31 березня 2025 рокуЛьвівСправа № 140/2760/24 пров. № А/857/13796/24
Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:
головуючого судді Судової-Хомюк Н.М.,
суддів Затолочного В.С., Онишкевича Т.В.,
розглянувши у порядку письмового провадження в м. Львові апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Волинській області на рішення Волинського окружного адміністративного суду від 02 травня 2024 року у справі №140/2760/24 за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Зак-Сервіс» до Головного управління ДПС у Волинській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення
суддя в 1-й інстанції - Дмитрук В.В.
час ухвалення рішення - не зазначено,
місце ухвалення рішення -м. Луцьк,
дата складання повного тексту рішення - не зазначено
Товариство з обмеженою відповідальністю «Зак-Сервіс» (далі - ТзОВ «Зак-Сервіс») звернулось з адміністративним позовом до Головного управління ДПС у Волинській області (далі - ГУ ДПС у Волинській області) про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 25.12.2023 №0183082303.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що за результатами проведеної відповідачем документальної позапланової виїзної перевірки ТзОВ «Зак-Сервіс» з питань дотримання вимог податкового законодавства в частині неправомірного застосування пільги у вигляді пониженої ставки податку на доходи нерезидентів джерелом походження з України за період з 29.01.2019 по 31.12.2021 та декларування у податковій звітності недостовірної суми виплат, яка підлягає оподаткуванню.
21.11.2023 складено акт №19325/23/42778323, яким встановлено порушення позивачем вимог:
ст. 12 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Польща про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження податкових ухилень, п. 3.2. ст. 3, п.103.1, п. 103.4 ст. 103, п.п. 141.4.1., п.п.141.4.2 п. 141.4 статті 141 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI, в результаті чого занижено податкові зобов'язання щодо утриманих податків з доходів нерезидентів із джерелом походження з України всього у сумі 318 688 грн, у тому числі за 4 квартал 2019 року в сумі 63 120 грн, за 1 квартал 2020 року в сумі 81 255 грн, за 1 квартал 2021 року в сумі 174 313 грн по операціях з компанією «CAPITAL TRADE» LLC з виплат по послугах оренди сільськогосподарської техніки;
- п. 103.9 ст. 103, п. 46.1. ст. 46, п. 49.2, пп. 49.18.3 п.49.18 ст. 49 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI, ТзОВ «Зак-Сервіс» не подало у встановлені терміни до податкового органу звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів (додаток ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2019 рік по компанії- нерезиденту «CAPITAL TRADE» LLC);
- п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Податкового кодексу України в частині включення до додатку ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2 квартал 2021 по нерезиденту «CAPITAL TRADE» LIC операцій з операціями купівлі сільськогосподарської техніки на загальну суму 8 877 955 грн. (1 207 114 злотих), які не є об'єктом оподаткування податком на доходи нерезидента, що не призвело до завищення або заниження сум сплати вказаного податку до бюджету.
Рішенням Волинського окружного адміністративного суду від 02 травня 2024 року у вказаній справі адміністративний позов задоволено.
Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС України у Волинській області від 25.12.2023 №0183082303.
Стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Волинській області на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Зак-Сервіс» судовий збір в розмірі 5 259 (п'ять тисяч двісті п'ятдесят дев'ять) гривень 00 копійок.
ГУ ДПС у Волинській області не погоджується з таким рішенням та вважає його необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню.
У поданій апеляційній скарзі апелянт зазначає про те, що судом першої інстанції було прийнято рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, порушення вимог статті 12 КОНВЕНЦІЇ між Урядом України і Урядом Республіки Польща, статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України.
Зокрема, податковий орган покликається, що визначення «роялті», викладене у статті 12 Конвенції відповідає пункту 3 статті 12 Типової конвенції ООН.
Відповідно до пункту 13.2 Коментарів до статті 12 Типової конвенції ООН, промислове, комерційне чи наукове обладнання може включати (перелік не є вичерпним) кораблі, літаки, автомобілі та інші транспортні засоби, крани, контейнери, супутники, трубопроводи та кабелі тощо. Відповідно до цього тлумачення платежі, які резиденти України сплачують резидентам Польщі за користування обладнанням, включаючи використання транспортних засобів та сільськогосподарської техніки, розглядаються як роялті, щодо яких застосовується стаття 12 Конвенції. Відтак, реалізація Україною свого права на оподаткування відповідно до Конвенції передбачає сплату податку в Україні у джерела виплати на платежі, які компаніїрезиденти України здійснюють резидентам Польщі за користування (оренду) переліченим вище обладнанням, оскільки ці платежі розглядаються як роялті відповідно до пункту 3 статті 12 Конвенції. В тому випадку, коли відповідний платіж (винагорода, компенсація), що виплачується на користь резидентів Польщі, є лізинговою/орендною платою лізингодавцю/ орендодавцю за договорами лізингу/оренди і такий платіж не є фрахтом (у значенні підпункту 14.1.260 пункту 14.1 статті 14 Кодексу) - податок має справлятися за зниженою/пільговою ставкою 10%, у зв'язку з тим, що при оподаткуванні таких операції загальний розмір ставки податку на доходи нерезидентів, визначений підпунктом 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 розділу ІІІ Кодексу (15%), обмежено розміром, встановленим пунктом 2 статті 12 Конвенції.
Зазначають про те, що суми доходів виплачених ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» на адресу «CAPITAL TRADE» LLC підлягають оподаткуванню за ставкою 10% з урахуванням вимог ст.12 КОНВЕНЦІЇ між Урядом України і Урядом Республіки Польща про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження податкових ухилень та п. 3.2. ст. 3, п.103.1, п. 103.4 ст. 103, п.п.141.4.1., п.п.141.4.2 п. 141.4 статті 141 Кодексу.
З врахуванням вказаних обставин просять задоволити апеляційну скаргу, скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову якою відмовити у задоволенні позовних вимог.
Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, у якому вважає подану апеляційну скаргу необґрунтованою та безпідставною. Вважає, що суд першої інстанції вірно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення відповідно до норм матеріального права та з дотриманням норм процесуального права. Просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.
У відповідності до частини першої статті 311 КАС України суд апеляційної інстанції вважає за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження, оскільки апеляційну скаргу подано на рішення суду першої інстанції, що ухвалене в порядку письмового провадження (без повідомлення сторін) за наявними у справі матеріалами.
Частиною 1 ст. 308 КАС України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Заслухавши суддю доповідача, вивчивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така не підлягає задоволенню враховуючи наступне.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджено матеріалами справи наступні обставини.
Перевіркою дотримання вимог податкового законодавства при здійсненні виплат ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» доходів нерезидентам джерелом походження з України компанії «CAPITAL TRADE» LLC (Республіки Польща) за період з 29.01.2019 по 31.12.2021 встановлено про те, ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» задекларовано виплату доходів нерезиденту Республіки Польща «CAPITAL TRADE» LLC (Код нерезидента в країні резиденції - 7811876333; місцезнаходження нерезидента: Ogrodowa Str., 58, 00-876 Warsaw, Poland) на загальну суму 1 649 856,78 PLN (далі - злотих), що еквівалентно 11 890 515,00 грн, в тому числі за наданні послуги щодо оренди сільськогосподарської техніки на загальну суму 442 741,91 злотих, що еквівалентно 3 012 560,00 грн, а саме: за 4 квартал 2019 рік - 100 738,00 злотих (631 195,00 грн), за 1 квартал 2020 рік - 123 000,00 злотих (812 550,00 грн), за 1 квартал 2021 рік - 219 003,91 злотих (1 568 815,00 грн) та по операціям купівлі обладнання, які не є об'єктом оподаткування на загальну суму 1 207 113,87 злотих, що еквівалентно 8 877 954,44 грн, а саме: за 2 квартал 2021 рік - 1 207 113,87 злотих (8 877 955,00 грн).
Перевіркою повноти визначення суми податку з доходу нерезидента встановлено його заниження за період з 29.01.2019 по 31.12.2021 всього у сумі 318 688 грн, у тому числі за 4 квартал 2019 року в сумі 63 120 грн, за 1 квартал 2020 року в сумі 81 255 грн, за 1 квартал 2021 року в сумі 174 313 грн.
За даними додатків ПН «Розрахунок (звіт) податкових зобов'язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом їх походження з України» до декларації з податку на прибуток за 2019, 2020 та 2021 роки Товариством задекларовано виплату доходів (рядок 17 додатку «Інші доходи») нерезиденту «CAPITAL TRADE» LLC на суму 11 890 515 грн.
Як встановлено перевіркою, звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів (додаток ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2019 рік по компанії - нерезиденту «CAPITAL TRADE» LLC) подано 24.10.2023 №9337129635, граничний термін подання якого - 01.03.2020, чим порушено вимоги п. 103.9 ст.103, п. 46.1. ст. 46, п.49.2, пп.49.18.3 п.49.18 ст. 49 Кодексу.
В порушення п. 103.9 ст.103, п.46.1. ст. 46, п.49.2, пп. 49.18.3 п. 49.18 ст. 49 Кодексу ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» не подало у встановлені терміни до податкового органу звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів (додаток ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства) за 2019 рік по компанії- нерезиденту «CAPITAL TRADE» LLC.
Також, в вході проведення перевірки встановлено помилкове включення до додатку ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2 квартал 2021 по нерезиденту «CAPITAL TRADE» LLC суми виплат, пов'язані з операціями купівлі сільськогосподарської техніки за контрактом №11/09-2020 від 11.09.2020, додатковими угодами від 01.07.2020 та від 26.08.2020 по договору №06/03 від 06.03.2020 на загальну суму 8 877 955 грн (1 207 114 злотих), які не є об'єктом оподаткування згідно пп. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу. Разом з тим, вказане порушення не привело до завищення суми податку на доходи нерезидента оскільки податок на доходи нерезидента платником з таких сум утриманий не був.
Відповідно до наданих для перевірки первинних документів встановлено виплати доходів нерезиденту Республіки Польща «CAPITAL TRADE» LLC на загальну суму 11 890 515,15 грн, в тому числі:
- за наданні послуги щодо оренди сільськогосподарської техніки за договорами №01/03 від 01.03.2019 та №06/03 від 06.03.2020 на загальну суму 3 012 560,71 грн.;
- виплати пов'язані з операціями купівлі сільськогосподарської техніки за контрактом №11/09-2020 від 11.09.2020, додаткових угод від 01.07.2020 та від 26.08.2020 по договору №06/03 від 06.03.2020 на загальну суму 8 877 954,44 грн, які не є об'єктом оподаткування.
Між ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» та «CAPITAL TRADE» LLC, укладено договір №01/03 від 01.03.2019 оренди сільськогосподарської техніки. Предмет договору: Орендодавець (ТОВ «ЗАК-СЕРВІС») передає Орендареві «CAPITAL TRADE» LLC у тимчасове платне користування сільськогосподарську техніку (п.1.1 договору).
За період який перевірявся по договору №01/03 від 01.03.2019 згідно актів оренди сільськогосподарської техніки, рахунків та фактур ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» отримано послуги по оренді сільськогосподарської техніки від «CAPITAL TRADE» LLC на загальну суму 369 641,6 злотих.
В бухгалтерському обліку отримання послуг по оренді сільськогосподарської техніки відображено бухгалтерськими проведеннями: К-т рах. 632 «Розрахунки з іноземними постачальниками» Д-т рах. 91 «Загальновиробничі витрати».
На виконання договору №01/03 від 01.03.2019 ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» перераховано на «CAPITAL TRADE» LLC: Bank Zachodni WBK S. A. Ul. Rynek 9/11, 50-950 Wroclaw, Polska: PLN: PL48109010560000000131543403 SWIFT: WBKPPLPP валютні кошти в сумі 369 641,6 злотих (2 491 172,46 грн.), згідно платіжних доручень в іноземній валюті:
- №5 від 11.10.2019 - 100 738 злотих (631 195,1 грн);
- №1 від 20.03.2020 - 123 000 злотих (812 550,3 грн);
- №28163631 від 07.03.2021 - 145 903,6 злотих (1 047 427 грн).
В бухгалтерському обліку оплата послуг по оренді сільськогосподарської техніки відображено бухгалтерськими проведеннями: Д-т рах. 632 «Розрахунки з іноземними постачальниками» К-т рах. 312 «Поточні рахунки в іноземній валюті».
Станом на 31.12.2021 заборгованість по договору №01/03 від 01.03.2019 по розрахунках ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» з «CAPITAL TRADE» LLC (Poland) відсутня, що відповідає даним бухгалтерського обліку ТОВ «ЗАК-СЕРВІС».
Між ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» та «CAPITAL TRADE» LLC, укладено договір №06/03 від 06.03.2020 оренди сільськогосподарської техніки. Предмет договору: Орендодавець (ТОВ «ЗАК-СЕРВІС») передає Орендареві «CAPITAL TRADE» LLC у тимчасове платне користування сільськогосподарську техніку (п.1.1 договору). Умови даного договору ідентичні договору №01/03 від 01.03.2019.
За вказаний період по договору №06/03 від 06.03.2020 згідно актів оренди сільськогосподарської техніки, рахунків та фактур ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» отримано послуги по оренді сільськогосподарської техніки від «CAPITAL TRADE» LLC на загальну суму 73 100,35 злотих.
В бухгалтерському обліку отримання послуг по оренді сільськогосподарської техніки відображено бухгалтерськими проведеннями: К-т рах. 632 «Розрахунки з іноземними постачальниками» Д-т рах. 91 «Загальновиробничі витрати».
За вказаний період на виконання додаткових угод від 01.07.2020 та від 26.08.2020 по договору №06/03 від 06.03.2020 згідно фактур ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» придбано сільськогосподарської техніки від «CAPITAL TRADE» LLC (Poland) на загальну суму 820 113,9 злотих:
- фактура VAT NR від 11.07.2020 № 1107/03F на придбання с/г техніки на загальну суму 505747,9 злотих, а саме: Сівалка Horsch Focus 6 TD 3-Punkt на суму 252 826,19 злотих; сівалка Horsch Focus 6 TD M10 на суму 252 921,75 злотих;
- фактура VAT NR від 29.08.2020 №2908/03F на придбання с/г техніки на загальну суму 314 7365,93 злотих, а саме: Сівалка Horsch Maestro 8RC на суму 167461,299 злотих; Дискова борона Horsch Joker 8RTM14 на суму 146904,64 злотих.
В бухгалтерському обліку придбання сільськогосподарської техніки відображено бухгалтерськими проведеннями: К-т рах. 632 «Розрахунки з іноземними постачальниками» Д-т рах. 152 «Придбання (виготовлення) основних засобів».
На виконання договору №06/03 від 06.03.2020 ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» перераховано на «CAPITAL TRADE» LLC: Bank Zachodni WBK S. A. Ul. Rynek 9/11, 50-950 Wroclaw, Polska: PLN: PL48109010560000000131543403 SWIFT: WBKPPLPP валютні кошти в сумі 893 214,2 злотих ( 6 546 843,08 грн.), згідно платіжних доручень в іноземній валюті: №35502829 від 22.03.2021 - 73 100,35 злотих (521 388,2 грн.) за послуги по оренді; №33051933 від 21.04.2021 - 252 826,19 злотих (1 873 973 грн.) за придбання основних засобів; № 44402060 від 28.04.2021 - 252 921,75 злотих (1 860 037 грн.) за придбання основних засобів; №7960924 від 07.05.2021 - 314 365,93 злотих (2 291 445 грн.) за придбання основних засобів.
В бухгалтерському обліку оплата послуг по оренді сільськогосподарської техніки та придбання сільськогосподарської техніки відображено бухгалтерськими проведеннями: Д-т рах. 632 «Розрахунки з іноземними постачальниками» К-т рах. 312 «Поточні рахунки в іноземній валюті».
Cтаном на 31.12.2021 заборгованість по договору №06/03 від 06.03.2020 по розрахунках ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» з «CAPITAL TRADE» LLC відсутня, що відповідає даним бухгалтерського обліку ТОВ «ЗАК-СЕРВІС».
Між ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» та «CAPITAL TRADE» LLC, укладено контракт №11/09-2020 від 11.09.2020. Предмет контракту: придбання сільськогосподарської техніки (Трактор колісний John Deere 8345R). Валюта контракту та платежу - польські злоті. Вартість контракту: 387000 польських злотів.
За вказаний період на виконання контракту №11/09-2020 від 11.09.2020 згідно фактури VAT NR від 21.09.2020 №2109/03F ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» придбано від «CAPITAL TRADE» LLC (Poland) Трактор колісний John Deere 8345R за ціною 387000,00 злотих.
В бухгалтерському обліку придбання сільськогосподарської техніки відображено бухгалтерськими проведеннями: К-т рах. 632 «Розрахунки з іноземними постачальниками» Д-т рах. 152 «Придбання (виготовлення) основних засобів».
На виконання контракту №11/09-2020 від 11.09.2020 ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» перераховано на «CAPITAL TRADE» LLC: Bank Zachodni WBK S. A. Ul. Rynek 9/11, 50-950 Wroclaw, Polska: PLN: PL48109010560000000131543403 SWIFT: WBKPPLPP валютні кошти в сумі 387 000,00 злотих (2 852 499,6 грн), згідно платіжного доручення в іноземній валюті №16430421 від 13.05.2021.
В бухгалтерському обліку оплата сільськогосподарської техніки відображено бухгалтерськими проведеннями: Д-т рах. 632 «Розрахунки з іноземними постачальниками» К-т рах. 312 «Поточні рахунки в іноземній валюті».
Cтаном на 31.12.2021 заборгованість по контракту №11/09-2020 від 11.09.2020 по розрахунках ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» з «CAPITAL TRADE» LLC відсутня, що відповідає даним бухгалтерського обліку ТОВ «ЗАК-СЕРВІС».
В ході перевірки встановлено, що ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» застосувало пільгову ставку оподаткування (0%) під час виплати доходу «CAPITAL TRADE» LLC за наданні послуги щодо оренди сільськогосподарського обладнання та техніки - сума виплат 442 742 злотих, що в гривневому еквіваленті становить - 3 012 561 грн, в тому числі: за 4 квартал 2019 рік - 100 738 злотих (631 195 грн), за 1 квартал 2020 рік -123 000 злотих (812 550 грн), за 1 квартал 2021 рік - 219 004 злотих (1 568 815 грн).
Представник відповідача вказала, що коли відповідний платіж (винагорода, компенсація), що виплачується на користь резидентів Польщі, є лізинговою/орендною платою лізингодавцю/ орендодавцю за договорами лізингу/оренди і такий платіж не є фрахтом (у значенні підпункту 14.1.260 пункту 14.1 статті 14 Кодексу) - податок має справлятися за зниженою/пільговою ставкою 10%, у зв'язку з тим, що при оподаткуванні таких операції загальний розмір ставки податку на доходи нерезидентів, визначений підпунктом 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 розділу ІІІ Кодексу (15%), обмежено розміром, встановленим пунктом 2 статті 12 Конвенції. Таким чином, суми доходів виплачених ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» на адресу «CAPITAL TRADE» LLC підлягають оподаткуванню за ставкою 10% з урахуванням вимог ст.12 КОНВЕНЦІЇ між Урядом України і Урядом Республіки Польща про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження податкових ухилень та п. 3.2. ст. 3, п.103.1, п. 103.4 ст. 103, п.п.141.4.1., п.п.141.4.2 п. 141.4 статті 141 Кодексу.
Відповідно до п. 103.4 ст. 103 Кодексу підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом, особі, яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріальної засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір.
ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» для перевірки було надано довідки про місцезнаходження для потреб податкової служби (довідка про резиденство) «CAPITAL TRADE» LLC:
- №1472-SOB.4060.2280.2019, видану 26.06.2019 в м. Варшава уповноваженим керівником Другого Мазовецького податкового управління у Варшаві за період з 28.11.2017 до 05.09.2019;
- №1472-SOB.2.4060.1573.2020, видану 01.07.2020 в м. Варшава уповноваженим керівником Другого Мазовецького податкового управління у Варшаві за період з 01.01.2020 ;
- №1472- SOB.2.4060.421.2021, видану 08.02.2021 в м. Варшава уповноваженим керівником Другого Мазовецького податкового управління у Варшаві за період з 28.11.2017;
- №1472- SOB.2.4060.746.2022, видану 14.02.2022 в м. Варшава уповноваженим керівником Другого Мазовецького фінансового управління у Варшаві за період з 28.11.2017; про те, що «CAPITAL TRADE» LLC (Код нерезидента в країні резиденції - 7811876333); є резидентом Польщі, воєводство -Mazowieckie, повіт -m. St. Warszawa, ul. Ogrodowa 58, 00-876 і підлягає необмеженому податковому зобов'язанню в рамках договору між Урядом Республіки Польща та Україною з метою уникнення подвійного оподаткування і запобігання ухиленню від оподаткування у сфері податків від доходу.
Вважає, що суми доходів виплачених ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» на адресу «CAPITAL TRADE» LLC за послуги оренди сільськогосподарської техніки підлягають оподаткуванню за ставкою 10% з урахуванням вимог ст.12 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Польща про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження податкових ухилень, п. 3.2. ст. 3, п.103.1, п. 103.4 ст. 103, п.п.141.4.1., п.п.141.4.2 п. 141.4 статті 141 Кодексу. Разом з тим, перевіркою встановлено що суми податку на доходи нерезидента не були стягнуті з таких доходів та перераховані до бюджету у момент виплати доходу податковим агентом - ТОВ «ЗАК-СЕРВІС».
Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до наказу ГУ ДПС у Волинській області від 07.11.2023 №2355-п та направлень на перевірку від 07.11.2023 №3658 та №3659 посадовою особою відповідача проведено документальну позапланову виїзну перевірку ТзОВ «Зак-Сервіс» з питань дотримання вимог податкового законодавства в частині неправомірного застосування пільги у вигляді пониженої ставки податку на доходи нерезидентів джерелом походження з України за період з 29.01.2019 по 31.12.2021 та декларування у податковій звітності недостовірної суми виплат, яка підлягає оподаткуванню, за результатами якої складено акт від 21.11.2023 №19325/23/42778323.
За висновками акта перевірки позивачем порушено:
- ст. 12 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Польща про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження податкових ухилень, п. 3.2. ст. 3, п.103.1, п. 103.4 ст. 103, п.п. 141.4.1., п.п.141.4.2 п. 141.4 статті 141 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI, в результаті чого занижено податкові зобов'язання щодо утриманих податків з доходів нерезидентів із джерелом походження з України всього у сумі 318 688 грн, у тому числі за 4 квартал 2019 року в сумі 63 120 грн, за 1 квартал 2020 року в сумі 81 255 грн, за 1 квартал 2021 року в сумі 174 313 грн по операціях з компанією «CAPITAL TRADE» LLC з виплат по послугах оренди сільськогосподарської техніки;
- п. 103.9 ст. 103, п. 46.1. ст. 46, п. 49.2, пп. 49.18.3 п.49.18 ст. 49 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI, ТОВ «ЗАК-СЕРВІС» не подало у встановлені терміни до податкового органу звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів (додаток ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2019 рік по компанії- нерезиденту «CAPITAL TRADE» LLC);
- п. 141.4.1 п. 141.4 ст.141 Податкового кодексу України в частині включення до додатку ПН до Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2 квартал 2021 по нерезиденту «CAPITAL TRADE» LIC операцій з операціями купівлі сільськогосподарської техніки на загальну суму 8 877 955 грн. (1 207 114 злотих), які не є об'єктом оподаткування податком на доходи нерезидента, що не призвело до завищення або заниження сум сплати вказаного податку до бюджету.
На підставі акта перевірки від 21.11.2023 №19325/23/42778323 ГУ ДПС у Волинській області 25.12.2023 прийнято податкове повідомлення-рішення №0183082303, яким застосовано штраф в сумі 350556,80 грн.
Суд першої інстанції прийшов до висновку про те, що оскільки позивачем виплачені кошти за оренду сільськогосподарської техніки на користь компанії «CAPITAL TRADE» LLC, тобто, прибуток отриманий компанією, яка є резидентом Польської Республіки, з якою Україною укладені міжнародні договори Конвенції про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на дохід і майно, позивачем правомірно та обґрунтовано не утримувався та не сплачувався до бюджету податок на прибуток іноземних юридичних осіб при здійсненні таких виплат.
На думку суду першої інстанції, висновки акту перевірки не є остаточними, а є лише особистою думкою посадових осіб управління, які проводять перевірки, щодо кваліфікації оренди сільськогосподарської техніки, як «роялті», що за Конвенцією включає плату за надання права на користування певними видами обладнання, яке використовується орендарем для певних комерційних цілей.
Враховуючи зазначені висновки суду першої інстанції, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про задоволення позову та зазначає наступне.
Завданням адміністративного судочинства відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб'єктів владних повноважень.
Статтею 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів регулює Податковий кодекс України (далі - ПК України), який, зокрема, визначає вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов'язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов'язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства.
Відповідно до підпункту 14.1.54 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України дохід з джерелом їх походження з України - будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні, у тому числі, але не виключно, доходи у вигляді, зокрема, процентів, дивідендів, роялті та будь-яких інших пасивних (інвестиційних) доходів, сплачених резидентами України або постійними представництвами нерезидентів в Україні; доходів від надання резидентам або нерезидентам в оренду (користування) майна, розташованого в Україні, включаючи рухомий склад транспорту, приписаного до розташованих в Україні портів; тощо.
Відповідно до положень підпунктів 141.4.1, 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 Податкового кодексу України доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами є, зокрема, роялті; фрахт та доходи від інжинірингу; лізингова/орендна плата, що вноситься резидентами на користь нерезидента - лізингодавця/орендодавця за договорами оперативного лізингу/оренди
Резидент, у тому числі фізична особа - підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб'єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа - підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4-141.4.5 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.
Згідно із положеннями пунктів 103.1, 103.2, 103.4 статті 103 Податкового кодексу України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.
Особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.
Згідно із положеннями пунктів 103.1, 103.2, 103.4 статті 103 Податкового кодексу України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.
Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.
Як підтверджується матеріалами справи «CAPITAL TRADE» LLC є резидентом Республіки Польща, що підтверджується довідками про місце реєстрації з ціллю оподаткування (сертифікатами резидента), які надавались ГУ ДПС у Волинській області. Отже, чинним законодавством у сфері оподаткування передбачено право на звільнення від оподаткування доходів з джерелом їх походження з України (застосування зменшеної ставки податку) у разі виплати доходу нерезиденту, який є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.
При цьому, підставою для такого звільнення (застосування зменшеної ставки податку) є надання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених статтею 103 ПК України, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.
Так, згідно із частиною 1 статті 7 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Польща про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень, яка набрала чинності для України 11.03.1994, прибуток підприємства Договірної Держави оподатковується тільки у цій Державі, якщо тільки підприємство не здійснює комерційної діяльності в другій Договірній Державі через розташоване в ній постійне представництво. Якщо підприємство здійснює комерційну діяльність, як вказано вище, прибуток підприємства оподатковується в другій Державі, але тільки в тому розмірі, який може бути віднесений до цього постійного представництва
Колегія суддів вважає, що податковий орган помилково вважає, що дохід отриманий компанією «CAPITAL TRADE» LLC від оренди сільськогосподарської техніки є доходом від надання права на користуванням обладнанням (в тому числі транспортними засобами) та має оподатковуватися у відповідності до статті 12 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Польща як роялті зі ставкою 10 відсотків.
Відповідно до положень підпункту 14.1.225 Податкового кодексу України роялті це будь-який платіж, в тому числі платіж, що сплачується користувачем об'єктів авторського права і (або) суміжних прав на користь організацій колективного управління, відповідно до Закону України «Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав», отриманий як винагорода за використання або за надання права на використання об'єкта права інтелектуальної власності, а саме на будь-які літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп'ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео або аудіокасети, кінематографічні фільми або плівки для радіо- чи телевізійного мовлення, передачі (програми) організацій мовлення, інші аудіовізуальні твори, будь-які права, які охороняються патентом, будь-які зареєстровані торговельні марки (знаки на товари і послуги), права інтелектуальної власності на дизайн, секретне креслення, модель, формулу, процес, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау).
Предметом оренди за договорами № 01/03 від 01.03.2019р. та №06/03 від 06.03.2020р. є бувша у користуванні сільськогосподарська техніка: Сівалка Horsch Focus 6 TD 3- Punkt 2015 року виготовлення, Сівалка Horsch Focus 6 TD M10 2015 року виготовлення, Сівалка Horsch Maestro 8RC 2015 року виготовлення, Дискова борона Horsch Joker 8RTM14 2016 року виготовлення, Трактор колісний John Deere 8345R, 2015 року виготовлення. Тобто орендована сільськогосподарська техніка є серійною продукцією, а не новим, інноваційним обладнанням, яке захищено авторським правом, тощо
Отже апеляційна скарга не містить нових переконливих доводів, які б були безпідставно залишені без розгляду судом першої інстанції, доводи апеляційної скарги є безпідставними, та такими, що не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а оскаржене рішення суду першої інстанції без змін.
Наведене дає підстави для висновку, що доводи скаржника у кожній справі мають оцінюватись судами на предмет їх відповідності критеріям конкретності, доречності та важливості у рамках відповідних правовідносин з метою належного обґрунтування позиції суду.
Інші зазначені відповідачем в апеляційній скарзі обставини, окрім вищеописаних обставин, ґрунтуються на довільному трактуванні фактичних обставин і норм матеріального права, а тому такі не вимагають детальної відповіді або спростування.
Доводи апеляційної скарги, наведені на спростування висновків суду першої інстанції, не містять належного обґрунтування чи нових переконливих доводів, які б були безпідставно залишені без розгляду судом першої інстанції.
Порушень норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильного застосування норм матеріального права поза межами вимог апелянта та доводів, викладених у апеляційній скарзі, у ході апеляційного розгляду справи встановлено не було.
З огляду на викладене суд апеляційної інстанції приходить до переконання, що суд першої інстанції, правильно встановив фактичні обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а відтак апеляційну скаргу слід залишити без задоволення.
Керуючись ст. 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325,328, 329 КАС України, апеляційний суд,
Апеляційну скаргу Головного Управління Пенсійного фонду України у Волинській області залишити без задоволення.
Рішення Волинського окружного адміністративного суду від 02 травня 2024 року у справі № 140/2760/24- залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом другим частини п'ятої статті 328 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Головуючий суддя Н. М. Судова-Хомюк
судді В. С. Затолочний
Т. В. Онишкевич