07 квітня 2025 р. № 400/537/25
м. Миколаїв
Миколаївський окружний адміністративний суд, у складі судді Ярощука В.Г., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи (у письмовому провадженні) адміністративну справу
за позовомТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ТНС ПІВДНЯ», вул. Новозаводська, 7А/1, м. Миколаїв, Миколаївський район, Миколаївська область, 54056,
до відповідачаГоловного управління Держпродспоживслужби в Миколаївській області, просп. Центральний, 288, м. Миколаїв, Миколаївський район, Миколаївська область, 54003,
провизнання протиправним та скасування рішення від 08.01.2025 № 000002,
21 січня 2025 року до Миколаївського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ТНС ПІВДНЯ» (далі - позивач) до Головного управління Держпродспоживслужби в Миколаївській області (далі - відповідач) про визнання протиправним та скасування рішення відповідача від 08.01.2025 № 000002 про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що 18.12.2024 відповідач надіслав позивачу повідомлення про встановлення шляхом здійснення фотофіксації 17.12.2024 факту наявності зовнішньої реклами біля магазину «Новий формат». 08.01.2025 на підставі матеріалів справи та протоколу засідання № 000002 відповідач прийняв рішення № 000002 про накладення на позивача штрафу в розмірі 5083,00 грн за порушення пункту 8 частини другої статті 22 і частини четвертої статті 8 Закону України «Про рекламу», оскільки відповідна зовнішня реклама містить зображення алкогольних напоїв та у ній відсутні відомості про датку початку і закінчення дії знижки на товар. На переконання позивача, рішення відповідача від 08.01.2025 № 000002 є протиправним, оскільки:
відповідач провів перевірку дотримання позивачем законодавства про рекламу у період заборони проведення планових і позапланових заходів державного нагляду, встановленої постановою Кабінету Міністрів України від 13.03.2022 № 303 «Про припинення заходів державного нагляду (контролю) в умовах воєнного стану» (далі - Постанова № 303);
при проведені перевірки позивачу не було вручено посвідчення (направлення) на перевірку, не було складено акт перевірки, чим порушено вимоги Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» (далі - Закон № 877-V);
в оскаржуваному рішенні не зазначено (не конкретизовано та не визначено) предмет порушення, не зазначено суті виявлених порушень, зокрема, відсутні обставини щодо дати, часу вчинення правопорушення, не вказано, яким саме нормативно-правовим актом передбачено такий вид перевірки як «здійснення фотофіксації».
У відзиві на позовну заяву від 06.02.2025 відповідач заперечив проти позову і просив у його задоволені відмовити в повному обсязі. Відзив умотивовано тим, що відповідач, як територіальний орган Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба) відповідно до Положення про Головне управління Держпродспоживслужби в Миколаївській області, затвердженого наказом Держпродслужби від 24.02.2020 № 158, і статті 26 Закону України «Про рекламу» має право складати в установленому порядку розглядати справи про адміністративні правопорушення і приймати за результатами розгляду рішення про накладення штрафів, застосовувати інші санкції, передбачені законом. 17.12.2024 співробітниками відповідача встановлено факт наявності зовнішньої реклами, суб'єктом якої є позивач, що була розміщена на паркані біля магазину «Новий формат», і яка не відповідала вимогам пункту 8 частини другої статті 22 і частини четвертої статті 8 Закону України «Про рекламу». У зв'язку з цим, відповідачем було складено протокол від 18.12.2024 № 000054 і прийнято рішення від 18.12.2024 № 000054 про початок розгляду справи, про що позивача було належним чином повідомлено. Оскільки уповноважена особа позивача не з'явилась у зазначений час, і до відповідача не надійшло від позивача клопотання про відкладення розгляду справи, розгляд відповідної справи відбувся відповідно до пункту 9 Порядку накладення штрафів за порушення законодавства про рекламу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.05.2024 № 693 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 10.11.2023 № 1178) (далі - Порядок № 693), за відсутності представника позивача. Відповідач також закцентував увагу на тому, що на спірні правовідносини не поширюється дія Закону № 877-V і Постанови № 303, і вони врегульовані саме Законом України «Про рекламу».
У відповіді на відзив від 10.02.2025 № 39 позивач підтримав позовні вимоги, додатково звернувши увагу на те, що спірні правовідносини регулюються Законом № 877-V. У зв'язку з тим, що відповідачем не було дотримано вимог Закону № 877-V при прийняті оскаржуваного рішення, тому воно є протиправним і підлягає скасуванню.
Відповідача правом на подання заперечень не скористався.
23.01.2025 Миколаївський окружний адміністративний суд постановив ухвалу про відкриття провадження у справі та розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні)..
Розглянувши матеріали адміністративної справи, повно і всебічно, з'ясувавши всі обставини справи в їх сукупності, перевіривши їх дослідженими доказами, суд встановив наступне.
17.12.2024 о 10 годині посадовими особами відповідача було здійснено фотофіксацію зовнішньої реклами алкогольних напоїв на паркані магазину «Новий формат» у місті Миколаєві Миколаївської області.
Повідомленням від 18.12.2024 № 14.5.4-2-09/8237-24 відповідач повідомив позивача, що шляхом здійснення фотофіксації 17.12.2024 встановлено факт наявності зовнішньої реклами, розміщеної на паркані біля магазину «Новий формат», який знаходиться за адресою: м. Миколаїв, вул. Космонавтів, 93. Суб'єктом реклами є позивач. На рекламному банері жовтого кольору зображені алкогольні напої. Верхній край банеру, виконаний в білому кольорі, відведений для назви магазину «Новий формат», в якому реалізується рекламована продукція. Зображення на банері алкогольних напоїв порушує пункт 8 частини другої статті 22 Закону України «Про рекламу». Також на банері вказані знижки на рекламовані товари без відомостей про дату початку і закінчення дії знижки на товар, що порушує частину четверту статті 8 Закону України «Про рекламу». В цьому повідомлені відповідач повідомив позивача про дату, час і місце розгляду справи.
08.01.2025 відповідач прийняв рішення № 000002 про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу (форма № 4), згідно з яким за недотримання встановлених вимог щодо змісту реклами, з урахуванням неможливості встановлення вартості реклами, відповідно до частини сьомої статті 27 Закону України «Про рекламу» накладено на рекламодавця, позивача, штраф у розмірі 5083,00 гривні.
Вважаючи вищевказане рішення протиправним, позивач звернувся до суду з цим позовом.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами, суд виходив з такого.
Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно зі статтею 2 Закону України «Про рекламу» цей Закон регулює відносини, пов'язані з виробництвом, розповсюдженням та споживанням реклами на території України.
Абзацами першим і другим частини першої статті 26 Закону України «Про рекламу» встановлено, що контроль за дотриманням законодавства України про рекламу здійснюють у межах своїх повноважень центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів, - щодо захисту прав споживачів реклами (у тому числі щодо спорудження житлового будинку), а також щодо виконання вимог частини десятої статті 8 цього Закону, крім випадків, якщо зазначена реклама є рекламою азартних ігор та організаторів азартних ігор.
Згідно з частиною другою статті 26 Закону України «Про рекламу» на вимогу органів державної влади, на які згідно із законом покладено контроль за дотриманням вимог законодавства про рекламу, за фактом виявлення такими органами порушення або в ході розгляду повідомлення (звернення, скарги, заяви тощо) третіх осіб про порушення вимог законодавства про рекламу рекламодавці, виробники та розповсюджувачі реклами зобов'язані надавати документи, усні та/або письмові пояснення, відео- та аудіозаписи, а також іншу інформацію, що стосуються виявленого порушення чи повідомлення про нього та необхідні для здійснення такими органами повноважень щодо державного контролю.
Крім того, відповідний орган державної влади має право:
вимагати від рекламодавців, виробників та розповсюджувачів реклами усунення виявлених порушень вимог законодавства;
вимагати припинення дій, що перешкоджають здійсненню державного контролю;
надавати (надсилати) рекламодавцям, виробникам та розповсюджувачам реклами обов'язкові для виконання приписи про усунення порушень;
приймати рішення про визнання реклами недобросовісною, прихованою, про визнання порівняння в рекламі неправомірним з одночасним зупиненням її розповсюдження;
приймати рішення про зупинення розповсюдження відповідної реклами.
Органи державної влади зобов'язані повідомляти рекламодавців, виробників та розповсюджувачів реклами про розгляд справ про порушення ними вимог законодавства про рекламу не менше ніж за п'ять робочих днів до дати розгляду справи.
Відповідно до пункту 1 Положення про Державну службу України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.09.2016 № 667, Державна служба України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України та який реалізує державну політику, зокрема у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів і рекламу в цій сфері.
Держпродспоживслужба відповідно до покладених на неї завдань здійснює контроль за дотриманням законодавства про рекламу в частині захисту прав споживачів реклами, приймає рішення про визнання реклами недобросовісною, прихованою, про визнання порівняння в рекламі неправомірним з одночасним зупиненням її розповсюдження (підпункт 9 пункту 4 вищенаведеного Положення).
Держпродспоживслужба здійснює свої повноваження безпосередньо та через свої територіальні органи (абзац перший пункту 7 вищенаведеного Положення).
Згідно з абзацом першим пункту 1 Положення про Головне управління Держпродспоживслужби в Миколаївській області (нова редакція), затвердженого наказом Держпродспоживслужби від 24.02.2020 № 158 (http://dpssmk.gov.ua/wp-content/uploads/2023/04/Polozhennia.pdf), Головне управління Держпродспоживслужби в Миколаївській області (далі - Головне управління) є територіальним органом Держпродспоживслужби та їй підпорядковане.
Таким чином, до повноважень відповідача, як територіального органу Держпродспоживслужби, належить здійснення контролю за дотриманням законодавства про рекламу в частині захисту прав споживачів реклами.
Відповідно до преамбули Закону № 877-V цей Закон визначає правові та організаційні засади, основні принципи і порядок здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності, повноваження органів державного нагляду (контролю), їх посадових осіб і права, обов'язки та відповідальність суб'єктів господарювання під час здійснення державного нагляду (контролю).
Державний нагляд (контроль) - діяльність уповноважених законом центральних органів виконавчої влади, їх територіальних органів, державних колегіальних органів, органів виконавчої влади Автономної Республіки Крим, місцевих державних адміністрацій, органів місцевого самоврядування (далі - органи державного нагляду (контролю)) в межах повноважень, передбачених законом, щодо виявлення та запобігання порушенням вимог законодавства суб'єктами господарювання та забезпечення інтересів суспільства, зокрема належної якості продукції, робіт та послуг, допустимого рівня небезпеки для населення, навколишнього природного середовища (абзац другий статті 1 Закону № 877-V).
Згідно з частиною першою статті Закону № 877-V дія цього Закону не поширюється на відносини, пов'язані зі здійсненням державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності.
Вичерпний перелік відносини, на які не поширюється дія Закону № 877-V, визначені статтею 2 Закону № 877-V, поміж яких відсутні правовідносини щодо здійснення контролю за дотриманням законодавства про рекламу в частині захисту прав споживачів реклами.
Водночас Закон України «Про рекламу» не містить правових норм, що встановлюють спосіб, порядок та форми здійснення державного нагляду (контролю) за дотриманням законодавства про рекламу.
Відтак діяльність відповідача з контролю за додержанням законодавства про рекламу є видом державного нагляду (контролю), на яку поширюється дія Закону № 877-V.
Аналогічний правовий висновок викладений у постановах Верховного Суду від 23.09.2021 у справі № 826/24133/15 і від 22.06.2022 у справі № 810/3148/17.
За таких обставин суд відхилив як необґрунтоване твердження відповідача про те, що на спірні правовідносини не поширюється дія Закону № 877-V.
Абзацом сьомим статті 1 Закону № 877-V встановлено, що спосіб здійснення державного нагляду (контролю) - процедура здійснення державного нагляду (контролю), визначена законом.
Згідно з абзацом третім статті 1 Закону № 877-V заходи державного нагляду (контролю) - планові та позапланові заходи, які здійснюються у формі перевірок, ревізій, оглядів, обстежень та в інших формах, визначених законом.
Пунктом 1 Постанови № 303 постановлено припинити проведення планових та позапланових заходів державного нагляду (контролю) на період воєнного стану, введеного Законом України від 24 лютого 2022 р. № 64 «Про введення воєнного стану в Україні».
Згідно з пунктом 2 Постанови № 303 за наявності загрози, що має негативний вплив на права, законні інтереси, життя та здоров'я людини, захист навколишнього природного середовища та забезпечення безпеки держави, а також для виконання міжнародних зобов'язань України протягом періоду воєнного стану дозволити здійснення позапланових заходів державного нагляду (контролю) на підставі рішень центральних органів виконавчої влади, що забезпечують формування державної політики у відповідних сферах.
Відповідно до статті 1 Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ, із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб в Україні введено воєнний стан, строк дії якого Указами Президента України від 14.03.2022 № 133/2022, від 18.04.2022 № 259/2022, від 17.05.2022 № 341/2022, від 12.08.2022 № 573/2022, від 07.11.2022 № 757/2022, від 06.02.2023 № 58/2023, від 01.05.2023 № 254/2023, від 26.07.2023 № 451/2023, від 06.11.2023 № 734/2023, від 05.02.2024 № 49/2024, від 06.05.2024 № 271/2024, від 23.07.2024 № 469/2024, від 28.10.2024 № 740/2024 і від 14.01.2025 № 26/2025 продовжено з 05 години 30 хвилин відповідно 26.03.2022 строком на 30 діб, з 25.04.2022 строком на 30 діб, з 25.05.2022 строком на 90 діб, з 23.08.2022 строком на 90 діб, з 21.11.2022 строком на 90 діб, з 19.02.2023 строком на 90 діб, з 20.05.2023 строком на 90 діб, з 18.08.2023 строком на 90 діб, з 16.11.2023 строком на 90 діб, з 14.02.2024 строком на 90 діб, з 14.05.2024 строком на 90 діб, з 12.08.2024 строком на 90 діб, з 10.11.2024 на 90 діб та з 08.02.2025 на 90 діб.
Отже, воєнний стан в Україні діє з 24.02.2022 до 09.05.2025, і в цей період відповідно до Постанови № 303 припинено проведення планових та позапланових заходів державного нагляду (контролю), зокрема здійснення контролю за дотриманням законодавства про рекламу в частині захисту прав споживачів реклами. Вказані позапланові заходи державного нагляду (контролю) можуть бути здійсненні на підставі рішення Держпродспоживслужби, як центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у відповідній сфері.
Суд встановив, що 17.12.2024 посадові особи відповідача здійснили фотофіксацію зовнішньої реклами, розміщеної на паркані біля магазину «Новий формат», який знаходиться за адресою: м. Миколаїв, вул. Космонавтів, 93.
У Повідомленні відповідача від 18.12.2024 № 14.5.4-2-09/8237-24 та в його рішенні від 08.01.2025 № 000002 не вказано підстави проведення 17.12.2024 відповідного заходу державного контролю (нагляду).
У відзиві на позовну заяву від 06.02.2025 відповідач не заперечив той факт, що захід контролю був проведений за відсутності рішення Держпродспоживслужби.
Вищенаведене у сукупності свідчить про те, що відповідач допустив процедурні порушення під час здійснення заходу державного контролю, які за своєю суттю не можна вважати формальними.
Законодавчо закріплена процедура прийняття рішень суб'єктами публічного права має на меті створення гарантій для суб'єкта приватного права та встановлення меж реалізації повноважень органами публічної влади і, в разі її неналежного дотримання, дає підстави для оскарження до суду таких рішень (дій) особою, чиї інтереси вони зачіпають. Установлена законом процедура є важливою гарантією недопущення зловживань з боку суб'єктів владних повноважень під час прийняття рішень та вчинення дій, яка повинна забезпечувати, передусім, справедливе ставлення до особи, а також дотримання загального принципу юридичної визначеності, складовою якого є принцип легітимних очікувань.
Такі висновки містяться, зокрема, у постановах Верховного Суду від 01.11.2022 у справі № 640/6452/19 та від 06.11.2024 у справі № 520/9243/22.
Таким чином, відповідач не довів дотримання ним вищезазначених вимог Закону №877-V та Постанови № 303, а тому проведений ним контрольний захід не є правомірним, у зв'язку з чим і рішення, прийняті за результатом такого заходу, є протиправними і підлягають скасуванню.
Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд дійшов до висновку про те, що позовні вимоги задовольнити частково.
Відповідно до частини першої статті 143 КАС України суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі.
Абзацом першим частини першої статті 139 КАС України встановлено, що при задоволенні позову сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступила його посадова чи службова особа.
Платіжною інструкцією від 16.01.2025 № 1009 підтверджується понесення позивачем судових витрат на сплату судового збору за подання адміністративного позову у розмірі 3028,20 гривень. Тому ця сума підлягає відшкодуванню шляхом стягнення на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача.
Враховуючи викладене, керуючись статтями 22, 139, 241-246, 255, 295, 297 КАС України, суд
1. Позов ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ТНС ПІВДНЯ» (вул. Новозаводська, 7А/1, м. Миколаїв, Миколаївський район, Миколаївська область, 54028; код ЄДРПОУ 44734335) до Головного управління Держпродспоживслужби в Миколаївській області (пр-т Центральний, 288, м. Миколаїв, Миколаївський район, Миколаївська область, 54003; код ЄДРПОУ 40327023) задовольнити повністю.
2. Визнати протиправною та скасувати рішення Головного управління Держпродспоживслужби в Миколаївській області від 08.01.2025 № 000002 про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу.
3. Стягнути на користь ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ТНС ПІВДНЯ» (вул. Новозаводська, 7А/1, м. Миколаїв, Миколаївський район, Миколаївська область, 54028; код ЄДРПОУ 44734335) за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень Головного управління Держпродспоживслужби в Миколаївській області (пр-т Центральний, 288, м. Миколаїв, Миколаївський район, Миколаївська область, 54003; код ЄДРПОУ 40327023) судовий збір у розмірі 3028 (Три тисячі двадцять вісім) гривень 00 копійок.
4. Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
5. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
6. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення безпосередньо до П'ятого апеляційного адміністративного суду.
Суддя В.Г.Ярощук
Рішення складено в повному обсязі 07 квітня 2025 року