01 грудня 2010 р. № 44/358-б
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Яценко О.В.-головуючого ( доповідач у справі)
Білошкап О.В.
Міщенко П.К.
розглянувши касаційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Фудексперт Плюс"
на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 21.09.2010р.
у справі
господарського суду№ 44/358-б
м. Києва
за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Фудексперт Плюс"
про
в судовому засіданні взяли участь представники сторін
від ТОВ "Фудексперт Плюс"визнання банкрутом
Крилов А.В. дов.б/ н від 30.11.2010р.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 01.06.2010р. порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Фудексперт Плюс", в порядку ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Постановою Господарського суду міста Києва від 08.06.2010р. у справі №44/358-б визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Фудексперт Плюс" банкрутом; припинено процедуру розпорядження майном; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором у справі № 44/358-6 голову ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудексперт Плюс",- Савельченко Бориса Михайловича; зобов'язано ліквідатора подати до офіційних друкованих органів оголошення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; зобов'язано ліквідатора повідомити про визнання банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Фудексперт Плюс" усіх відомих йому кредиторів боржника; підприємницьку діяльність банкрута завершено; строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) вважати таким, що настав з 08.06.2010р.; припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута з 08.06.2010р.; припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном з 08.06.2010р. зобов'язано ліквідатора провести ліквідаційну процедуру та надати суду свій ліквідаційний баланс банкрута у строк до 08.06.2011р.
Не погоджуючись з винесеною постановою, Державна податкова інспекція у Подільському районі м. Києва подала апеляційну скаргу, в якій просила скасувати постанову господарського суду міста Києва від 08.06.2010р. у справі №44/358-б, а провадження у справі припинити.
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.09.2010р. (судді Дзюбко П.О.; Сотнікова С.В.; Іваненко Ю.Г.) апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Подільському районі м. Києва на постанову господарського суду міста Києва від 08.06.2010р. у справі № 44/358-6 задоволено. Постанову господарського суду міста Києва від 08.06.2010р. у справі № 44/358-6 скасовано. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 01.06.2010 р. № 44/358-6 скасовано. Провадження по справі № 44 358-6 припинено.
Не погоджуючись з прийнятою постановою, товариство з обмеженою відповідальністю "Фудексперт Плюс" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.09.2010р., а постанову господарського суду міста Києва від 08.06.2010р. залишити в силі, аргументуючи порушенням норм права, зокрема, ст.80 Господарського процесуального кодексу України.
Колегія суддів Вищого господарського суду України, переглянувши у касаційному порядку постанову суду апеляційної інстанції, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування судом апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з такого.
Провадження у справах про банкрутство регулюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України (Стаття 5 Закону Укрїни "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.06.2010 р. №44/358-6 було порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Фудексперт Плюс" з особливостями, передбаченими ст. 51 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закону).
Відповідно до ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутись до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії. Кредитори мають право заявити свої претензії до боржника, який ліквідується, в місячний строк з дня публікації оголошення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом.
Необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.
Згідно ч.1 ст. 105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.
Відповідно до абз. 3 ст. 1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" державний реєстратор - посадова особа, яка відповідно до цього Закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.
Згідно з ч.4 ст.105 ЦК України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
Аналогічні положення містить ч. 3 ст. 60 ГК України, яка встановлює, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.
Відповідно до ч.1 ст.110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.
Згідно з ч.3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.
Відповідно до ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Згідно з вимогами ч.5 ст.60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.
Таким чином, тільки після оцінки вартості наявного майна боржника, в порядку ст.60 Господарського кодексу України, публікації комісією з припинення юридичної особи повідомлення в друкованих засобах масової інформації, в порядку ст. 105 ЦК України, для виявлення кредиторів, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, складання проміжного ліквідаційного балансу для з'ясування питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів, можливе звернення до господарського суду, після закінчення строку, який передбачений ст.105 ЦК України, з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Звернення з заявою до суду про порушення справи про банкрутство та порушення провадження за спрощеною процедурою на підставі ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.4 ст.105 ЦК України.
Отже, необхідною передумовою для звернення з такою заявою є дотримання ліквідатором (ліквідаційною комісією) вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, зокрема: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення, згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.
В порушення вищезазначених вимог Закону, до заяви про порушення справи про банкрутство голова ліквідаційної комісії Савельченко Б.М.. не додав доказів публікації оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості; не додав проміжного ліквідаційного балансу для з'ясування питань про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів станом на 01.06.2010р.
Публікацію про припинення діяльності "ТОВ " Фудексперт Плюс" було здійснено у Бюлетені Державної реєстрації №149(9) від 12.05.2010р.
Відповідно до абз. 4 ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.
Таким чином, висновок суду апеляційної інстанції, що ТОВ "Фудексперт Плюс" звертаючись до господарського суду м. Києва із заявою про порушення справи про банкрутство, не було дотримано всіх вимог Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” , ч.5 ст.60 ГК України та ч.4 ст.105 ЦК України, є вірним і відповідає матеріалам справи та нормам чинного законодавства.
Суд апеляційної інстанції дійшов до обґрунтованого висновку, що місцевий господарський суд не з'ясував обставини, що мають значення для справи і виходячи з наявних в матеріалах справи доказів, помилково порушив провадження у справі про банкрутство ТОВ "Фудексперт Плюс".
Відповідно до пункту 36 Постанови Пленуму №15 "Про судову практику в справах про банкрутство" від 18.12.2009року зазначено, що " Законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 11 частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору). "
За таких обставин, судова колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що судом апеляційної інстанції вірно застосовані норми матеріального та процесуального права, доводи скаржника не спростовують законності прийнятого у справі рішення. У зв'язку з наведеним колегія суддів Вищого господарського суду України не вбачає підстав для скасування постанови Київського апеляційного господарського суду від 21.09.2010р. по справі №44/358-б
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 111-5,111-7,111-9,111-11 ГПК України Вищий господарський суд України -
1.Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фудексперт Плюс" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.09.2010р. по справі №44/358-б залишити без задоволення.
2.Постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.09.2010р. по справі №44/358-б залишити без змін.
Головуючий О.В. Яценко
Судді О.В. Білошкап
П.К. Міщенко