01 грн, перед Фондом соціального страхування на випадок безробіття в сумі 48742,21 грн, перед Фондом соціального страхування від нещасних випадків та професійних захворювань в сумі 15811,70 грн, перед бюджетом в сумі 66593871,29 грн, яка визнана ліквідатором.
Таким чином, загальний розмір кредиторської заборгованості ТОВ «МКС»складає 145 973 013 грн., з якої вимоги в розмірі 61744635,43 грн. забезпечені заставою (договір застави з АБ «Факторіал-Банк»№ 73-Г/07-ДЗ-272 від 26.12.2007 р., № 73-Г/07-ДЗ-287 від 31.03.2008 р., № 71-Г/07-ДЗ-271 від 25.12.2007 р., а також договір застави з АТ «Сбербанк Росії»від 30.12.2008 р.).
На виконання вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами, на підставі даних інвентаризації та оцінки наявних у підприємства активів та зобов'язань ліквідатором було складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ «МКС», який було затверджено учасниками підприємства, про що свідчить оригінал протоколу загальних зборів учасників ТОВ «МКС»№1 від 16.03.2010 р.
За результатами розгляду всіх поданих матеріалів, що були розглянуті в процесі ліквідаційної процедури ТОВ «МКС»встановлено, що загальна кредиторська заборгованість підприємства складає 145 974 тис.грн., а вартість активів складає 59145 тис. грн...
На загальних зборах учасників (протокол загальних зборів учасників ТОВ «МКС»№1 від 16.03.2010 року ) було прийнято рішення про звернення до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство підприємства.
16.03.2010 на виконання рішення засновників ТОВ «МКС», вимог ч.З ст. 110 ЦК України, ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатором було прийнято рішення про звернення до суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство підприємства.
Згідно з аудиторським аналізом фінансової та господарської діяльності ТОВ «МКС»від 17.03.2010 р. підприємство неспроможне виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами, у т.ч. з заробітної плати та сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), не інакше, як через відновлення платоспроможності. Також за результатами зазначеного аналізу, проведеного відповідно до «Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства», затверджених наказом №14 Міністерства економіки України від 19.01.2006, аудитором зроблено висновок про відсутність ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства з боку керівництва підприємства.
Крім того, відповідно до висновку судово-економічної експертизи №3582 від 31.05.2010 р., проведеної ХНДІСЕ тр. засл. Професора М.С. Бокаріуса, фінансовий стан підприємства визначений як нестійкий, в період з 2007 року до 1 кв. 2010 року підприємство мало неліквідний баланс і не мало можливості своєчасно ліквідувати борги, що свідчить про поточну неплатоспроможність протягом усього зазначеного періоду, в наслідок чого виявлено тенденцію до зменшення можливості використання позасудових заходів відновлення платоспроможності. Також за результатами експертизи встановлено, що економічні ознаки фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства в період з 2007 р. до 1 кв. 2010 р. відсутні.
Як вірно зазначено в оскаржуваній постанові відповідно до п. 1 ст. 51 Закону про банкрутство , якщо вартості майна боржника -юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутись в господарський суд з заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Статтею 105 ЦК України встановлені обов'язки особи, що прийняла рішення про припинення юридичної особи, зокрема, комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк подання заяв кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.
Як вбачається з матеріалів справи та зазначено апелянтом в обґрунтування своєї скарги , ПП «Стронг-Сервіс»17.07.2009 року направив на адресу ТОВ «МКС» претензію про погашення заборгованості по договору оренди № 5 від 20.05.2008 року на суму 736 817,37 грн., що підтверджується відповідними доказами . Проте , як з*ясовано в ході судового засідання відповіді отримано не було , що стало підставою вважати незадоволеними вимоги апелянта боржником .
До того ж апелянт звернув увагу суду , що в оскаржуваній постанові місцевого суду не міститься ПП «Стронг-Сервіс»в переліку кредиторів .
Проте , такі доводи апелянта спростовуються матеріалами справи , зокрема в томі ІІ , а.с. 102 міститься довідка про кредиторську заборгованість ТОВ «МКС»станом на 16.03.2010 року( розшифровка до балансу боржника). Так, в даній довідці ( по рядку 530 Балансу) містяться відомості про кредиторську заборгованість ПП «Стронг-Сервіс»в сумі 852 407,54 грн., що також відображено в балансі ТОВ «МКС»станом на 15 березня 2010 року.
Дані факти та копія довідки були досліджені в судовому засіданні з представниками сторін 07 грудня 2010 року . Представник апелянта не змогла спростувати ці докази , не знала про їх знаходження в матеріалах справи , оскільки з її пояснень з матеріалами справи не знайомилась .
До того ж на а.с.143 в томі ІІ знаходиться лист Московського відділу державної виконавчої служби , з якого вбачається , що серед інших виконавчих документів є на виконанні наказ № 13/152 від 26.10.2009 року Господарського суду Полтавської області про стягнення з ТОВ «МКС»на користь ПП «Стронг-Сервіс»878506,08 грн.
З вище встановленого вбачається , що ліквідатором було взято до уваги кредиторську заборгованість боржника перед апелянтом.
Відповідно до ч. З ст. 110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується, в порядку встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.
Тобто необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.
До того ж слід зазначити , що у відповідності до п.14 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 9 від 21.12.1990 року «Про практику застосування судами процесуального законодавства при розгляді цивільних справ по першій інстанції»при судовому розгляді предметом доказування є факти, які становлять основу заявлених вимог і заперечень проти них або мають інше значення для правильного розгляду справи, і підлягають встановленню для прийняття судового рішення.
Встановлені судом факти повинні підтвердити вимоги заявника ( кредитора) або їх спростувати. До фактів , якими сторони обґрунтовують свої вимоги та заперечення , відносять обставини , які становлять предмет доказування у справі про банкрутство . Предмет доказування -це сукупність обставин , які необхідно встановити для правильного вирішення справи . Суд не досліджує усі факти , які існують щодо боржника , а керуючись правом , наданим Законом про банкрутство, досліджує ті факти , які мають значення для справи . Зокрема, доказами у справі про банкрутство є : докази кредитора -документи , що підтверджують вимоги щодо грошового зобов*язання боржника та докази боржника - документи фінансової і господарської діяльності боржника та бухгалтерського обліку і звітності на підставі яких : підтверджуються грошові зобов*язання боржника перед кредиторами ; підтверджується неплатоспроможность боржника та її ознаки; підтверджується факт банкрутства боржника , визначається майновий стан , категорія боржника , тощо.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено в ході неодноразового судового розгляду справи голова ліквідаційної комісії в ході ліквідаційної процедури виконав всі необхідні дії , передбачені Законом України про банкрутство, Цивільним Кодексом України та Господарським Кодексом України, зокрема розмістив в друкованому органі оголошення про ліквідацію Товариства з повідомленням кредиторів; встановив та вжив заходів до стягнення дебіторської заборгованості ;склав ліквідаційний баланс ; встановив наявність майна .
Таким чином , розглянувши всі встановлені судом першої інстанції факти на підтвердження ознак банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю «МКС», колегія суддів дійшла висновку , що вимоги ПП «Стронг-Сервіс» визнані боржником , баланс складений з урахуванням кредиторської заборгованості апелянта.
До того ж слід зазначити , що представник ліквідатора не заперечує проти задоволення вимог скаржника , а підставою для звернення до суду у відповідності до приписів Господарського кодексу України є незадоволення претензії або повне чи часткове її відхилення , проте як апелянт зробив висновки про незадоволення його претензії на підставі неотримання відповіді ліквідатора.
Таким чином колегія суддів не знайшла підстав на підтвердження порушеного права апелянта з урахуванням приписів ЦК України ,ГК України та Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки ПП «Стренг-Сервіс»не позбавлено права звернення до господарського суду Харківської області з вимогою до боржника в порядку ч.3 ст. 51 Закону про банкруство.
На підставі вищевикладеного колегія суддів дійшла висновку про те, що доводи заявника, викладені ним в апеляційній скарзі не доведені жодним належним доказом, тоді як господарським судом першої інстанції в повній мірі з'ясовані та правильно оцінені обставини у справі та ухвалена ним постанова є законною та обґрунтованою, у зв'язку з чим підстав для її скасування та задоволення апеляційної скарги колегія суддів не вбачає. Колегія суддів також зазначає, що судом першої інстанції не було допущено жодних порушень норм процесуального права, які б могли бути підставою для скасування оскаржуваної
Керуючись ст.ст.85,99,101,п.1ст.103,ст. 105 ,106 ГПК України ,-колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду ,-
постановила:
Апеляційну скаргу залишити без задоволення .
Постанову господарського суду Харківської області від 05 жовтня 2010 року по справі № Б-39/26-10 залишити без змін.
Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя Фоміна В. О.
Суддя Гончар Т. В.
Суддя Кравець Т.В.
Повний текст постанови виготовлений та підписаний 10 грудня 2010 року.