25 листопада 2010 р. № 6/131/08
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Головуючого
СуддівДобролюбової Т.В.,
Гоголь Т.Г.,
Швеця В.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні за участю представників сторін:
позивачів
відповідача
третіх осіб
матеріали касаційної
скарги не з'явились (повідомлені належним чином)
не з'явились (повідомлені належним чином)
1. не з'явились (повідомлені належним чином)
2. не з'явились (повідомлені належним чином)
3. не з'явились (повідомлені належним чином)
4. не з'явились (повідомлені належним чином)
5. не з'явились (повідомлені належним чином)
6. не з'явились (повідомлені належним чином)
Товариства з обмеженою відповідальністю "Консорціум "Енергомашінжинірінг"
на постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 16.06.10
у справі№ 6/131/08
за позовомОСОБА_4
ОСОБА_5
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Консорціум "Енергомашінжинірінг"
треті особиОСОБА_6
ОСОБА_7
ОСОБА_8
ОСОБА_9
ОСОБА_10
ОСОБА_11
про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства
Доповідач Гоголь Т.Г.
ОСОБА_4 та ОСОБА_5 звернулись до господарського суду Запорізької області з позовом до ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг”, в якому просили визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг” (оформлених протоколом від 05.02.08). Позов вмотивований тим, що відповідач не повідомив позивачів, як учасників товариства, належним чином про проведення зборів та про порядок денний.
Рішенням господарського суду Запорізької області від 16.12.09 (суддя Місюра Л.С.) позов задоволено, визнано недійсним рішення зборів ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг” (протокол від 05.02.08), судові витрати покладено на відповідача у справі. Рішення суду вмотивоване доведеністю та обґрунтованістю позовних вимог, з огляду на порушення прав позивачів щодо повідомлення їх, як учасників, про проведення зборів та про порядок денний та відсутністю кворуму, яка була необхідна для прийняття рішення. Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 16.06.10 (судді Шевченко Т., Коробка Н., Хуторний В.) рішення господарського суду Запорізької області від 16.12.09 залишено без змін з тих же підстав.
До Вищого господарського суду України з касаційною скаргою звернулось ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг” в якій просить рішенням господарського суду Запорізької області від 16.12.09 та постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 16.06.10 скасувати, прийняти нове рішення, яким в позові відмовити. Скаргу вмотивовано тим, що судами попередніх інстанцій порушені норми матеріального та процесуального права, зокрема, статті 36, 104 Господарського процесуального кодексу України. Поміж іншим, скаржник в касаційній скарзі наголошує на тому, що судами попередніх інстанцій не був досліджений оригінал протоколу від 05.02.08, яким було оформлено оспорюване рішення загальних зборів. Позивачі та треті особи не скористались своїм правом на надання відзивів на касаційну скаргу.
Заслухавши доповідь судді Гоголь Т.Г., перевіривши правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права, Вищий господарський суд України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до вимог статті 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція виходить з обставин, встановлених у даній справі судами першої та апеляційної інстанцій. Як встановили суди попередніх інстанцій та підтверджено матеріалами справи, що 05.02.08 були проведені позачергові загальні збори учасників ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг” з порядком денним: призначення генерального директора ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг”. На зазначених зборах було прийнято рішення про відкликання з посади генерального директора консорціуму ОСОБА_11 яке оформлено протоколом від 05.02.08. Судами попередніх інстанцій також встановлено, що відповідно до статей 1, 6 Статуту Товариства (четверта редакція 2007) учасниками ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг” з наступними частками у статутному капіталі (фонді) Товариства є: ОСОБА_5 -із внеском на суму 185 675 грн. (35 %); ОСОБА_6 -132 625 грн. (25%); ОСОБА_7. -53050 грн. (10%); ОСОБА_8 -79 575 грн. (15 %); ОСОБА_4 -26 525 грн. (5%); ОСОБА_9. -26 525 грн. (5%); ОСОБА_10 -26 525 грн. (5%). Статтею 10 Статуту товариства визначено, що збори учасників скликаються не рідше, ніж двічі на рік. Позачергові збори учасників скликаються генеральним директором, а також в будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси Товариства або вважає за необхідне ревізійна комісія та її голова. Порядок денний розсилається не пізніше, ніж за 20 днів до початку зборів. Учасники зборів реєструються із зазначенням кількості голосів. Цей порядок підписується головою та секретарем учасників зборів. Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники або їх представники, що складають більше 60 голосів. Голова зборів Товариства організує ведення протоколу, книга протоколів у будь-який час має бути надана учасникам. Усі питання Товариство вирішує на своїх зборах, але допускається прийняття рішень шляхом опитування. В такому випадку проект рішень або опитання для голосування розсилається учасникам, які повинні у трьохденний термін повідомити про своє волевиявлення. В процесі розгляду справи було встановлено, що відповідач -ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг” не повідомив належним чином про час і місце проведення загальних зборів Товариства та про їх порядок денний. Крім того, було встановлено, що учасники Товариства ОСОБА_4 ОСОБА_5, ОСОБА_9 ОСОБА_6, ОСОБА_7. участі у зборах не приймали, а відтак був відсутній кворум для їх проведення. Згідно зі статтею 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори його учасників. Вони складаються із учасників товариства або призначених ними представників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі. Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства. Вказана норма кореспондується зі статтями 97, 98 Цивільного кодексу України. Компетенція та порядок проведення загальних зборів учасників товариства унормований статтями 59, 60, 61 Закону України "Про господарські товариства". Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем. У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів, (стаття 60 Закону України "Про господарські товариства"). Отже, в розумінні зазначеної норми прийняття загальними зборами рішень за відсутності кворуму є безумовною підставою для визнання недійсним рішення, які були проведені з таким порушенням. За приписами статті 61 Закону, про який йдеться, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. Оскільки, попередніми судовими інстанціями було встановлено, що відповідач -ТОВ “Консорціум “Енергомашінжинірінг” не повідомив належним чином про час і місце проведення загальних зборів Товариства та про порядок денний всіх його учасників, а відтак позбавив їх права можливості взяти участь у загальних зборах. Крім того, при прийнятті спірного рішення був відсутній кворум, необхідність якого передбачена Законом України "Про господарські товариства", а відтак, приписи чинного законодавства до спірних правовідносин застосовані вірно і підстав для скасування ухвалених рішень суд касаційної інстанції не вбачає. Враховуючи викладене, судова колегія касаційної інстанції приходить до висновку, що фактичні обставини справи встановлено господарським судом апеляційної інстанції на основі повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм надана правильна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а відтак, підстав для зміни чи скасування постанови не вбачається. Касаційна скарга скаржника зводиться до переоцінки доказів у справі, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції.
Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 16.06.10 у справі №6/131/08 -залишити без змін
Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Консорціум "Енергомашінжинірінг" -залишити без задоволення.
Головуючий Т.Добролюбова
Судді: Т.Гоголь
В.Швець