ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 334-68-95, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
05.03.2025Справа № 910/15391/24
За позовомVorex LLC
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"
простягнення 257410,76 євро
Суддя Смирнова Ю.М.
Секретар судового засідання Негеля Ю.М.
Представники сторін:
від позивачаПанчишин А.В.
від відповідачівПідлипенський Д.В.
Компанія Vorex LLC звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" 257410,76 євро.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що у відповідача не було законних підстав для стягнення з позивача суми банківської гарантії, оскільки позивач не порушив умови укладеного між сторонами договору №4600006544 про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 12.09.2022, здійснив поставку товару в строк та у повному обсязі.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.12.2024 у справі №910/15391/24 позовну заяву залишено без руху.
Позивачем у строк, встановлений судом, усунуто недоліки позовної заяви.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.01.2025 відкрито провадження у справі №910/15391/24, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання у справі призначено на 20.02.2025.
05.02.2025 від відповідача надійшов відзив на позов, в якому відповідач проти позову заперечив та зазначив, що жодна з поставок першої партії товару за договором №4600006544 про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 12.09.2022 не була здійснена позивачем, як постачальником, у строк до 15.08.2023, що свідчить про неналежне виконання позивачем умов укладеного між сторонами договору. У зв'язку з цим відповідач наполягає, що правомірно ініціював стягнення 257410,76 євро гарантії згідно банківської гарантії №28644 від 05.08.2023 (зі змінами №1 від 05.08.2023), виданої Акціонерним товариством "Комерційний банк "Глобус" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України", з огляду на настання гарантійного випадку.
14.02.2025 від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій позивач проти тверджень відповідача, викладених у відзиві на позов, заперечив.
20.02.2025 від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив.
В судовому засіданні 20.02.2025 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 05.03.2025.
Представник позивача у судовому засіданні 05.03.2025 заявлені позовні вимоги підтримав.
Представник відповідача у судовому засіданні 05.03.2025 проти позову заперечив.
В судовому засіданні 05.03.2025 на підставі ст.240 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва
12.09.2022 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (покупець) та Компанією Vorex LLC (постачальник) укладено договір про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) №4600006544 (договір), відповідно до умов якого постачальник зобов'язується у визначений цим договором строк передати у власність покупця арматуру трубопровідну: крани, вентилі, клапани та подібні пристрої (Крани кульові DN 300 - 1409), код згідно з ЄЗС ДК-021:2015 - 42130000-9 (далі - товари), зазначені в специфікації, яка наведена в додатку №1 до цього договору та є його невід'ємною частиною (далі - специфікація), а покупець зобов'язується прийняти і оплатити такі товари (п.1.1 договору).
Відповідно до п.1.2 договору найменування (номенклатура, асортимент), кількість товарів, одиниця виміру, ціна за одиницю, строк поставки, місце поставки, інші умови зазначаються у специфікації.
Якість та комплектність товарів повинна відповідати технічним та іншим умовам, що зазначаються у специфікації та додатку №2 до цього договору, а також чинним регламентам, які затверджені Кабінетом Міністрів України, дія яких поширюється на товари та/або їх компоненти. Товари повинні бути новими та такими, що не були у використанні (п.п.2.1, 2.3 договору).
Загальна ціна на дату підписання цього договору становить 5148215,21 євро (п.3.1 договору).
За умовами п.5.1 договору постачальник зобов'язується передати покупцю товари в кількості, строки та в місці поставки відповідно до специфікації. Покупець залишає за собою право змінити місце поставки товару, про що сторони складають додаткову угоду. Дозволяється поставка товару окремими партіями в різні проміжки часу, але не пізніше термінів поставки, визначених цим договором. Оплаті підлягає кожна окрема партія товару.
Згідно п.5.3 договору постачальник здійснює поставку товарів в місце поставки автотранспортом.
Відповідно до п.5.4 договору поставка товарів здійснюється на умовах DDP/DAP(місце поставки згідно специфікації), Інкотермс (Офіційні правила тлумачення торговельних термінів Міжнародної Торгової Палати) в редакції 2010 року з урахуванням вимог п.5.1 цього договору. DDP - у разі якщо постачальник є резидентом України, DAP - у разі якщо постачальник є нерезидентом України.
Пунктом 5.6 договору визначено, що право власності на товари переходить від постачальника до покупця в дату прийняття товарів покупцем з підписанням сторонами видаткової накладної або акту приймання-передачі товару, відповідно до форми, вказаної у додатку №3 до договору, що є його невід'ємною частиною.
-при наявності двох дат, датою підписання акту приймання-передачі товару або видаткової накладної вважається дата підписання покупцем.
- у разі якщо постачальник є нерезидентом України - тільки акту приймання-передачі товару.
Підписання покупцем видаткової накладної або акту приймання-передачі товару не є підтвердженням належного виконання постачальником його обов'язку з поставки товарів за цим договором та відсутність у покупця претензій до постачальника щодо якості та комплектності товарів. Такі претензії можуть бути заявлені покупцем постачальнику у порядку, визначеному цим договором та чинним законодавством України (п.5.7 договору).
У відповідності до п.5.8 договору датою поставки товарів за цим договором є дата прийняття покупцем товарів за кількістю та якістю відповідно до п.5.28 цього договору та передачі покупцю в повному обсязі наступних документів (в рамках кожної поставки; перелічені документи повинні бути надані постачальником одночасно із здійсненням поставки товару), зокрема (п.п.5.8.2) якщо постачальник є нерезидентом України: акту приймання-передачі товару; міжнародної автомобільної накладної (CMR); відвантажувальної специфікації (акту завантаження) або пакувального листа на кожну транспортну одиницю з обов'язковим зазначенням ваги нетто-брутто, кількості місць і виду упаковки (за вимогою покупця); сертифікату походження або сертифікату ЕUR.1, виданого компетентним органом країни-відправлення - 1 оригінал та 1 копія; інвойсів із обов'язковим вказанням країни походження - 5 оригіналів; експортної декларації країни відправлення -1 копії; інших документів на вимогу покупця, при проведенні митного оформлення товару покупцем; інших необхідних документів, які зазначені в Технічній специфікації товару у додатку №2, який є невід'ємною частиною цього договору та їх електронні копії. До моменту відвантаження товару, постачальних попередньо погоджує з покупцем надання вказаних документів.
Відповідно до п.5.28 договору приймання товарів за кількістю та якістю здійснюється шляхом підписання акту приймання товарів за кількістю та якістю. Приймання товарів за кількістю та якістю здійснюється згідно з положеннями Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання по кількості №п-6, яка затверджена постановою Державного арбітражу при Раді Міністрів СРСР від 15.06.1965 та Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання по якості №п-7, яка затверджена постановою Державного арбітражу при Раді Міністрів СРСР від 25.04.1966, застосовуються до правовідносин сторін за цим договором в тій частині, що не суперечать умовам, встановленим цим договором.
Згідно п.5.29 договору неналежне оформлення постачальником документів, зазначених в п.п.5.8.1 (для резидента України), п.п.5.8.2 (для нерезидента України) цього договору або відсутність хоча б одного із цих документів, або невиконання чи неналежне виконання інших вимог цього договору вважається простроченням постачальника, до усунення якого покупець має право відстрочити виконання своїх зобов'язань з оплати товарів.
Покупець зобов'язаний прийняти поставлені товари у порядку, визначеному цим договором, оплатити товари своєчасно та в повному обсязі згідно умов цього договору, а постачальник - забезпечити поставку товарів, якість яких відповідає умовам, встановленим розділом 2 цього договору, у строки, встановлені цим договором (п.п.6.1, 6.1.1, 6.1.2, 6.3, 6.3.1, 6.3.2 договору).
Відповідно до умов пункту 6 розділу VI тендерної документації процедури закупівлі відкритих торгів по предмету закупівлі "Арматура трубопровідна; крани, вентилі, клапани та подібні пристрої (Крани кульові ОМ 300-1400)" (далі - Торги) згідно оголошення про проведення процедури закупівлі № UА-2022-02-04-010999-b, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу 04.02.2022, постачальник зобов'язується надати покупцю не пізніше дати укладання цього договору в забезпечення виконання договору безвідкличну безумовну банківську гарантію (надалі - гарантія) на суму 257410,76 євро, що становить 5% від загальної ціни цього договору (п.7.7 договору).
Згідно п.7.7.1 договору термін дії гарантії - до 30.11. 2023 включно (не менше ніж 30 днів після дати закінчення найбільшого з визначених у договорі строків постачання товарів). У разі продовження терміну (строку) дії цього договору з підстав, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" та іншими законодавчими актами України, постачальник зобов'язується надати покупцю не пізніше дати укладання додаткової угоди про продовження терміну (строку) дії цього договору оригінал нової банківської гарантії або оригінал документу про внесення змін до наданої гарантії, що свідчить про забезпечення виконання зобов'язань постачальника за цим договором на термін (строк), на який продовжено термін (строк) дії цього договору.
У разі невиконання (неналежного виконання) постачальником своїх зобов'язань за цим договором покупець має право одержати задоволення своїх вимог, передбачених умовами цього договору та чинним законодавством України, на умовах визначених гарантією (п.7.7.3 договору).
Цей договір набирає чинності з дати його підписання сторонами і діє до повного виконання сторонами умов цього договору (п.12.1 договору).
Також між сторонами було підписано додаток №1 до договору - специфікація та додаток №2 - технічна специфікація товару.
28.11.2022 між сторонами укладено додаткову угоду №1 до договору у зв'язку з покращенням якості предмета закупівлі за договором згідно з п.3 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" та згідно п.14.1 договору.
У подальшому, між сторонами було укладено додаткову угоду №2 від 17.04.2023 до договору, якою сторони домовились викласти додаток №1 - специфікація до договору - в новій редакції.
У специфікації, що є додатком №1 до договору, в редакції додаткової угоди №2 від 17.04.2023, сторони погодили найменування товару, кількість товару, суму без ПДВ, місце та строк поставки, а саме: не менше 20% загальної кількості товару (9 шт. з 46 шт.) має бути поставлено в термін не більше 337 календарних днів (до 15.08.2023); не менше 60% загальної кількості товару - не більше 407 календарних днів (до 24.10.2023); не менше 100% загальної кількості товару - протягом не більше 477 календарних днів з дати підписання договору (до 02.01.2024).
09.11.2020 між Акціонерним товариством "Комерційний банк "Глобус" (банк) та Vorex LLC укладено генеральний договір №21620/ЮГ-20 про надання банківських гарантій, предметом якого є врегулювання надання банком-гарантом гарантій виконання договору протягом дії цього договору (п.1.1).
05.08.2022 між Акціонерним товариством "Комерційний банк "Глобус", як гарантом, та позивачем, як принципалом, було підписано зміни №1 до банківської гарантії №28644, за якою банк надав гарантію на суму 257410,76 євро за договором, що укладається за результатами процедури закупівлі - відкриті торги по предмету закупівлі: "Арматура трубопровідна: крани, вентилі, клапани та подібні пристрої (Крани кульові DN 300 - 1400)/Єдиний закупівельний словник ДК 021-2015: 42130000-9 Арматура трубопровідна: крани, вентилі, клапани та подібні пристрої" (протокол №22-0064 від 04.02.2022) зі змінами, внесеними згідно протоколу №22-0064_т-зм-1 від 09.03.2022, протоколу №22-0064_т-зм-2 від 18.04.2022, протоколу №22-0064_т-зм-3 від 20.05.2022, протоколу №22-0064_т-зм-4 від 27.05.2022) згідно оголошення про заплановану закупівлю №UA-2022-02-04-010999-b, (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2022-02-04-010999-b), розміщеного на веб-порталі уповноваженого органу www.prozorro.gov.ua, бенефіціар - відповідач.
За умовами банківської гарантії гарант безумовно зобов'язується протягом п'яти банківських днів після одержання нами паперового оригіналу першої письмової вимоги бенефіціара, оформленої належним чином (підпис уповноваженої особи, печатка бенефіціара (якщо передбачена)) та/або електронного SWIFT-повідомлення через Банк бенефіціара на SWIFT, сплатити бенефіціару повну суму Банківської гарантії, без необхідності для бенефіціара обґрунтовувати свою вимогу, без подання будь-яких інших документів, крім вимоги, або виконання будь-яких інших умов, за умови, що в тексті вимоги буде зазначено, що сума, яка вимагається, повинна бути сплачена у зв'язку з невиконанням/неналежним виконанням принципалом зобов'язань за договором.
Повернення принципалу цієї банківської гарантії (її ануляція) відбувається шляхом надіслання бенефіціаром на електронну та/або поштову адресу гаранта та/або поштову адресу принципала повідомлення про ануляцію цієї банківської гарантії.
На виконання умов договору про закупівлю товарів позивач поставив відповідачу першу партію товару у кількості 10 штук, що підтверджується:
- актом приймання-передачі товару у кількості 2 шт від 15.08.2023 у м.Дніпро - за підписом представників Vorex LLC та Запорізького ЛВУМГ ОГТС;
- актом приймання-передачі товару у кількості 1 шт від 14.08.2023 у Закарпатській області, с.Часлівці - за підписом представників Vorex LLC та Закарпатського ЛВУМГ ОГТС;
- актом приймання-передачі товару у кількості 2 шт від 15.08.2023 у Івано-Франківській області, с.Похівка - за підписом представників Vorex LLC та Богородчанського ЛВУМГ ОГТС;
- актом приймання-передачі товару у кількості 2 шт від 15.08.2023 у Одеській області, смт.Хлібодарське - за підписом представників Vorex LLC та Миколаївського ЛВУМГ ОГТС.
Як стверджує позивач у позовній заяві, за місцем поставки товарів (2 шт) 14.08.2023 у м.Боярка Київської області, представники відповідача товар та супровідні документи на нього прийняли, однак відмовилися підписувати акт приймання-передачі товару.
Відповідно до акту приймання товарів за кількістю та якістю №1389 від 23.08.2023 (м.Боярка) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 14.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 23.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 24.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.15), загальні зауваження - по змісту акту, загальний висновок - не підлягає оприбуткуванню.
Про наявність зауважень, викладених в акті приймання товарів за кількістю та якістю №1389 від 23.08.2023, відповідач повідомив позивача листом від 25.08.2023 №ТОВВИХ-23-11748.
Листом від 28.08.2023 у відповідь позивач надав детальні пояснення щодо цих зауважень.
В подальшому, складено акт приймання товарів за кількістю та якістю №1422 від 04.09.2023 (м.Боярка), яким встановлено, що товар прибув на розвантаження - 14.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 23.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 04.09.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.15), загальні зауваження - зауваження, викладені в акті №1389, усунуті, загальний висновок - підлягає оприбуткуванню.
Також відповідно до акту приймання товарів за кількістю та якістю №02-008 від 18.08.2023 (Одеський проммайданчик) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 15.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 15.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 18.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.14), загальні зауваження - по змісту акту, загальний висновок - не підлягає оприбуткуванню.
Листом від 23.08.2023 №ТОВВИХ-23-11521 відповідач повідомив позивача про наявність зауважень до поставленої продукції, які зафіксовані в акті приймання товарів за кількістю та якістю №02-008 від 18.08.2023 (Одеський проммайданчик).
Пояснення щодо вказаних зауважень відповідач виклав у адресованому позивачу листі від 23.08.2023.
Згідно акту приймання товарів за кількістю та якістю №36 від 18.08.2023 (Запорізьке ЛВУМГ) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 15.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 15.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 18.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.15), загальні зауваження - по змісту акту, загальний висновок - оприбуткувати товар на склад.
Відповідно до акту приймання товарів за кількістю та якістю №02-008 від 24.08.2023 (Одеський проммайданчик) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 15.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 24.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 24.08.2023, товар поставлено не у строк, що відповідає умовам договору (п.14), загальні зауваження - п.14, загальний висновок - підлягає оприбуткуванню.
Актом приймання товарів за кількістю та якістю №58 від 18.08.2023 (Закарпатська область, с.Часлівці) зафіксовано, що товар прибув на розвантаження - 14.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 14.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 18.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.15), загальні зауваження - відсутні, загальний висновок - оприбуткувати товар на склад.
Відповідно до акту приймання товарів за кількістю та якістю №98 від 22.08.2023 (Івано-Франківська область, с.Похівка) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 15.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 15.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 22.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.14), загальні зауваження - відсутні, загальний висновок - підлягає оприбуткуванню.
На думку позивача, ним належним чином виконані умови договору щодо поставки першої партії товару та здійснено таку поставку у строк, погоджений сторонами у специфікації до договору, у зв'язку з чим у відповідача не було підстав вимагати сплати грошової суми відповідно до виданої банківської гарантії.
У свою чергу відповідач не визнає обґрунтованість заявлених позивачем позовних вимог.
Наполягаючи на позиції про те, що жодна з поставок за договором не була здійснена позивачем вчасно, 31.08.2023 відповідач звернувся до банку з Swift повідомленням про стягнення суми банківської гарантії (номер O UGASUAUKXXX 798 DEM-31082023/2 (suffix 23083111783526).
В свою чергу, банк листом від 01.09.2023 №1-2737 повідомив позивача про звернення відповідача до банку з вимогою про сплату повної суми гарантії.
29.11.2024 відповідач листом за вих.№ТОВВИХ-24-18429 звернувся до банку з повторним повідомленням про стягнення суми банківської гарантії.
Листом від 03.12.2024 №1-4242 банк повідомив позивача про здійснення оплати суми банківської гарантії у розмірі 257410,76 євро на виконання зобов'язань за банківською гарантією №28644 від 05.08.2022, а листом від 04.12.2024 №1-4250 позивача повідомлено про списання 257410,76 євро як відшкодування гарантійного платежу. Списання коштів підтверджується випискою з банківського рахунку позивача від 04.12.2024.
Про стягнення цих коштів з відповідача позивачем і заявлено позов.
Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги позивача підлягають задоволенню, з наступних підстав.
Укладений між сторонами договір №4600006544 про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 12.09.2022 за своєю правовою природою є договором поставки.
Відповідно до ст.712 Цивільного кодексу України, продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.
Частиною другою цієї статті визначено, що до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.
Відповідно до ч.1 ст.265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.
Відповідно до ст.655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
Згідно з ч.1 ст.662 Цивільного кодексу України продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу.
Відповідно до норм ч.1 ст.664 Цивільного кодексу України обов'язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент: 1) вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов'язок продавця доставити товар; 2) надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару. Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов'язку передати товар.
Продавець зобов'язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу (ст.663 Цивільного кодексу України).
Відповідно до ч.1 ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Умовою виконання зобов'язання - є строк (термін) його виконання. Дотримання строку виконання є одним із критеріїв належного виконання зобов'язання, оскільки прострочення є одним із проявів порушення зобов'язання. Строк (термін) виконання зобов'язання за загальним правилом, узгоджується сторонами в договорі.
За укладеним між сторонами договору позивач зобов'язався у визначений цим договором строк передати у власність відповідача товар, а відповідач - прийняти і оплатити такий товар.
У специфікації до договору, в т.ч. у редакції додаткової угоди №2 від 17.04.2023 сторонами погоджено, зокрема, найменування товару, кількість товару, суму без ПДВ, місце поставки та строк поставки, а саме: не менше 20% загальної кількості товару (9 шт з 46 шт) має бути поставлено в термін не більше 337 календарних днів (до 15.08.2023); не менше 60% загальної кількості товару - не більше 407 календарних днів (до 24.10.2023); не менше 100% загальної кількості товару - протягом не більше 477 календарних днів з дати підписання договору (до 02.01.2024).
Як вже вказувалося судом, на виконання умов договору №4600006544 про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) від 12.09.2022 позивач поставив відповідачу першу партію товару у кількості 10 штук, що підтверджується: актом приймання-передачі товару у кількості 2 шт від 15.08.2023 у м.Дніпро - за підписом представників Vorex LLC та Запорізького ЛВУМГ ОГТС; актом приймання-передачі товару у кількості 1 шт від 14.08.2023 у Закарпатській області, с.Часлівці - за підписом представників Vorex LLC та Закарпатського ЛВУМГ ОГТС; актом приймання-передачі товару у кількості 2 шт від 15.08.2023 у Івано-Франківській області, с.Похівка - за підписом представників Vorex LLC та Богородчанського ЛВУМГ ОГТС; актом приймання-передачі товару у кількості 2 шт від 15.08.2023 у Одеській області, смт.Хлібодарське - за підписом представників Vorex LLC та Миколаївського ЛВУМГ ОГТС.
Також, за місцем поставки товарів (2 шт) у м.Боярка Київської області представники відповідача прийняли товар, однак відмовилися підписувати акт приймання-передачі товару, представник Vorex LLC Фаренюк В.Б. 14.08.2023 передав уповноваженому представнику відповідача у м.Боярка (за місцем поставки) товар та супровідні документи, однак не отримав підписаний акт приймання-передачі товару.
Відповідно до п.5.8 договору датою поставки товарів за цим договором є дата підписання покупцем акту приймання товарів за кількістю та якістю відповідно до п.5.28 цього договору та передачі покупцю в повному обсязі перелічених у цьому пункті документів (в рамках кожної поставки, перелічені документи повинні бути надані постачальником одночасно із здійсненням поставки товару).
Відповідно до п.9 Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання за кількістю, яка затверджена постановою Державного арбітражу при Раді Міністрів СРСР від 15.06.1965 №П-6 визначено, що приймання продукції проводиться у такі терміни:
а) продукції, що надійшла без тари, у відкритій тарі та у пошкодженій тарі, - у момент отримання її від постачальника або зі складу органу транспорту або в момент розкриття опломбованих та розвантаження неопломбованих транспортних засобів та контейнерів, але не пізніше строків, встановлених для їх розвантаження;
б) продукції, що надійшла у справній тарі:
за вагою брутто та кількістю місць - у строки, зазначені п.п. "а" цього пункту;
за вагою нетто і кількістю товарних одиниць у кожному місці одночасно з розкриттям тари, але не пізніше 10 днів, а по продукції, що швидко псується, не пізніше 24 год. з моменту отримання продукції - при доставці продукції постачальником або при вивезенні її одержувачем зі складу постачальника та з моменту видачі вантажу органом транспорту - у всіх інших випадках.
Згідно п.10 цієї ж Інструкції прийомка вважається такою, що проведена своєчасно, якщо вона закінчена у встановлені строки.
Відповідно до п.6 Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання за якістю, яка затверджена постановою Держарбітражу при Раді Міністрів СРСР від 25.04.1966 №П-7 приймання продукції за якістю та комплектністю проводиться на складі одержувача у наступні терміни:
а) при іногородній поставці в строк не пізніше 20 днів, а продукції, що швидко псується - не пізніше 24 год. після видачі продукції органом транспорту чи надходження її на склад отримувача при доставці продукції постачальником чи при вивезенні продукції отримувачем;
б) за умови поставки у межах міста - не пізніше 10 днів, а продукції, що швидко псується - 24 год. після надходження продукції складу одержувача.
Перевірка якості та комплектності продукції, що надійшла в тарі, проводиться при розкритті тари, але не пізніше зазначених вище термінів, якщо інші терміни не передбачені в договорі у зв'язку з особливостями продукції, що поставляється (товару).
Претензій щодо якості і кількості поставленого позивачем товару відповідачем не заявлено. Суть висловлених відповідачем під час прийняття товару зауважень зводилася до деталізації та уточнень окремих характеристик поставленого товару в товаросупровідній документації, і ці аспекти роз'яснені позивачем відповідачу у відповідних листах.
З матеріалів справи вбачається, що відповідач здійснив приймання поставленого позивачем товару наступним чином:
- за актом приймання товарів за кількістю та якістю №1389 від 23.08.2023 (м.Боярка) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 14.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 23.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 24.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.15), загальні зауваження - по змісту акту, загальний висновок - не підлягає оприбуткуванню. В подальшому, відповідачем складено акт приймання товарів за кількістю та якістю №1422 від 04.09.2023 (м.Боярка) та встановлено, що товар прибув на розвантаження - 14.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 23.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 04.09.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.15), загальні зауваження - зауваження, викладені в акті №1389 усунуті, загальний висновок - підлягає оприбуткуванню;
- за актом приймання товарів за кількістю та якістю №02-008 від 18.08.2023 (Одеський проммайданчик) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 15.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 15.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 18.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.14), загальні зауваження - по змісту акту, загальний висновок - не підлягає оприбуткуванню. В подальшому, відповідачем складено акт приймання товарів за кількістю та якістю №02-008 від 24.08.2023 (Одеський проммайданчик) та встановлено, що товар прибув на розвантаження - 15.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 24.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 24.08.2023, товар поставлено не у строк, що відповідає умовам договору (п.14), загальні зауваження - п.14, загальний висновок - підлягає оприбуткуванню;
- за актом приймання товарів за кількістю та якістю №36 від 18.08.2023 (Запорізьке ЛВУМГ) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 15.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 15.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 18.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.15), загальні зауваження - по змісту акту, загальний висновок - оприбуткувати товар на склад;
- за актом приймання товарів за кількістю та якістю №58 від 18.08.2023 (Закарпатська область, с.Часлівці) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 14.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 14.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 18.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.15), загальні зауваження - відсутні, загальний висновок - оприбуткувати товар на склад.
- за актом приймання товарів за кількістю та якістю №98 від 22.08.2023 (Івано-Франківська область, с.Похівка) встановлено, що товар прибув на розвантаження - 15.08.2023, дата початку проведення приймання товару - 15.08.2023, дата закінчення проведення приймання товару - 22.08.2023, товар поставлено у строк, що відповідає умовам договору (п.14), загальні зауваження - відсутні, загальний висновок - підлягає оприбуткуванню.
Тобто, товар передано позивачем у відповідачу у строк, погоджений договором, - 14.08 -15.08.2023, і розпочато проведення приймання такого товару, що безпосередньо зафіксовано самим же відповідачем у вищевказаних актах. Проте прийняття та оприбуткування такого товару здійснено відповідачем пізніше. У підсумку, товар прийнято відповідачем як такий, що відповідає умовам договору; заміна товару чи компонентів такого товару не здійснювалася.
Умови укладеного сторонами договору датою поставки товарів за цим договором дійсно визначають дату підписання покупцем акту приймання товарів за кількістю та якістю відповідно до п.5.28 цього договору та передачі покупцю в повному обсязі перелічених у цьому пункті документів.
В той же час, чіткого часового регламенту щодо процедури прийняття товару сторони не узгодили, а лише домовилися про застосування до договірних правовідносин положень Інструкцій №п-6 та №п-7 в тій частині, яка не суперечить договору.
В цьому аспекті слушною є позиція позивача про наявність у відповідача певних преференцій, адже настання цих фактів/умов безпосередньо залежить від дій самого відповідача, який той вчиняє в односторонньому порядку на власний розсуд (наприклад, проводить відповідні операції в бухгалтерському обліку). В актах приймання товарів за кількістю та якістю відсутні підписи позивача, а форма акта містить лише опцію підпису: «Уповноважений представник Постачальника (при присутності)», що свідчить про відсутність контролю зі сторони позивача цього процесу та впливу на нього. В той же час, позивач, як постачальник, приймає участь у процесі власне передачі товару, про що є відповідні відмітки на актах приймання-передачі товару.
Ураховуючи фактичні обставини справи відсутні підстави вважати, що позивач неналежно виконав обов'язки з поставки товару відповідачу у визначений договором строк.
Частиною 1 ст.546 Цивільного кодексу України передбачено, що гарантія є видом забезпечення виконання зобов'язання.
За гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником (ч.1 ст.560 Цивільного кодексу України).
Порядок, умови надання та отримання банками гарантій та їх виконання у спірний період регулювалися Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою правління Національного банку України від 15.12.2004 №639 (Положення №639), зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 13.01.2005 за №41/10321, згідно з п.п.9 п.3 розділу І якого гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов'язань, відповідно до якого банк-гарант бере на себе грошове зобов'язання перед бенефіціаром сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. Зобов'язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від базових відносин, які забезпечуються такою гарантією (їх припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на такі базові відносини безпосередньо міститься в тексті гарантії.
Відповідно до ст.563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов'язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред'являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред'явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.
Отже, основною функцією гарантії є забезпечувальна функція, яка полягає в тому, що гарантія забезпечує належне виконання зобов'язань принципала перед бенефіціаром.
За висновками суду позивач забезпечених гарантією зобов'язань, зокрема, щодо своєчасної поставки товару не порушив. Попри це, відповідач, як бенефіціар, направив банку-гаранту вимогу, вказуючи на неналежне виконання позивачем, як принципалом, умов договору, забезпеченого гарантією, внаслідок чого 03.12.2024 з рахунку позивача списані кошти на суму 257410,76 євро.
Оскільки в матеріалах справи наявні докази на підтвердження виконання позивачем своїх зобов'язань з поставки першої партії товару у повному обсязі та в строк, передбачений специфікацією до договору, то стягнення коштів за банківською гарантією №28644 від 05.08.2022 є необґрунтованим.
Згідно із ст.1212 Цивільного кодексу України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов'язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала. Положення Цивільного кодексу України застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події.
Під відсутністю правової підстави розуміється такий перехід майна від однієї особи до іншої, який або не ґрунтується на прямій вказівці закону, або суперечить меті правовідношення і його юридичному змісту. Тобто відсутність правової підстави означає, що набувач збагатився за рахунок потерпілого поза підставою, передбаченою законом, іншими правовими актами чи правочином.
Загальна умова ч.1 ст.1212 Цивільного кодексу України звужує застосування інституту безпідставного збагачення у зобов'язальних (договірних) відносинах, бо отримане однією зі сторін у зобов'язанні підлягає поверненню іншій стороні на підставі цієї статті тільки за наявності ознаки безпідставності такого виконання. Набуття однією зі сторін зобов'язання майна за рахунок іншої сторони в порядку виконання договірного зобов'язання не вважається безпідставним.
Тобто в разі, коли поведінка набувача, потерпілого, інших осіб або подія утворюють правову підставу для набуття (збереження) майна, положення ст.1212 Цивільного кодексу України можна застосовувати тільки після того, як така правова підстава в установленому порядку скасована, визнана недійсною, змінена, припинена або була відсутня взагалі.
Отже, за відсутності порушення (невиконання чи неналежного виконання) основного зобов'язання принципалом, у бенефіціара не виникає підстав для звернення до гаранта для виплати суми банківської гарантії, у такому випадку повернення бенефіціаром принципалу коштів за банківською гарантією відбувається відповідно до ст.1212 Цивільного кодексу України як безпідставно набутих.
У разі ненастання гарантійного випадку через виконання принципалом основного зобов'язання (відсутності порушення), сплачені кошти за банківською гарантією вважаються такими, що отримані бенефіціаром поза межами домовленостей, не на виконання основного договору та договору банківської гарантії, незважаючи на те, що сплачені у зв'язку із цими правочинами, та підлягають стягненню за ст.1212 Цивільного кодексу України, оскільки інших способів повернення цих коштів за таких обставин закон не передбачає (за умови, що договорами не встановлено інше).
Аналогічні висновки наведені Об'єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду в постанові від 17.05.2024 у справі №910/17772/20, в якій Об'єднана палата виснувала, що кредитор-бенефіціар має право вимоги як за основним зобов'язанням, так і за незалежною від цього зобов'язання гарантією. Якщо він не отримає виконання за основним зобов'язанням, то, пред'явивши вимогу гаранту, отримає виконання. Якщо ж бенефіціар за відсутності основного зобов'язання (наприклад, якщо воно припинене виконанням з інших підстав, є недійсним) звернеться до гаранта і отримає від нього грошову суму, то таке є набуттям майна (грошей) без достатньої правової підстави за рахунок потерпілого, оскільки за загальним правилом ч.1 ст.569 Цивільного кодексу України гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, то постраждалим є боржник (принципал). У такому випадку боржник (принципал) вправі звернутись до бенефіціара з вимогою про повернення принципалу коштів, сплачених гарантом, за правилами глави 83 Цивільного кодексу України.
Призначенням інституту гарантії (§4 глави 49 Цивільного кодексу України) є надання упевненості учасникам обороту в тому, що бенефіціар гарантовано і швидко одержить платіж, якщо надасть документи, передбачені гарантією (наприклад, товарно-транспортну накладну, акт приймання-передачі виконаних робіт тощо), причому навіть і в тому випадку, коли між принципалом і бенефіціаром існує спір щодо виконання зобов'язання. Запорукою тому має бути надійність банківської системи. Тим самим у разі виникнення спору щодо наявності чи відсутності боргу принципала останній та бенефіціар в частині стягнення боргу міняються місцями: не бенефіціар звертається до суду за стягненням боргу (бо він вже одержав від гаранта суму боргу, яку вважав наявною), а принципал позивається до суду про стягнення з бенефіціара суми, яку принципал вважає отриманою за його рахунок без достатньої правової підстави (глава 83 Цивільного кодексу України) з огляду на відсутність боргу принципала.
За таких обставин, враховуючи встановлені судом обставини справи у їх сукупності, позовні вимоги Vorex LLC про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" 257410,76 євро є обґрунтованими та підлягають задоволенню в повному обсязі.
З огляду на наведене, всі інші клопотання та заяви, доводи та міркування учасників судового процесу відповідно залишені судом без задоволення і не прийняті до уваги як необґрунтовані, безпідставні та такі, що не спростовують висновків суду стосовно наявності підстав для задоволення позовних вимог.
Згідно положень ст.129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на відповідача.
Керуючись ст.ст.74, 129, 238 - 241 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Позов задовольнити повністю.
2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (03065, місто Київ, проспект Гузара Любомира, будинок 44, ідентифікаційний код 42795490) на користь Vorex LLC (201 German st., Erie PA 16507, EIN 81-4177949, State of Pennsylvania, entity number 6422837) суму стягнутої без достатньої правової підстави банківської гарантії у розмірі 257410 (двісті п'ятдесят сім тисяч чотириста десять) євро 76 центів та судовий збір на суму 135294 (сто тридцять п'ять тисяч двісті дев'яносто чотири) грн 17 коп.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення, відповідно до ст.ст.256, 257 Господарського процесуального кодексу України, може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Повне рішення складено 28.03.2025
Суддя Ю.М.Смирнова