ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 334-68-95, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
22.04.2025Справа № 910/1235/25
Господарський суд міста Києва у складі судді Гулевець О.В. за участю секретаря судового засідання Нікітіної В.В., розглянувши матеріали господарської справи
за позовом Державної установи "ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДЕНЕРГОТРЕЙД"
про визнання недійсними додаткові угоди та стягнення 299 758,51 грн
за участю представників:
від позивача: Мельничук І.М.
від відповідача: не з'явився
Короткий зміст і підстави позовних вимог
Державна установа "ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)" звернулася до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДЕНЕРГОТРЕЙД" про:
1) визнання недійсними додаткові угоди: від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року.
2) стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДЕНЕРГОТРЕЙД" на користь державної установи "Шепетівська виправна колонія (№98) безпідставно отримані кошти за договором № К-17 від 01 грудня 2021 року у розмірі 299 758,51 гривень.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що укладенні між сторонами додаткові угоди від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року суперечать ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» та ст. 652 ЦК України, оскільки відповідачем безпідставно змінено істотні умови договору в частині збільшення ціни електричної енергії.
Процесуальні дії у справі
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.02.2025 дану позовну заяву залишено без руху, встановлено позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви протягом п'яти днів з дня вручення ухвали.
14.02.2025 через відділ діловодства суду від позивача надійшло клопотання про усунення недоліків, допущених при поданні до суду даного позову.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.02.2025 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі № 910/1235/25, розгляд справи постановлено здійснювати у порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання у справі на 18.03.2025.
У підготовчому засіданні 18.03.2025 у зв'язку з відсутністю представника відповідача, суд оголосив про відкладення підготовчого засідання на 08.04.2025.
У підготовчому засіданні 08.04.2025 закрито підготовче провадження та призначено справу №910/1235/25 до судового розгляду по суті на 22.04.2025, про що постановлено ухвалу, без оформлення окремого документа, яка занесена до протоколу судового засідання.
Представник відповідача в судове засідання 22.04.2025 не з'явився, відзиву на позов не подав. Про розгляд справи по суті відповідача було повідомлено ухвалою суду від 08.04.2025, яка доставлена до електронного кабінету відповідача 10.04.2025, що підтверджується повідомленням про доставку процесуального документа до електронного кабінету особи від 10.04.2025.
Зі змісту частини 6 статті 242 Господарського процесуального кодексу України вбачається, що днем вручення судового рішення є: 1) день вручення судового рішення під розписку; 2) день отримання судом повідомлення про доставлення копії судового рішення до електронного кабінету особи; 3) день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення; 4) день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, повідомленою цією особою суду; 5) день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.
Якщо судове рішення надіслано до електронного кабінету пізніше 17 години, судове рішення вважається врученим у робочий день, наступний за днем його відправлення, незалежно від надходження до суду повідомлення про його доставлення.
За змістом пункту 2 частини 6 статті 242 Господарського процесуального кодексу України, вказана ухвала вручена відповідачу та відповідач був належним чином повідомлений про розгляд справи.
Відповідно до частини 2 статті 178 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.
Враховуючи вище наведене, суд дійшов висновку, що справа може бути розглянута за наявними в ній документами відповідно до частини другої статті 178 Господарського процесуального кодексу України.
Представник позивача в судовому засіданні 22.04.2025 надав пояснення по суті позову, позовні вимоги підтримав, просив суд позов задовольнити. Представник позивача зазначив, що докази витрат на правничу допомогу будуть надані протягом 5 днів після ухвалення рішення суду.
У судовому засіданні 22.04.2025 відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Позиція позивача
Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на те, що між Державною установою «Шепетівська виправна колонія (№98) та Товариством з обмеженою відповідальністю «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» 01 грудня 2021 року укладено договір №К-17 про постачання електричної енергії споживачу, на умовах якого та за результатами проведеної процедури закупівлі постачальник продає товар: електрична енергія згідно коду ДК 021:2015: 09310000-5 - «Електрична енергія», споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
Позивач зазначає, що протягом 2022 року до вказаного договору на підставі ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» вносилися зміни шляхом укладення між позивачем та відповідачем додаткових угод: від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5, якими збільшено ціну електричної енергії та зменшено обсяги товару.
Позивач вказує, що ТОВ «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» спонукало споживача на загальне збільшення ціни за одиницю електричної енергії з 2,67393 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 3,208716 грн за 1 кВт/год до 3,51255613 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 4,21506736 грн з ПДВ, що становить 20,0 % від початкової ціни товару, визначеної сторонами при укладенні договору. При цьому, відповідач у свої листах щодо необхідності внесення зміни до договору про закупівлю та укладення спірних додаткових угод орієнтував на «неможливість» та «збитковість» постачання ним товару у подальшому.
Отже, позивач вважає, що додаткові угоди: від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року, суперечать нормам статей 526, 530, 629 ЦК України та Закону України «Про публічні закупівлі», тому є недійсними.
Також позивач посилається на те, що відповідачем в порушення вимог Цивільного кодексу України допущено неналежне виконання умов договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року, як наслідок позивачем безпідставно сплачено кошти у сумі 299 758,51 гривень, відтак надмірно сплачені кошти за товар, підлягають поверненню на підставі ч. 1 ст. 670 Цивільного кодексу України.
Позиція відповідача
Відповідач у строк, встановлений в ухвалі про відкриття провадження у справі, не подав до суду відзив на позов.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ
За результатами відкритих торгів за ідентифікатором UA-2021-10-19-002250-b 01.12.2021 між Державною установою "ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)", як споживачем, та Товариством з обмеженою відповідальністю "БУДЕНЕРГОТРЕЙД", як постачальником, укладено договір № К-17 про постачання електричної енергії споживачу (надалі - договір).
Згідно з п. 1.1. договору умови розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312 (ПРРЕЕ).
На умовах цього договору та за результатами проведеної процедури закупівлі постачальник продає товар: електрична енергія згідно коду ДК 021:2015: 09310000-5 -«Електрична енергія», споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору (п. 2.1 договору).
Відповідно до п. 2.2 договору обсяг електричної енергії, що поставляється споживачу за цим договором становить 930 000 кВт/год.
Згідно п. 3.1. договору постачання електричної енергії споживачу здійснюється у строк з 01 січня 2022 року до 31 грудня 2022 року включно.
Споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 2 до цього договору. Загальна вартість договору на момент його укладення становить: 2 984 105,88 грн, в т.ч. ПДВ 497 350,98 грн (п. 5.1 договору).
Згідно з п. 5.2 договору ціна електричної енергії має зазначатися постачальником у рахунках електричної енергії за цим договором.
Пунктом 5.3. та п. 5.4. договору передбачено, що розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць. Розрахунки споживача за цим договором здійснюються шляхом перерахування грошових коштів на рахунок постачальника. Оплата вважається здійсненою після того, як на рахунок постачальника надійшла вся оплата коштів, що підлягає сплаті за електричну енергію відповідно до умов цього договору.
У пункті 5.5 договору сторони погодили, що оплата електричної енергії здійснюється споживачем за фактично спожиту електричну енергію не пізніше 20 календарного дня після закінчення розрахункового періоду на підставі акту приймання-передачі підписаного сторонами та скріпленого печатками сторін.
Цей договір є укладеним з моменту підписання сторонами, скріплення печатками сторін (за наявності) та діє до 31 грудня 2022 року, а в частині розрахунків договір діє до виконання зобов'язань сторонами. Сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладання (ст. 631 ЦК). Дія договору, на підставі п.8 ч.5, ч.6 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», продовжується на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20% (двадцять відсотків) суми, визначеної в договорі, укладеного в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку (п. 13.1. договору).
Згідно з Комерційної пропозиції № 1121С-1.9.Т, що є Додатком № 2 до договору, попередня ціна 1 кВт-год електричної енергії (на дату укладання договору) включає всі витрати постачальника, становить: 2,67393 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 3,208716 грн, та складається з:
Ц = Цел + Цосп + ПДВ, де Ц - загальна ціна (тариф) електричної енергії;
Цел - ціна електричної енергії (2,38 грн за 1 кВт-год, без урахування ПДВ);
Цосп - регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ПЕК «УКРЕНЕРГО»), затверджений відповідним рішенням НКРЕКП, без урахування ПДВ (з розрахунку на 1 кВт-год) (https://www.nerc.gov.ua/?id=62943) - 0,29393 грн;
ІІДВ - податок на додану вартість (20%).
Сума коштів, яку повинен оплатити споживач за спожиту в розрахунковому періоді електричну енергію, визначається як добуток фактичного обсягу спожитої електричної енергії та діючої ціни у розрахунковому періоді.
Листом вих. №27-01/22-02 від 27.01.2022 Товариство з обмеженою відповідальністю «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» звернулось до Державної установи «ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)» з проханням укласти Додаткову угоду до договору в частині зміни тарифу на послуги з передачі електричної енергії.
04.02.2022 між Державною установою «ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)», як споживачем, та Товариством з обмеженою відповідальністю «БУДЕНЕРГОТРЕЙД», як постачальником, укладено Додаткову угоду №1 до договору № К-17 про постачання електричної енергії споживачу, в якій сторони погодили, що у зв'язку з набуттям чинності з 01 січня 2022 року Постановою НКРЕКП № 2454 від 01.12.2021 «Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК «Укренерго» на 2022 рік», керуючись п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» сторони прийшли згоди тариф на послуги з передачі електричної енергії встановити у договорі на рівні 0,34564 грн/кВт-год (без ПДВ), у зв'язку з чим: обсяг електричної енергії, що поставляється споживачу за цим договором становить 912 356, 327 кВт/год.
У Комерційній пропозиції № 1121С-1.9.Т, що є Додатком № 2 до договору, сторони погодили, що попередня ціна 1 кВт-год електричної енергії (на дату укладання договору) включає всі витрати постачальника, становить: 2,72564 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 3,270768 грн/кВт-год.
ТОВ «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» листом № 8/02/2022/1-14 від 08.02.2022 звернувся до ДУ «ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)» з проханням внести зміни до договору в частині збільшення ціни за 1 кВт-год електричної енергії до 10%. До вказаного листа відповідачем долучено Довідку ТОВ «Закупівлі:ЮА» №2014 від 08.02.2022.
11.02.2022 між Державною установою «ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)», як споживачем, та Товариством з обмеженою відповідальністю «БУДЕНЕРГОТРЕЙД», як постачальником, укладено Додаткову угоду №2 до договору № К-17 про постачання електричної енергії споживачу, в якій сторони погодили, що у зв'язку коливанням ціни електричної енергії на ринку, керуючись п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» внести зміни до п. 2.2. договору та п. 3 Додатку 2 до договору: обсяг електричної енергії, що поставляється споживачу за цим договором становить 839 155,437 кВт/год; попередня ціна 1 кВт-год електричної енергії (на дату укладання договору) включає всі витрати постачальника, становить: 2,963402 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 3,55608240 грн/кВт-год.
ТОВ «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» листом № 18-08/22-02 від 18.08.2022 звернувся до ДУ «ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)» з проханням внести зміни до договору в частині збільшення ціни за 1 кВт-год електричної енергії до 10%. До вказаного листа відповідачем долучено Довідку ТОВ «Закупівлі:ЮА» № 3004 від 18.08.2022 та Додаткову угоду № 3 до договору.
Додатковою угодою №4 від 31.08.2022 сторонами внесені зміни до п. 2.2. договору та п. 3 Додатку № 2, що є невід'ємною частиною договору, якою передбачили, що обсяг електричної енергії, що поставляється споживачу за цим договором становить 827 917,474 кВт/год; попередня ціна 1 кВт-год електричної енергії (на дату укладання договору) включає всі витрати постачальника, становить: 3,22491642 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 3,8698997 грн/кВт-год.
ТОВ «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» листом № 15-09/22-03 від 15.09.2022 звернувся до ДУ «ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)» з проханням внести зміни до договору в частині збільшення ціни за 1 кВт-год електричної енергії до 10%. До вказаного листа відповідачем долучено Довідку ТОВ «Закупівлі:ЮА» № 309 від 15.09.2022 та Додаткову угоду № 5 до договору.
Додатковою угодою №5 від 31.08.2022 сторонами внесені зміни до п. 2.2. договору та п. 3 Додатку № 2, що є невід'ємною частиною договору, якою передбачили, що обсяг електричної енергії, що поставляється споживачу за цим договором становить 811 113,568 кВт/год; попередня ціна 1 кВт-год електричної енергії (на дату укладання договору) включає всі витрати постачальника, становить: 3,51255613 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 4,21506736 грн/кВт-год.
13.10.2022 між Державною установою «ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)», як споживачем, та Товариством з обмеженою відповідальністю «БУДЕНЕРГОТРЕЙД», як постачальником, укладено Додаткову угоду №5 до договору № К-17 про постачання електричної енергії споживачу, в якій сторони погодили припинити постачання електричної енергії з 00:00 21.10.2022; внести зміни до п. договору: обсяг електричної енергії, що поставляється споживачу за цим договором становить 729 915 кВт/год; п. 5.1. договору викладено в новій редакції: «Споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 1 до цього договору. Загальна вартість цього договору на момент його укладення становить: 2 641 848,45 (два мільйони шістсот сорок одна тисяча вісімсот сорок вісім грн 45 коп. ) в т.ч. ПДВ 440 308,08 грн. (чотириста сорок тисяч триста вісім гривень 8 копійок)».
Додатковою угодою від жовтня 2022 року до договору № К-17 про постачання електричної енергії споживачу сторони дійшли згоди припинити постачання електричної енергії з 00:00 21.10.2022.
На виконання договору № К-17 про постачання електричної енергії споживачу відповідачем було поставлено позивачу електричну енергію в обсязі 729 915,00 кВт/год, що підтверджується актами приймання-передачі електричної енергії.
Позивачем було сплачено відповідачу кошти у розмірі 2 641 848,45 грн з ПДВ в рахунок оплати поставленої електричної енергії, що підтверджується платіжними дорученнями, які наявні в матеріалах справи.
В обґрунтування позовних вимог, позивач посилається на те, що Додатковими угодами: від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року сторонами було внесено зміни до істотних умов основного договору, з порушенням вимог Закону України «Про публічні закупівлі».
Позивач вказує, що Додаткові угоди від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 було укладено без належного обґрунтування та документального підтвердження, всупереч нормам ч. 3 ст. 631 ЦК України та Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки підвищено ціни на електричну енергію, яка уже поставлена постачальником та спожита споживачем, а також при укладенні оспорюваних додаткових угод збільшено ціну більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, а саме з 2,67393 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 3,208716 грн за 1 кВт/год до 3,51255613 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 4,21506736 грн з ПДВ, що становить 20,0 % від початкової ціни товару, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю.
У зв'язку з викладеним, позивач звернувся до суду з вимогою про визнання недійсними Додаткових угод від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року.
Також позивач в обґрунтування позову посилається на те, що оскільки Додаткові угоди від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 укладені з порушенням вимог ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», ТОВ «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» безпідставно отримало та зберегло кошти на загальну суму 299 758,51 грн з ПДВ, у зв'язку з чим позивачем заявлено також вимогу про стягнення з відповідача коштів у сумі 299 758,51 грн, як надмірно сплачені кошти за товар, що підлягають поверненню на підставі ч. 1 ст. 670 Цивільного кодексу України.
ДЖЕРЕЛА ПРАВА. ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Відповідно до ч. 2 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.
Згідно із п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України договір є підставою виникнення цивільних прав та обов'язків.
Частиною 1 статті 626 ЦК України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Відповідно до ч. 1 ст. 202 Цивільного кодексу України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Статтею 632 Цивільного кодексу України передбачено, що ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін.
У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.
Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.
Як було встановлено судом вище, за результатами відкритих торгів за ідентифікатором UA-2021-10-19-002250-b 01.12.2021 між Державною установою "ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)", як споживачем, та Товариством з обмеженою відповідальністю "БУДЕНЕРГОТРЕЙД", як постачальником, укладено договір № К-17 про постачання електричної енергії споживачу, відповідно до якого відповідач зобов'язався продати товар: електричну енергію згідно коду ДК 021:2015: 09310000-5 -«Електрична енергія», споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплатити постачальнику вартість використаної електричної енергії та здійснити інші платежі згідно з умовами цього договору.
За приписами ст. 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.
До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.
Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади визначено Законом України «Про публічні закупівлі».
Положеннями частини першої статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об'єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.
Цей Закон передбачає, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом (ч. 1 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»).
Згідно з п. 6 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
За приписами ч. 4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов'язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії (п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»).
Отже, Закон України «Про публічні закупівлі» встановлює імперативну норму, згідно з якою зміна істотних умов договору про закупівлю може здійснюватися виключно у випадках, визначених ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»", зокрема, за п. 2 ч. 5 ст. 41 - у випадку коливання цін на ринку товару, що надає сторонам право змінювати умови договору щодо ціни товару, при цьому не більше ніж на 10% та не збільшуючи загальну суму договору.
Так, пунктом 5.1 договору сторони визначили ціну договору - 2 984 105,88 грн.
У додатку № 2 до договору - «Комерційна пропозиція № 1121С-1.9.Т» сторони погодили, зокрема, попередня ціна 1 кВт-год електричної енергії (на дату укладання договору) включає всі витрати постачальника, становить: 2,67393 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 3,208716 грн, та складається з:
Ц = Цел + Цосп + ПДВ, де Ц - загальна ціна (тариф) електричної енергії;
Цел - ціна електричної енергії (2,38 грн за 1 кВт-год, без урахування ПДВ);
Цосп - регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ПЕК «УКРЕНЕРГО»), затверджений відповідним рішенням НКРЕКП, без урахування ПДВ (з розрахунку на 1 кВт-год) (https://www.nerc.gov.ua/?id=62943) - 0,29393 грн;
ІІДВ - податок на додану вартість (20%).
Як встановлено судом, між позивачем та відповідачем були укладені Додаткові угоди від 04.02.2022 № 1, від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року, якими сторони внесли зміни до договору та додатку № 2, що є невід'ємною частиною договору, в частині збільшення ціни закупівлі електричної енергії за 1 кВт/год та зменшення обсягів постачання електричної енергії.
Отже, відповідачем послідовно збільшувалась вартість електричної енергії, у результаті чого спірними додатковими угодами збільшено ціну товару за договором з 2,67393 грн/кВт-год (без ПДВ), з урахуванням ПДВ 20% - 3,208716 грн за 1 кВт/год до 3,51255613 грн/кВт-год (без ПДВ), з урахуванням ПДВ 20% - 4,21506736 грн з ПДВ, тобто на 31,39 % від початкової ціни товару, визначеної сторонами при укладенні договору, при цьому зменшили кількість закупівлі електричної енергії за договором на 729 915,00 кВт/год.
Відповідно до положень частин першої, другої статті 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
За змістом ч. ч. 2, 3 ст. 632 ЦК України зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, установлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після виконання не допускається.
Як вбачається зі змісту Додаткової угоди № 1 від 04.02.2022, в обґрунтування підстав підписання додаткової угоди, якою збільшено ціну на одиницю товару і зменшено його кількість, сторони послалися на п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» та набуттям чинності з 01 січня 2022 року Постановою НКРЕКП № 2454 від 01.12.2021 «Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК «Укренерго» на 2022 рік».
Пунктом 7 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадку зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.
Постановою НКРЕКП від 01.12.2021 №2454 «Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії НЕК «Укренерго» на 2022 рік» встановлено тариф на послуги з передачі електричної енергії на рівні 345,64 грн/МВт*год без ПДВ та передбачено, що постанова набирає чинності з 01.01.2022, але не раніше дня, наступного за днем її оприлюднення на офіційному веб сайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Постанова оприлюднена на веб сайті Регулятора 01.12.2021.
Таким чином, постанова НКРЕКП від 01.12.2021 №2454, згідно з якою було збільшено тариф на передачу електричної енергії, була прийнята та оприлюднена 01.12.2021, тобто в день укладення між сторонами договору. Однак, набрання чинності постанови було передбачено з 01.01.2022.
Отже, з огляду на викладене, на момент укладення договору постанова НКРЕКП від 01.12.2021 №2454 не набрала чинності, відтак вказана постанова не могла бути врахована відповідачем при визначенні ціни електричної енергії в договорі.
Поряд з тим, збільшення ціни електричної енергії, що передбачено в Додатковій угоді №1 від 04.02.2022 не перевищувало 10% від початкової ціни, визначеної сторонами при укладенні договору.
Таким чином, Додаткова угода №1 від 04.02.2022 укладена в зв'язку зі зростанням встановленого постановою НКРЕКП від 01.12.2021 №2454 тарифу на послуги з передачі електричної енергії, про що вказано в п. 1 Додаткової угоди №1, що відповідає приписам пункту 7 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», а тому суд дійшов висновку про відсутність підстав для визнання Додаткової угоди №1 від 04.02.2022 недійсною.
Зміст інших спірних Додаткових угод до договору від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5, якими збільшено ціну електричної енергії, містять посилання на коливання середньозваженої ціни електричної енергії та пункт 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».
Відповідно до наявних в матеріалах справи документів, судом встановлено, що відповідач звертався до позивача з листами, в яких просив збільшити ціну електричної енергії закупівлі та внести зміни до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року, посилаючись на коливання (збільшення) цін на ринку електричної енергії.
На підтвердження коливання ціни електричної енергії відповідачем до листів було надано Довідку ТОВ «Закупівлі:ЮА» №2014 від 08.02.2022 про коливання ціни у бік зростання на 13,55 %, Довідку ТОВ «Закупівлі:ЮА» № 3004 від 18.08.2022 про коливання ціни у бік зростання на 12,66 %, Довідку ТОВ «Закупівлі:ЮА» № 309 від 15.09.2022 про коливання ціни у бік зростання на 14,73 %.
Верховним Судом у постанові від 13.10.2020 у справі № 912/1580/18 зазначено, що кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження. Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження викладених в ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації.
Під коливанням ціни необхідно розуміти зміну за певний період часу ціни електричної енергії на ринку в сторону зменшення або в сторону збільшення. Таке коливання має відбуватись саме в період після укладання договорів і до внесення відповідних змін до нього.
Відповідно до наданих Довідок ТОВ «Закупівлі:ЮА» встановлено коливання ціни на електричну енергію у бік зростання, однак при визначенні коливання ціни на електричну енергію у довідках не враховано період укладення договору від 01.12.2021, а лише визначено періоди внесення змін до договору, відтак суд вважає, що Довідки ТОВ «Закупівлі:ЮА» не підтверджують коливання ціни товару на ринку, а зазначені в них величини, демонструють лише збільшення показника середньозваженої ціни за одну декаду місяця.
Разом з тим, зі змісту вказаних довідок вбачається, що вони були складені на підставі загальнодоступної інформації, розміщеної на офіційному веб-сайті ДП «Оператор ринку» та електронного майданчику, отже зазначені довідки носять виключно інформативний характер і не враховують умови договору. Крім того, надані довідки за своїм змістом є документами довідкового характеру (як вказано в примітці до цих документів).
Таким чином, Довідки ТОВ «Закупівлі:ЮА» не містить інформації саме про факт коливання цін на електричну енергію у порівняні з моментом укладення договору та моментом звернення постачальника з пропозиціями внести зміни до договору в частині зміни (збільшення) ціни на одиницю товару, а тому Довідки ТОВ «Закупівлі:ЮА» не є належними доказами наявності підстав для підвищення ціни на електричну енергію станом на дату укладення спірних додаткових угод.
Також судом враховано, що постачальник має довести, що підвищення ціни є непрогнозованим (його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції).
З огляду на викладене, матеріалами справи не підтверджено правові підстави для збільшення ціни товару у відповідності до спірних додаткових угод.
Будь-який суб'єкт підприємницької діяльності діє на власний ризик. Укладаючи договір поставки товару на певний строк у майбутньому, він гарантує собі можливість продати свій товар, але при цьому несе ризики зміни його ціни. Підприємець має передбачати такі ризики і одразу закладати їх у ціну договору.
Кожна сторона договору має добросовісно користуватися наданими їй правами, не допускати зловживання правом, його використання на шкоду іншим особам (ст. 13 Цивільного кодексу України).
Метою регулювання, передбаченого ст.41 Закону "Про публічні закупівлі", закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10% є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника.
З наведеного вбачається, що ст.41 Закону "Про публічні закупівлі" застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%. Інше тлумачення відповідної норми Закону України "Про публічні закупівлі" нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів.
Тобто, обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначену в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).
Тендер проводиться не лише для того, щоб закупівля була проведена на максимально вигідних для держави умовах, але й для того, щоб забезпечити однакову можливість всім суб'єктам господарювання продавати свої товари, роботи чи послуги державі.
Перемога у тендері (закупівля за державні кошти) та укладення договору з однією ціною та її подальше підвищення більш як на 10%, шляхом так званого "каскадного" укладення декількох додаткових угод є недобросовісною діловою практикою з боку продавця.
Близька за змістом правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі суддів об'єднаної палати Касаційного господарського суд від 18 червня 2021 року у справі № 927/491/19 та у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 07 вересня 2022 року у cправі № 927/1058/21.
Правова позиція Верховного Суду, яка викладена у постанові від 12.09.2019 у справі №915/1868/18 визначає, що можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін (сторони) договору робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі, визначених Законом України «Про публічні закупівлі".
Відповідно до статті 204 Цивільного кодексу України, правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.
Пунктом 2.1. постанови Пленуму Вищого господарського суду України №11 від 29.05.2013 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними" роз'яснено, що вирішуючи спори про визнання правочинів (господарських договорів) недійсними, господарський суд повинен встановити наявність фактичних обставин, з якими закон пов'язує визнання таких правочинів (господарських договорів) недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків.
Згідно частини третьої статті 215 Цивільного кодексу України, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).
Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.
Статтею 203 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі. Правочин має вчинятися у формі, встановленій законом. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх чи непрацездатних дітей.
Таким чином, порушення при укладенні Додаткових угод від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року частини 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" є підставою для визнання таких додаткових угод недійсними.
У відповідності до ст. 13 Господарського процесуального кодексу України, судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов'язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.
Частиною 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
У відповідності до ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Враховуючи викладене вище, беручи до уваги наявні у матеріалах справи докази, та відсутності доказів на підтвердження коливання цін на електричну енергію за певні періоди дії договору, враховуючи спеціальний порядок зміни істотних умов договору, укладеного на відкритих торгах, суд дійшов висновку, що сторони договору допустили зловживання своїм правом на зміну умов договору, яке спрямоване на шкоду інтересам держави та з порушенням норм Закону України "Про публічні закупівлі", а тому суд задовольняє позовні вимоги про визнання недійсними Додаткові угоди від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року.
Поряд з тим, суд дійшов висновку про відповідність Додаткової угоди №1 від 04.02.2022 приписам пункту 7 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» та відсутність підстав для визнання Додаткової угоди №1 від 04.02.2022 недійсною, у зв'язку з чим суд частково задовольняє вимоги в цій частині.
Щодо вимоги позивача про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» на користь Державної Установи «Шепетівська виправна колонія (№98)» безпідставно отримані кошти за договором № К-17 від 01 грудня 2021 року у розмірі 299 758,51 грн, суд зазначає наступне.
Відповідно до статті 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
Статтею 669 ЦК України визначено, що кількість товару, що продається, встановлюється в договорі купівлі-продажу в відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні. Відповідно до частини першої статті 670 ЦК України якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.
Недійсність додаткових угод означає, що зобов'язання сторін регулюються договором. Відтак і поставка електричної енергії, і оплата мала здійснюватися сторонами відповідно до умов укладеного договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року.
Судом встановлено, що обсяг електричної енергії, що поставляється споживачу за цим договором становить 930 000,00 кВт/год.
Відповідно до додатку № 2 «Комерційна пропозиція №1121С-1.9.Т» попередня ціна 1 кВт-год електричної енергії (на дату укладення договору) становить: 2,67393 грн/кВт-год (без ПДВ), а з урахуванням ПДВ 20% - 3,208716 грн.
Відповідно до актів прийому-передачі електроенергії відповідачем поставлено 729 915,00 кВт/год за ціною починаючи з 3,208716 до 4,21506736 грн з ПДВ за 1 кВт/год.
Вартість поставленої електричної енергії за ціною, вказаною в договорі, в редакції Додаткової угоди №1 від 04.02.2022, становить 3,270768 грн* 729 915,00 кВт/год = 2 387 382,62 грн.
Позивачем сплачено кошти в розмірі 2 641 848,45 грн згідно з платіжними дорученнями.
Отже, сума коштів, яку переплатив споживач становить: 2 641 848,45 грн - 2 387 382,62 грн = 254 465,83 грн.
Тобто, різниця між сумою коштів, які фактично сплачено позивачем за поставлену електричну енергію по ціні згідно додаткових угод та сумою за електричну енергію по ціні відповідно до договору, без урахування додаткових угод, становить 254 465,83 грн.
Таким чином, оскільки додаткові угоди від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року до договору визнані судом недійсними, то відповідно, отримана відповідачем оплата в сумі 254 465,83 грн підлягає стягненню з відповідача на користь позивача на підставі частини першої статті 670 ЦК України.
Приписами ст. ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Згідно із ст. ст. 78, 79 Господарського процесуального кодексу України, достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.
Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
Підсумовуючи вищенаведене, суд задовольняє позовні вимоги Державної установи «ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)» до Товариства з обмеженою відповідальністю «БУДЕНЕРГОТРЕЙД» частково.
Судовий збір за розгляд справи відповідно до ст. 129 ГПК України покладається на сторони пропорційно розміру задоволених вимог.
Керуючись статтями 73-74, 76-79, 86, 129, 233, 237-238, 242 Господарського процесуального кодексу України, суд
Позов задовольнити частково.
Визнати недійсними додаткові угоди: від 18.02.2022 № 2, від 31.08.2022 № 4, від 20.09.2022 № 5, від 13.10.2022 № 5 до договору №К-17 про постачання електричної енергії споживачу від 01 грудня 2021 року.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДЕНЕРГОТРЕЙД" (03150, Україна, місто Київ, вулиця Велика Васильківська, будинок, 72, ідентифікаційний код 43452850) на користь Державної установи "ШЕПЕТІВСЬКА ВИПРАВНА КОЛОНІЯ (№98)" (30433, Шепетівський р-н, Хмельницька обл., село Климентовичі, вулиця Тараса Шевченка, будинок, 60, ідентифікаційний код 08564788) кошти в розмірі 254 465,83 грн та судовий збір в розмірі 12 743,19 грн.
Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
В іншій частині позовних вимог відмовити.
Рішення набирає законної сили відповідно до ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено у порядку і строк, встановлені ст.ст. 256, 257 ГПК України.
Повний текст рішення складено та підписано: 12.05.2025.
Суддя О.В. Гулевець