"06" грудня 2010 р.Справа № 36/244-11/77-10-3119
За позовом: Прокурора м.Одеси в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради;
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Позивача: Управління капітального будівництва Одеської міської ради;
До відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА"
про стягнення 18768315,93 грн.;
та за зустрічним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА";
До відповідача: Виконавчого комітету Одеської міської ради
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Відповідача: Управління капітального будівництва Одеської міської ради.
про розірвання договору
Суддя Власова С.Г.
Представники:
Від прокуратури: Вигнатюк Т.Л., Дондов В.К. (за посвідченням);Від позивача (відповідача за зустрічним позовом): Шелудченко Д.В., Асташенкова О.І. (за довіреністю);
Від відповідача (позивача за зустрічним позовом): Коваль Т.О., Гніздовська Г.М. (за довіреністю);
Від третьої особи: не з'явився;
В засіданні приймали участь:
Від прокуратури: не з'явився;
Від позивача (відповідача за зустрічним позовом): Шелудченко Д.В. (за довіреністю);
Від відповідача (позивача за зустрічним позовом): Коваль Т.О., Гніздовська Г.М. (за довіреністю);
Від третьої особи: не з'явився;
СУТЬ СПОРУ: Прокуратура міста Одеси в інтересах держави в особі виконавчого комітету Одеської міської ради звернулася до господарського суду м. Києва із позовною заявою про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА" 18 768 315,93 грн. (у тому числі основної заборгованості, пені та 3% річних) за договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24.06.2008р.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 18.08.2010 р. справу № 36/244 за позовом Прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Виконавчого комітету Одеської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА" про стягнення 18 768 315,93 грн., за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Позивача Управління капітального будівництва Одеської міської ради було направлено за підсудністю до господарського суду Одеської області.
Ухвалою від 15.09.2010 р. справу № 36/244 було прийнято до провадження суддею Власовою С.Г., справі присвоєно № 36/244-11/77-10-3119.
Позивач на позовних вимогах наполягає, 01.11.2010 р. за вх. № 29060 надав письмові пояснення по справі.
Відповідач проти позовних вимог заперечує, про що зазначив у відзиві на позов від 17.11.2010 р. за вх. № 30650.
17.11.2010 р. за вх. № 9763 Товариство з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА" звернулось із зустрічною позовною заявою до Виконавчого комітету Одеської міської ради про розірвання договору, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Відповідача: Управління капітального будівництва Одеської міської ради, яка 19 листопада 2010р. була прийнята судом до спільного розгляду з первісним позовом у справі № 36/244-11/77-10-3119.
Відповідач (Позивач за зустрічним позовом) 03.12.2010 р. за вх. № 32418, вх. № 32119, вх. № 32574 надав письмові пояснення по справі.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне:
Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 24.06.2008 р. за № 714 "Про надання дозволу ТОВ "РЕЙ-УКРАИНА" на подальше будівництво групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135" був затверджений договір пайової участі замовників у розвиток інженерно-транспорної та соціальної інфраструктури міста Одеси, укладений між виконавчим комітетом Одеської міської ради та Відповідачем.
Прокурор зазначає, що відповідно до пункту 3.4 Договору Відповідач був зобов'язаний протягом двох місяців після прийняття рішення Одеської міської ради про відведення земельної ділянки для будівництва групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м. Одеса вул. Толбухіна, 135 перерахувати пайову участь у розмірі 17 729 015,00 грн. без ПДВ на рахунок управління капітального будівництва Одеської міської ради. 22.01.2010 р. Одеською міською радою прийняте рішення за № 5530-V "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання ТОВ "РЕЙ-УКРАИНА" в оренду земельної ділянки, площею 4,1891 га, за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135 для будівництва групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром."
Прокурор вважає, що строк виконання ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»свого обов'язку зі сплати 17 729 015,00 грн. за спірним договором сплинув 22.03.2010 року тому Відповідачем були порушені грошові договірні зобов'язання перед виконавчим комітетом Одеської міської ради, які не виконані на дату звернення до суду з позовною заявою.
Посилаючись на порушення ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА» ст. 193 Господарського кодексу України, ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, та спричинення шкоди інтересам територіальної громади м.Одеси, а також шкоди охоронюваним державою правовідносинам у сфері містобудівного законодавства, які регулюються Законами України «Про основи містобудування», «Про планування і забудову територій», Земельного кодексу України, прокурор просить стягнути з ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»на користь виконавчого комітету Одеської міської ради заборгованість у сумі 18 768 315,93 грн. (у т.ч. основної заборгованості у розмірі 17 729 015,00 грн., пені 906 697,61 грн., 3 % річних 132 603,32 грн.).
Виконавчим комітетом Одеської міської ради позовні вимоги Прокуратури м. Одеси було підтримано у повному обсязі, надано пояснення суду у порядку ст. 22 ГПК України, підтверджено розрахунок суми боргу, який підлягає стягненню.
В наданих 01.11.2010 р. за вх. № 29060 письмових поясненнях, Позивач додатково зазначив, що ст.31 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" встановлено, що до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить визначення у встановленому законодавством порядку відповідно до рішень ради території, вибір, вилучення (викуп) і надання землі для містобудівних потреб, визначених містобудівною документацією, встановлення на відповідній території режиму використання та забудови земель, на яких передбачена перспективна містобудівна діяльність.
Відповідач проти позовних вимог заперечує, у відзиві на позов від 17.11.2010 р. за вх. № 30650 зазначає, що вимоги позивача є необґрунтованими та незаконними, а також звернувся до суду із зустрічною позовною заявою, в якій просить відмовити в задоволенні первісного позову та розірвати Договір пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладений 24 червня 2008р. між ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»та виконкомом Одеської міської ради, посилаючись на ч. 2 ст. 652 ЦК України.
В обґрунтування своєї позиції ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" посилається на те, що позивачем при поданні первісного позову не були враховані: рішення виконкому Одеської міської ради № 234 від 27 квітня 2010 року, яким ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»отримало дозвіл на продовження строків проектування та узгодження проектної документації до І кварталу 2011 року, лист заступника міського голови Одеської міської ради від 17 квітня 2010 року № 03-10/285, яким було дозволено відкоригувати погоджений ескізний проект групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135, - та зменшити об'єми житлової забудівлі з розділенням будівництва на черги та лист Управління капітального будівництва Одеської міської ради № 306/1 від 10 червня 2010 року, яким визначено, що у випадку зміни техніко-економічних показників в бік зменшення або збільшення, затверджений розмір дольової участі забудовника ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»підлягає перегляду, - та надані відповідні документи в якості доказів по справі.
Посилаючись на лист ТОВ «РЕЙ-Україна»(вх.№ виконкому 03-10/285) від 22 березня 2010р., лист виконавчого комітету Одеської міської ради від 17 квітня 2010р. № 03-10/285, лист ТОВ «РЕЙ-Україна»від 15 травня 2010р. № 07, лист Управління капітального будівництва Одеської міської ради № 306/1 від 10 червня 2010р., рішення виконавчого комітету Одеської міської ради від 27.04.2010р. № 234, - ТОВ «РЕЙ-Україна»робить висновок, що сторони за Договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури від 24 червня 2008р. в письмовому вигляді змінили за взаємною згодою одну з істотних умов договору -його ціну, проте не внесли відповідні зміни до самого тексту Договору, а оскільки внесення змін до вищезазначеного договору не можливо через те, що вартість пайової участі ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»за вищезазначеним договором залежить від вартості будівництва інженерних споруд та нежитлових будинків та вартості спорудження житлових будинків, а таку вартість встановити на час розгляду спору неможливо через відсутність відкоригованого ескізного проекту (строк його узгодження встановлений до І кварталу 2011р. та на час розгляду спору не закінчився) ТОВ «РЕЙ-Україна»в зустрічній позовній заяві просить суд розірвати Договір пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури від 24 червня 2008р.
Представник виконавчого комітету Одеської міської ради наполягає на задоволенні первісного позову в повному обсязі та заперечує проти задоволення зустрічної позовної заяви ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА» з тих підстав, що щодо Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси між ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»та Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради не застосовуються положення ст. 58 Конституції України, відповідно до якої закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі.
В судові засідання представник Управління капітального будівництва Одеської міської ради не з'явився. Управління капітального будівництва Одеської міської ради пояснень по суті спору не надало своїм правом участі в судових засіданнях не скористалося.
Представники ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»заперечували проти задоволення позову Прокуратури м. Одеси та підтримали позовні вимоги, викладені в зустрічній позовній заяві, в повному обсязі. В наданих 03.12.2010 р. за вх. № 32418, вх. № 32119, вх. № 32574 письмових пояснення по справі, Відповідач (Позивач за зустрічним позовом), додатково зазначили , що для уникнення у майбутньому нових незаконних спроб стягнути з ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»за вказаним Договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси грошову суму у розмірі 18 768 315,93 грн. та з метою виключення настання негативних для своєї господарської діяльності наслідків та враховуючи можливість певного ризику у разі задоволення вказаної позовної заяви, вимушені наполягати саме на розірванні Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладеного між ТОВ "РЕЙ-УКРАЇНА" та Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради. Розірвання Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, на думку Відповідача, необхідно для того, щоб припинити існування за цим Договором відносин, які суперечать нормам чинного законодавства України, та зробити можливим укладання у майбутньому нового Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси відповідно до вимог чинного законодавства України та з урахуванням корегування погодженого раніше ескізного проекту групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135, зокрема, зменшення об'ємів житлової забудівлі та розділення будівництва на черги проектування та будівництва.
Досліджуючи матеріали справи, аналізуючи норми чинного законодавства, що стосується суті спору, суд дійшов наступних висновків.
Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради № 714 від 24 червня 2008р. ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»надано дозвіл на будівництво групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м.Одеса, вул.Толбухіна, 135, після оформлення документів на землекористування, згідно з чинним законодавством (п.1) та затверджений договір пайової участі у розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури (п.3).
24 червня 2008р. між виконавчим комітетом Одеської міської ради та ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА» укладений договір пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси, який був зареєстрований в управлінні капітального будівництва Одеської міської ради за № 552/кс від 24.06.2008р.
Згідно п. 3.4. Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»зобов'язалося протягом двох місяців після прийняття Одеською міською радою рішення про відведення земельної ділянки для здійснення групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135, - перерахувати пайову участь у будівництві групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135, - у сумі 17 729 015,00 грн. на рахунок управління капітального будівництва Одеської міської ради.
Постановою КМУ від 24 січня 2007 р. № 40 «Про встановлення граничного розміру коштів замовників, що залучаються для розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів»(яка була чинною на дату укладення Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси) визначено, що граничний розмір коштів замовників, що залучаються для розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів (з урахуванням вартості робіт, передбачених вихідними даними на проектування), не може перевищувати: 20 відсотків вартості будівництва інженерних споруд та нежитлових будинків (крім будівель закладів культури і закладів освітнього, медичного та оздоровчого призначення); 10 відсотків вартості спорудження житлових будинків, будівель закладів культури і закладів освітнього, медичного та оздоровчого призначення.
Рішенням Одеської міської ради № 5530-V від 22 січня 2010р. був затверджений проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надана ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»у короткострокову оренду терміном до IV кварталу 2013р. земельна ділянка площею 4,1891 га за адресою: м.Одеса,вул. Толбухіна, 135, для проектування та будівництва групи жилих будинків з підземним паркінгом і виставково-торговельним центром.
22 березня 2010р. ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»звернулося до Одеської міської ради з листом про продовження строків розробки та узгодження проектної документації на будівництво групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135, - та надання дозволу на коригування ескізного проекту в частині зменшення об'ємів житлової забудівлі та паркувальних місць, а також розділення будівництва на черги.
Листом заступника міського голови Одеської міської ради № 03-10/285 від 17 квітня 2010р. ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»дозволено заказати в ліцензійній організації коригування раніш узгодженого ескізного проекту групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром на земельній ділянці за адресою: м. Одеса, вул. Толбухіна, 135, в житловому районі «Дмитрівка»в частині зменшення об'ємів житлової забудівлі та розділення будівництва на черги проектування та будівництва.
Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради № 234 від 27 квітня 2010р. були внесено зміни до рішення виконавчого комітету Одеської міської ради № 714 від 24 червня 2010р. «Про надання дозволу ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «РЕЙ-УКРАЇНА»на будівництво групи житлових будинків з підземним паркінгом та виставково-торговельним центром за адресою: м. Одеса, вул.Толбухіна, 135», пункт 2.3 пункту 2 викладений в наступній редакції: «2.3. Замовити в ліцензованій проектній організації розробку проектної документації на будівництво об'єктів, розробити та узгодити її у встановленому порядку до 1 кварталу 2011 року.».
Таким чином, дії сторін за Договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси (ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»та виконкому Одеської міської ради) були виконані згідно п. 3.8. вищезазначеного договору, відповідно до якого у разі, якщо зміни й доповнення до проектної документації, будівництва, спричиняють зміни основних техніко-економічних показників, Замовник зобов'язаний виступити з клопотанням перед виконкомом про внесення відповідних змін до рішення Виконкому від 24 червня 2008р. № 714.
Оскільки Порядком вирішення питань розміщення об'єктів містобудування та надання вихідних даних для їх проектування (розділ Правил забудови м. Одеси), затвердженим рішенням Одеської міської ради 07 жовтня 2009 року № 4709-V, не обумовлений порядок внесення змін до договору про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури міста при узгодженні відкоригованого ескізного проекту із розділенням на черги будівництва, ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»звернулося до виконавчого комітету Одеської міської ради з листом від 13 травня 2010 року № 03-10/493 із проханням роз'яснити (уповноважити на те компетентних осіб) порядок внесення змін чи доповнень у Договір пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24.06.08 р., укладений між ним та Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради у зв'язку із узгодженням зазначених вище змін при розподілі загального проекту на черги (зі зміною об'ємів житлової забудови) та порядок проходження комісії по узгодженню розміру залучених коштів забудовника.
Листом Управління капітального будівництва Одеської міської ради № 306/1 від 10 червня 2010р. (який був уповноважений на розгляд звернення ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА») визначено, що відповідно до «Методики визначення дольової участі замовників в розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси», у випадку змін техніко-економічних показників в сторону збільшення або зменшення, затверджений Комісією розмір дольової участі підлягає перегляду, а також визначено, що питання щодо перегляду розміру дольової участі забудовника ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»розглядається на засіданні комісії з визначення розміру залучення коштів замовників на розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси після отримання висновку управління архітектури та містобудування Одеської міської ради за відкоригованим ескізним проектом.
Проаналізувавши наявні в матеріалах справи докази, викладені представниками сторін доводи, та надавши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов висновку, що позовні вимоги заявлені Прокурора міста Одеси заявлені в інтересах держави в особі виконавчого комітету Одеської міської ради про стягнення з ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА» 18 768 315,93 грн. за договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси від 24.06.2008р. не підлягають задоволенню, а позовні вимоги ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА», викладені в зустрічній позовній заяві, підлягають задоволенню з огляду на наступне.
Відповідно до ст. 205 ЦК України правочин може вчинятися усно або в письмовій формі. Правочин, для якого законом не встановлена обов'язкова письмова форма, вважається вчиненим, якщо поведінка сторін засвідчує їхню волю до настання відповідних правових наслідків.
На підставі ст. 271 Закону України «Про планування і забудову територій», істотними умовами договору про пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту є: розмір пайового внеску, терміни (графік) оплати пайового внеску та відповідальність сторін.
Частиною 1 статті 628 ЦК України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору ( ч.2, ч.3 ст. 180 ГК України) .
Відповідно до ч. 1, ч.2 ст. 189 ГК України ціна (тариф) є формою грошового визначення вартості продукції (робіт, послуг), яку реалізують суб'єкти господарювання. Ціна є істотною умовою господарського договору.
Згідно ч.1, ч.2 ст. 632 ЦК України, ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.
Таким чином, розмір пайового внеску відповідно до приписів чинного законодавства України та законодавства, чинного на дату укладення Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, є істотною умовою договору.
Розмір пайового внеску на дату укладення Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси безпосередньо залежав від вартості будівництва інженерних споруд та нежитлових будинків (крім будівель закладів культури і закладів освітнього, медичного та оздоровчого призначення) та вартості спорудження житлових будинків, будівель закладів культури і закладів освітнього, медичного та оздоровчого призначення (п.1 постанови КМУ від 24 січня 2007 р. № 40 «Про встановлення граничного розміру коштів замовників, що залучаються для розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населених пунктів») та на час розгляду спору залежить від загальної кошторисної вартості будівництва (реконструкції) об'єкта містобудування (ст.271 Закону України «Про планування і забудову територій»).
Відповідно до ч. 5 ст. 180 ГК України, ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України.
Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом (ч.2 ст. 632 ЦК України).
Тобто зміна площ (інших техніко-економічних показників) об'єктів, що будуються ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА», є підставою для перегляду розміру дольової участі (пайового внеску) за Договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, що зафіксовано також в тексті вищезазначеного договору (п.3.8 Договору) та підтверджується крім іншого листом Управління капітального будівництва Одеської міської ради № 306/1 від 10 червня 2010р.
Згідно ч.1 ст. 180 ГК України, зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.
Частиною 1 ст. 181 Господарського кодексу України визначено, що господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо.
Як вбачається з матеріалів справи, а саме: з листу ТОВ «РЕЙ-Україна»№ 03-10/285 від 22 березня 2010 року, листу виконавчого комітету Одеської міської ради від 17 квітня 2010 року № 03-10/285, листу ТОВ «РЕЙ-Україна»від 13 травня 2010 року № 03-10/493, листу Управління капітального будівництва Одеської міської ради № 306/1 від 10 червня 2010 року, - сторони за Договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24 червня 2008р. в письмовому вигляді шляхом обміну листами приступили до переузгодження ціни зазначеного договору, що не порушує вимог господарського та цивільного законодавства.
На підставі п.7.2 Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24 червня 2008р., зміни договору й доповнення до нього можуть вноситися тільки в письмовому вигляді за взаємною домовленістю, які є дійсними й обов'язковими після затвердження рішенням Виконкому.
Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради № 234 від 27 квітня 2010р. були внесені зміни до рішення виконавчого комітету Одеської міської ради № 714 від 24 червня 2010р., яким був затверджений Договір пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси від 24 червня 2008р., ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»дозволено замовити в ліцензованій проектній організації розробку проектної документації на будівництво об'єктів, розробити та узгодити її у встановленому порядку до 1 кварталу 2011 року.
Згідно ч. 1 ст. 255 ЦК України, якщо строк встановлено для вчинення дії, вона може бути вчинена до закінчення останнього дня строку.
Тобто, на час розгляду справи ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»не маючи узгодженної проектної документації , має право на законних підставах продовжувати розробку проектної документації, відповідно до дозволів, наданих повноважними органами місцевої влади, та в межах встановлених строків.
В той же час на підставі ч. 3 ст. 632 ЦК України, зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.
Приймаючи до уваги, що сторони Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси від 24 червня 2008р. за взаємною згодою розпочали зміну суттєвої умови договору, а саме: розміру дольової участі (пайового внеску), та фактично своїми діями підтвердили зміну бази для обчислення розміру дольової участі (пайового внеску), а також те, що у випадку змін техніко-економічних показників в сторону збільшення або зменшення, визначений в Договорі розмір дольової участі підлягає перегляду в безумовному порядку, вимоги Прокурора міста Одеси в інтересах держави в особі виконавчого комітету Одеської міської ради про стягнення з ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»18 768 315,93 грн. за договором пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24.06.2008р. задоволенню не підлягають.
На підставі ч.1, ч.2 ст. 652 ЦК України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.
Відповідно до ч.2, ч.3, ч.4 ст. 188 ГК України, сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.
Незважаючи на те ,що доказів надсилання ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»пропозиції про розірвання Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24 червня 2008р. не надано суд дійшов висновку, що недотримання позивачем вимог частини другої статті 188 Господарського кодексу України щодо обов'язку надсилання іншій стороні пропозицій про розірвання договору, у разі виникнення такої необхідності, не позбавляє Позивача (ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА») права звернутися за захистом порушеного права шляхом вчинення прямого позову до відповідача про розірвання оспорюваного договору. (Пункт.1 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 06.08.2008 р. № 01-8/471 «Про деякі питання практики застосування у вирішенні спорів окремих норм процесуального права (за матеріалами справ, розглянутих Верховним Судом України)
Відповідно до частини першої статті 652 Цивільного кодексу України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Згідно з частиною другою зазначеної статті Цивільного кодексу України якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінилися, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони..
В силу приписів ст. 652 ЦК України, у випадку істотної зміни обставин договір може бути розірваним або зміненим не лише за згодою сторін, а і на підставі рішення суду.
Розглянувши матеріали справи, суд вважає обґрунтованою і підтвердженою належними доказами позицію ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА» щодо наявності одночасно умов, передбачених ст. 652 ЦК України, необхідних для розірвання в судовому порядку Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24 червня 2008р., а саме:
По-перше: в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане. Згідно цієї умови, події, що викликали ускладнення у виконанні договору і які можна назвати "істотною зміною обставин" повинні мати місце або стати відомими сторонам після укладення договору. Натомість така умова є відсутньою якщо буде встановлено, що заінтересована у розірванні або зміні договору сторона, знала про ці події і могла прийняти їх до уваги у момент укладення договору, а не ігнорувати їх.
У відповідності до статті 35 ГПК України обставини, визнані господарським судом загальновідомими, не потребують доказування. Загальновідомість обставин полягає в тому, що вони відомі широкому колу, зокрема суду та особам, які беруть участь у справі. Загальновідомі обставини не підлягають доказуванню, оскільки їх істинність очевидна, і доказування їх є зайвим.
Отже, суд визнає загальновідомою обставиною, яка не потребує доказування, настання світової фінансової кризи, яка призвела до настання кризових явищ в Україні, зокрема, у будівельній галузі. Крім того, про настання кризових явищ у будівельній галузі йдеться і в Законі України "Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва" від 25.12.2008 року, в преамбулі якого вказано, що цей закон прийнято з метою стабілізації будівництва, підвищення платоспроможності населення, забезпечення реалізації житлових прав громадян, які потребують державної підтримки, стимулювання розвитку будівельної та суміжних галузей в умовах світової фінансової кризи, а також, що цей закон спрямований на подолання кризових явищ у будівельній галузі та регулювання правовідносин, що виникають у зв'язку з будівництвом житла.
Тобто, внаслідок кризових явищ, що виникли у будівельній галузі, у зв'язку із світовою фінансовою кризою, істотно змінились обставини, якими керувались сторони Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м.Одеси від 24 червня 2008р. при його укладенні, тому ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»звернутися до виконавчого комітету Одеської міської ради з проханням дозволити зменшити об'єми житлової забудівлі та розділення будівництва на черги проектування та будівництва.
По-друге: причини кризових явищ в будівельній галузі не можуть бути усунені сторонами, оскільки ці причини не залежать від їх волі, а пов'язані з об'єктивними змінами ситуації на українському будівельному ринку.
По-третє: виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
Так, виконання Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24 червня 2008р. в існуючих умовах, при зменшенні ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»об'ємів житлової забудівлі та розділення будівництва на черги проектування та будівництва, яке узгоджено з виконавчим комітетом Одеської міської ради, призведе до явного порушення співвідношення майнових інтересів сторін і позбавить ТОВ «РЕЙ-УКРАЇНА»того, на що воно розраховувало при укладенні указаного Договору.
Судом не приймаються до уваги заперечення представника виконавчого комітету Одеської міської ради з посиланням на те, що до Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси не застосовуються положення ст. 58 Конституції України, відповідно до якої закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, оскільки ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «РЕЙ-УКРАЇНА»не заявляло вимог щодо розірвання вищезазначеного договору з підстав змін чинного законодавства, які регулюють спірні правовідносини.
Крім того, внесення змін до Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24 червня 2008р. або спонукання до укладання його в новій редакції не вбачається можливим, оскільки жодна зі сторін не заявляла такі вимоги, а також у зв'язку з відсутністю на дату розгляду справи бази для обчислення вартості пайового внеску за договором.
За таких обставин, суд вважає, що вимоги ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «РЕЙ-УКРАЇНА», викладені в зустрічній позовній заяві про розірвання Договору пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси від 24 червня 2008р., ґрунтуються на чинному законодавстві, у зв'язку з чим підлягають задоволенню в повному обсязі.
Витрати по сплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу віднести за рахунок сторін пропорційно задоволених вимог, згідно ст. ст. 44, 49 ГПК України.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд, -
1. В задоволені позову -відмовити.
2. Зустрічний позов задовольнити.
3. Розірвати Договір пайової участі замовників у розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури м. Одеси, укладений 24.06.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА" (код 33193552) та виконавчим комітетом Одеської міської ради (код 04056919).
4. Стягнути з виконавчого комітету Одеської міської ради (65004, м. Одеса, пл. Думська, 1, код 04056919) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "РЕЙ-УКРАЇНА" (65043, м. Одеса, вул. Толбухіна, 135, код 33193552) 85 грн. держмита та 236 грн. витрат на ІТЗ судового процесу.
Рішення суду набуває законної сили після закінчення 10-денного строку з дня його підписання.
Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Суддя Власова С.Г.
Рішення підписано в порядку ст. 85 ГПК України 10.12.2010 р.