01 квітня 2025 року м. Київ №320/49069/24
Київський окружний адміністративний суд у складі судді Жукової Є.О., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1
до Служби безпеки України
про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді, стягнення середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу, зобов'язання вчинити дії,
ОСОБА_1 звернувся до Київського окружного адміністративного суду з позовом до Служби безпеки України, в якому просить суд:
визнати протиправним та скасувати наказ Голови Служби безпеки України по особовому складу від 21 вересня 2023 року № 1188-ОС/дск у частині звільнення ОСОБА_1 з військової служби;
поновити ОСОБА_1 на військовій службі у Службі безпеки України з дня незаконного звільнення з військової служби в СБУ - з 14 серпня 2023 року;
зарахувати ОСОБА_1 у списки особового складу Служби безпеки України з дня незаконного звільнення - з 14 серпня 2023 року;
зобов'язати Службу безпеки України виплатити ОСОБА_1 середній місячний заробіток за час вимушеного прогулу з дня незаконного звільнення з військової служби - з 14 серпня 2023 року до дня фактичного поновлення на військовій службі;
зобов'язати Службу безпеки України зарахувати період вимушеного прогулу до вислуги років ОСОБА_1 на військовій службі (у календарному та пільговому обчисленні) та до терміну, встановленого для присвоєння чергового військового звання.
В обґрунтування позовних вимог зазначає, що наказом від 21 вересня 2023 року № 1188-ОС/дск його звільнено з військової служби з дня виключення зі списків особового складу за підпунктом «б» пункту 61, пункту 62 та підпунктом «в» (у зв'язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання) пункту 3 частини п'ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» у запас Збройних Сил України.
Постановою Верховного Суду колегії суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у справі № 591/3571/23, провадження № 51-6170км23 від 12 березня 2024 року касаційні скарги ОСОБА_1 та його захисника - адвоката Плюти Р.В. задоволено частково.
Вирок Зарічного районного суду м. Суми від 19 червня 2023 року та вирок Сумського апеляційного суду від 14 серпня 2023 року щодо ОСОБА_1 скасовано і призначено новий розгляд в суді першої інстанції. Таким чином, підстави відповідно до яких було видано наказ 21 вересня 2023 року №1188-ОС/дск про звільнення позивача з військової служби скасовані відповідно до постанови Верховного Суду від 12 березня 2024 року, а тому вважає, що наказ 21 вересня 2023 року №1188-ОС/дск підлягає скасуванню з поновленням позивача на військовій службі. Просить суд задовольнити позов.
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.10.2024 позовна заява №320/49069/24 розподілена судді Жуковій Є.О.
20 листопада 2024 року матеріали позовної заяви фактично передано судді Жукової Є.О.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 21 листопада 2024 року визнано поважними причини пропуску строку звернення до адміністративного суду та поновлено пропущений строк. Відкрито провадження в адміністративній справі №320/49069/24, вирішено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи, встановлено відповідачу строк для подання відзиву на позов та витребуваних документів.
Відповідно до довідок про доставку електронного листа, документ в електронному вигляді «Ухвала про відкриття спрощеного провадження без проведення судового засідання» від 21 листопада 2024 року по справі №320/49069/24 доставлено до електронного кабінету ОСОБА_1 та Служби безпеки України 05 грудня 2024 року.
13 грудня 2024 року через відділ документального обігу, контролю та забезпечення розгляду звернень громадян (канцелярію) Київського окружного адміністративного суду від Служби безпеки України надійшов відзив на позовну заяву.
Відповідач в своєму відзиві заперечує проти задоволення позовних вимог. В обґрунтування відзиву зазначає, що у зв'язку з набранням законної сили вироку Сумського апеляційного суду від 14.08.2023, який отримано листом від Офісу Генерального прокурора, прийнято наказ №1188-ОС/дск від 21.09.2023 щодо звільнення з військової служби ОСОБА_1 на підставі підпункту «б» пункту 61, пункту 62 та підпункту «в» Положення та пункту 3 частини п'ятої статті Закону № 2232-XII.
Крім того, як вже зазначалась відповідно до абзацу другого пункту 65 Положення військовослужбовці Служби безпеки України, звільнені з військової служби у зв'язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, в разі його скасування в установленому порядку і закриття кримінального провадження поновлюються на військовій службі.
Стаття 24 Закону 2232-XII визначає, що для військовослужбовців, стосовно яких судом ухвалено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжуються. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання та поновлюються пільги і соціальні гарантії, встановлені законодавством України для військовослужбовців.
Постановою Верховного Суду від 12.03.2024 у справі 591/3571/23 скасовано вирок Зарічного районного суду м. Суми від 19 червня 2023 року та вирок Сумського апеляційного суду від 14 серпня 2023 року щодо ОСОБА_1 та призначено новий розгляд в суді першої інстанції. Обрано ОСОБА_1 , запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк 60 днів. Кримінальне провадження щодо ОСОБА_1 направити для розгляду до Солом'янського районного суду м. Києва.
Зазначає, що позовні вимоги ОСОБА_1 є передчасними, з огляду на те, що розгляд справи щодо притягнення позивача до кримінальної відповідальності триває. Просить суд відмовити у задоволенні позову.
30 грудня 2024 року через відділ документального обігу, контролю та забезпечення розгляду звернень громадян (канцелярію) Київського окружного адміністративного суду від ОСОБА_1 надійшла відповідь на відзив.
Позивач в своїй відповіді зазначає, що підстави відповідно до яких було видано наказ 21 вересня 2023 року № 1188-ОС/дск про звільнення його з військової служби скасовані відповідно до постанови Верховного Суду від 12 березня 2024 року, а тому вважає, що наказ 21 вересня 2023 року № 1188-ОС/дск підлягає скасуванню з поновленням позивача на військовій службі. Просить суд задовольнити позов.
З метою додержання розумного строку розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження, суд визнав за можливе розгляд справи здійснювати за наявними матеріалами.
Розглянувши подані сторонами документи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов та відзив, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є громадянином України, що підтверджується копією паспорта серії НОМЕР_1 .
16 грудня 2003 року між ОСОБА_1 та Службою безпеки України (далі - СБУ) укладено контракт про проходження військової служби у СБУ, строком дії на 5 років.
У подальшому ОСОБА_1 проходив військову службу в Службі безпеки України на підставі контрактів від 04 березня 2009 року, 14 січня 2014 року та 03 грудня 2018 року.
03 грудня 2018 року між ОСОБА_1 та Службою безпеки України укладено контракт про проходження військової служби у СБУ, строком дії до 22 січня 2029 року.
Вироком Зарічного районного суду м. Суми від 19 червня 2023 року у справі №591/3571/23 визнано винним ОСОБА_1 у вчиненні злочину, передбаченого частиною п'ятою статті 407 КК України та на підставі статті 69 КК України призначено йому покарання у виді арешту на гауптвахті строком 6 місяців.
Вироком Сумського апеляційного суду від 14 серпня 2023 року апеляційну скаргу прокурора першого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення першого управління Спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Офісу Генерального прокурора Кондрашова Г.Г. задоволено частково. Вирок Зарічного районного суду м. Суми від 19.06.2023 року, відносно ОСОБА_1 , в частині призначення покарання, скасовано. Ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_1 за вчинення кримінального правопорушення передбаченого частиною п'ятою статті 407 КК України призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі.
Наказом Голови Служби безпеки України по особовому складу від 21 вересня 2023 року № 1188-ОС/дск ОСОБА_1 звільнено з військової служби з дня виключення зі списків особового складу, тобто з 14 серпня 2023 року за підпунктом «б» пункту 61, пункту 62 та підпунктом «в» (у зв'язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання) пункту 3 частини п'ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» у запас Збройних Сил України.
Постановою Верховного Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі від 12 березня 2024 року касаційні скарги засудженого ОСОБА_2 та його захисника - адвоката Плюти Р.В. задоволено частково. Вирок Зарічного районного суду м. Суми від 19 червня 2023 року та вирок Сумського апеляційного суду від 14 серпня 2023 року щодо ОСОБА_3 скасовано і призначено новий розгляд в суді першої інстанції.
Оскільки підстави відповідно до яких було видано наказ 21 вересня 2023 року № 1188-ОС/дск про звільнення позивача з військової служби скасовані відповідно до постанови Верховного Суду від 12 березня 2024 року, ОСОБА_1 вважає, що наказ 21 вересня 2023 року № 1188-ОС/дск підлягає скасуванню з поновленням його на військовій службі, у зв'язку із чим звернувся до суду із цим позовом.
Надаючи оцінку спірним правовідносинам суд зазначає наступне.
Відповідно до пункту 1 частини першої статті 19 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) юрисдикція адміністративних судів поширюється на справи у публічно-правових спорах, зокрема, спорах фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи індивідуальних актів), дій чи бездіяльності, крім випадків, коли для розгляду таких спорів законом встановлено інший порядок судового провадження.
Законом, який регулює відносини між державою і громадянами України у зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби, є Закон України від 25.03.1992 № 2232-XII «Про військовий обов'язок і військову службу» (далі - Закон № 2232-XII).
Відповідно до статті 2 Закону № 2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов'язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах, що підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу ЗСУ.
Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.
Порядок проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України визначається «Положенням про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України» затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 № 1262/2007 (далі - Положення ) та Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України затвердженою наказом Служби безпеки України від 14.10.2008 № 772, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 31.12.2008 за № 1323/16014 (далі - Інструкція 772).
Контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах під час проведення мобілізації та дії воєнного стану у зв'язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання (підпункт «в» пункту 2 частини п'ятої статті 26 № 2232-XII).
Вироком Зарічного районного суду м. Суми від 19.06.2023 визнано винним ОСОБА_1 у вчиненні злочину, передбаченого частиною п'ятою статті 407 КК України та на підставі статті 69 КК України призначено йому покарання у виді арешту на гауптвахті строком 6 місяців.
Вироком Сумського апеляційного суду від 14.08.2023 скасовано вирок Зарічного районного суду м. Суми від 19.06.2023 відносно ОСОБА_1 в частині призначення покарання та ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_1 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною п'ятою статті 407 КК України, призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі.
Відповідно частини першої та четвертої статті 532 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України), вирок або ухвала суду першої інстанції, ухвала слідчого судді, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. Судові рішення суду апеляційної та касаційної інстанцій набирають законної сили з моменту їх проголошення.
Судове рішення, яке набрало законної сили або яке належить виконати негайно, підлягає безумовному виконанню (частина друга статті 534 КПК України).
Судове рішення, що набрало законної сили, якщо інше не передбачено цим Кодексом, звертається до виконання не пізніш як через три дні з дня набрання ним законної сили або повернення матеріалів кримінального провадження до суду першої інстанції із суду апеляційної чи касаційної інстанції. Суд разом із своїм розпорядженням про виконання судового рішення надсилає його копію відповідному органу чи установі, на які покладено обов'язок виконати судове рішення(частина перша та друга статі 525 КПК України).
Військовослужбовці, військову службу яким призупинено та стосовно яких обвинувальні вироки суду набрали законної сили, підлягають звільненню з військової служби відповідно до пункту «г» частини другої, пункту «г» частини третьої, підпункту «д» пункту 1, підпункту «в» пункту 2 частини четвертої, підпункту «е» пункту 1, підпункту «е» пункту 2, підпункту «в» пункту 3 частини п'ятої та підпункту «е» пункту 1, підпункту «д» пункту 2, підпункту «в» пункту 3 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», крім військовослужбовців, яким вироком суду визначено міру покарання у виді службового обмеження, арешту з відбуттям на гауптвахті або триманням у дисциплінарному батальйоні.
Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, яким призначено кримінальне покарання у вигляді штрафу, яких звільнено від кримінальної відповідальності на підставах, передбачених статтями 47, 48, 49 Кримінального кодексу України, а також яких звільнено від відбування покарання на підставі амністії, підлягають звільненню з військової служби відповідно до підпункту «ґ» пункту 1 частини четвертої, підпункту «д» пункту 1, підпункту «д» пункту 2 частини п'ятої та підпункту «д» пункту 1, підпункту «ґ» пункту 2 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» (пункт 62 Положення).
Відповідно до пункту 65 Положення, військовослужбовці Служби безпеки України, стосовно яких здійснюється кримінальне провадження, не підлягають звільненню з військової служби за підпунктом «ґ» пункту 1 частини четвертої, підпунктами «д» і «з» пункту 1, підпунктами «д» і «ж» пункту 2 частини п'ятої, підпунктом «д» пункту 1, підпунктом «ґ» пункту 2 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», якщо підставою для звільнення є ті діяння військовослужбовців, щодо яких здійснюється кримінальне провадження, до закриття кримінального провадження чи постановлення вироку суду. Військовослужбовці Служби безпеки України, звільнені з військової служби у зв'язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, в разі його скасування в установленому порядку і закриття кримінального провадження поновлюються на військовій службі.
Пунктом 7.4 Інструкції №772 зазначено, що з військовослужбовцями, які звільняються за підпунктами «б», «в», «д» частини третьої, підпунктами «б», «в», «г» пункту 1, підпунктами «а», «б» пункту 2 частини четвертої, підпунктами «а»-«ґ», «ж», «і» пункту 1, підпунктами «а»-«ґ», «и», пункту 2, підпунктами «а», «б» пункту 3 частини п'ятої, підпунктами «а»-«ґ», «з» пункту 1, підпунктами «а»-«г», «ж», пункту 2, підпунктами «а», «б» пункту 3 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», перед звільненням із військової служби проводиться не менше двох індивідуальних бесід (крім випадків, коли такі бесіди провести неможливо у разі застосування до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою або цілодобового домашнього арешту або відсутності відомостей про місцеперебування військовослужбовця).
Подання до звільнення військовослужбовця з військової служби за підпунктом «г» частини третьої, підпунктом «д» пункту 1, підпунктом «в» пункту 2 частини четвертої, підпунктом «е» пункту 1, підпунктом «е» пункту 2, підпунктом «в» пункту 3 частини п'ятої та підпунктом «е» пункту 1, підпунктом «д» пункту 2, підпунктом «в» пункту 3 частини шостої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» та виключення його зі списків особового складу здійснюється після отримання органом, підрозділом, закладом, установою копії вироку суду, що набрав законної сили, з дня набрання законної сили вироком суду (пункт 7.6 Інструкції 772).
Отже, у зв'язку з набранням законної сили вироку Сумського апеляційного суду від 14.08.2023, відповідачем прийнято наказ №1188-ОС/дск від 21.09.2023 щодо звільнення з військової служби ОСОБА_1 на підставі підпункту «б» пункту 61, пункту 62 та підпункту «в» Положення та пункту 3 частини п'ятої статті Закону № 2232-XII.
Крім того, як вже зазначалась відповідно до абзацу другого пункту 65 Положення військовослужбовці Служби безпеки України, звільнені з військової служби у зв'язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, в разі його скасування в установленому порядку і закриття кримінального провадження поновлюються на військовій службі.
Стаття 24 Закону 2232-XII визначає, що для військовослужбовців, стосовно яких судом ухвалено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжуються. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання та поновлюються пільги і соціальні гарантії, встановлені законодавством України для військовослужбовців.
Постановою Верховного Суду від 12.03.2024 у справі 591/3571/23 скасовано вирок Зарічного районного суду м. Суми від 19 червня 2023 року та вирок Сумського апеляційного суду від 14 серпня 2023 року щодо ОСОБА_1 та призначено новий розгляд в суді першої інстанції.
З огляду на викладене, суд погоджується із відповідачем про передчасність позовних вимог ОСОБА_1 , оскільки розгляд справи щодо притягнення позивача до кримінальної відповідальності триває.
Згідно з частиною першою статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Відповідно до норм частини першої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
За змістом частини другої статті 77 КАС України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
За наслідком розгляду даного спору, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги є необґрунтованими та недоведеними, не знайшли своє підтвердження під час розгляду спору, а тому, задоволенню не підлягають. Відповідачем було доведено, що звільнення позивача відбулось із дотриманням законодавства, підстава звільнення визначена правильно, процедура звільнення дотримана.
Враховуючи положення статті 139 КАС України, питання про розподіл судових витрат судом не вирішується.
Керуючись статтями 9, 14, 73-78, 90, 139, 143, 242-246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
1. У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 відмовити повністю.
2. Розподіл судових витрат не здійснювати.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.
Суддя Жукова Є.О.