Справа №2а- 79/10/1570
22 жовтня 2010 року Одеський окружний адміністративний суд в складі:
головуючого судді Танцюри К.О.,
за участю секретаря Руденко І.В.,
за участю:
-представника позивача -Прутян М.Ю. (довіреність від 22.03.2010р.),
-представника відповідача -Вовкович Д.В. (довіреність №3268/В/10-117 від 25.01.2010),
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Себель»до Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси про скасування податкового повідомлення -рішення,-
ТОВ «Себель» звернулось до Одеського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Приморському районі м.Одеси про скасування податкового повідомлення - рішення №0000333500/0 від 12.08.2009р.
Позовні вимоги ТОВ «Себель» обґрунтуває тим, що зазначене податкове повідомлення-рішення винесено на підставі акту №138/35-02/31182216 від 30.07.2009р. невиїзної перевірки з питань дотримання вимог податкового законодавства при здійснені фінансово-господарських операцій з придбання та відчуження акцій, емітованих ВАТ «Спецдорекскавація»за період з 01.01.2006р. по 31.12.2008р., висновки якого про порушення ТОВ „Себель” Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” від 28.12.1994р. року №334/94-ВР не відповідають дійсним обставинам. Так, позивач зазначає, що в офіційному друкованому виданні «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку»№228 від 26.11.2007р. було опубліковано відповідну інформацію про зупинення акцій ВАТ «Спецдорекскавація». Тобто, відповідно до норм діючого законодавства, в тому числі п.1.5. розділу ІІ та п.1.6. розділу ІІ «Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій»здійснення цивільно-правових договорів з акціями ВАТ «Спецдорекскавації»було заборонено з дати опублікування відповідної інформації, а саме з 26.11.2007р., тобто вже після укладення між ТОВ «Себель»та ВАТ «Одеський олійножировий комбінат»договору купівлі-продажу цінних паперів №143/07-7ВБ від 15.11.2007р. Відтак, на думку позивача, є незаконним висновок податківців що прості іменні акції ВАТ «Спецдорекскавація»не могли бути об'єктом цивільно-правових угод з 27.07.2007р., а тому, кошти в загальній сумі 333537,00 грн., отримані ТОВ «Себель»від ВАТ «Одеський олійножировий комбінат»за Договором купівлі-продажу цінних паперів №134/07-7ВБ від 15.11.2007р. необґрунтовано виключено з оподаткованого доходу ТОВ «Себель»від операцій з цінними паперами за п.7.6 ст.7 Закону України №334/94-ВР та віднесено до оподаткованого доходу ТОВ «Себель»з інших джерел за п.п. 4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону №334/94-ВР, з нарахуванням ТОВ «Себель»податкового зобов'язання з податку на прибуток в сумі 125076,00 грн.
Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі, посилаючись на обставини, викладені у позовній заяві.
Представник відповідача позов не визнав з підстав, викладених у запереченні на адміністративний позов, наполягав, що оскаржуване рішення є законними та обґрунтованими, винесеним у відповідності до вимог чинного законодавства та зазначив, що відповідачем порушено п.п. 4.1.6 п.4.1 ст.4, п.п. 7.6.3. п.7.6 ст.7, п.10.1 ст.10 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств”, в результаті чого занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 83384,00 грн. Перевіркою виявлено, що у перевіряємому періоді позивач через ЗАТ АКБ "Одеса-Банк" (Повірений покупця), з яким був укладений договір-доручення від 16.07.2007р. №100/07-Б здійснив операцію з продажу акцій, емітованих ВАТ "Спецдорекскавація", на загальну суму 333537,00 грн., про що ЗАТ АКБ "Одеса-Банк" (Повірений покупця) укладено договір купівлі - продажу цінних паперів від 15.11.2007 р. № 143/07-7ВБ з ВАТ "ООЖК" (код за ЄДРПОУ 00376509) (Покупець). В ході проведення перевірки встановлено, що постановою господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2007р. у справі №А8/179-07 за позовом прокурора Самарського району м. Дніпропетровська були визнані недійсними запис про проведення державної реєстрації ВАТ "Спецдорекскавація", його установчі (статутні) документи з моменту реєстрації та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту його видачі, а також реєстрацію випуску акцій, емітованим ВАТ "Спецдорекскавація" з моменту внесення інформації про нього до Загального реєстру випуску цінних паперів, свідоцтва про реєстрацію випуску акцій з моменту його видачі, крім іншого, припинено юридичну особу ВАТ "Спецдорекскавація". Зазначена постанова господарського суду набрала чинності відповідно до ст.254 Господарського кодексу України - 27.07.2007р. Таким чином, відповідач вважає, що на момент проведення позивачем господарської операції з продажу акцій ВАТ "Спецдорекскавація" судове рішення, яким визнане недійсним реєстрація випуску акцій, емітованим ВАТ "Спецдорекскавація" з моменту внесення інформації про нього до Загального реєстру випуску цінних паперів, свідоцтва про реєстрацію випуску акцій з моменту його видачі, вже набрало законної сили, крім іншого, судом встановлено недійсність випуску акцій з моменту внесення інформації про нього до Загального реєстру випуску цінних паперів, а не з моменту опублікування, як стверджує скаржник, розпорядження Державною комісією цінних паперів та фондового ринку про зупинення обігу акцій ВАТ "Спецдорекскавація".
Заслухавши пояснення представників сторін, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.
З 23.07.2009р. по 29.07.2009р. старшим державним податковим ревізором-інспектором (інспектором податкової служби І рангу) відділу організації роботи та моніторингу фінансових операцій управління боротьби з відмивання доходів, одержаних злочинним шляхом ДПА в Одеській області Демченко О.В. було проведено невиїзну перевірку ТОВ «Себель»з питань дотримання вимог податкового законодавства при здійснені фінансово-господарських операцій з придбання та відчуження акцій, емітованих ВАТ «Спецдорекскавація»за період з 01.01.2006р. по 31.12.2008р.
За результатами перевірки складено акт №138/35-02/31182216 від 30.07.2010р. (а.с.35-47), у висновках якого зазначено встановлені перевіркою порушення п.п. 4.1.6 п.4.1 ст.4, п.п.7.6.3. п.7.6 ст.7, п.10.1 ст.10 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств”, в результаті чого занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 83384,00 грн., у тому числі за 2007 рік у сумі 82750,00 грн., за півріччя 2008 року у сумі 634,00 грн.
Відповідно до акту №138/35-02/31182216 від 30.07.2010р. перевіряючим виявлено заниження скоригованого валового доходу у сумі 333 537 грн. за період з 01.01.2007р. по 31.12.2008р. Так, ТОВ «Себель»через ЗАТ АКБ «Одеса-Банк»(повірений покупця), з яким було укладеного договір доручення від 16.07.07 №100/07-Б здійснив операцію з продажу акцій, емітованих «Спецдорекскавація», на загальну суму 333 537 грн., про що ЗАТ АКБ «Одеса -Банк»укладено договір купівлі -продажу цінних паперів з ВАТ «ООЖК»від 15.11.07р. №143/07-7ВБ. Документально передача акцій підтверджується актом прийому передачі від 15.11.07р. до договору купівлі -продажу цінних паперів від 15.11.07р. №143/07-7ВБ.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2007р. по справі №А8/179-07 постановлено: визнати недійсним запис про проведення державної реєстрації ВАТ «Спецдорекскавація», визнати недійсним установчі документи ВАТ «Спецдорекскавація»з моменту їх реєстрації та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту їх видачі, визнати недійсною реєстрацію випуску акцій ВАТ «Спецдорекскавація» з моменту внесення інформації про неї до загального реєстру випуску цінних паперів, визнати недійсним свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Спецдорекскавація», припинити юридичну особу ВАТ «Спецдорекскавація», яка набрала законної сили 27.07.2007р.
Розпорядженням ДКЦПФР №129-З від 09.10.2007р. зупинено обіг акцій ВАТ «Спецдорекскавація»та розпорядженням №73-С-А від 21.10.2008р. скасовано реєстрацію випуску акцій та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Спецдорекскавація»на підставі постанови господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2007р.
Таким чином, перевіряючим встановлено, що з 27.07.2007р. прості іменні акції ВАТ «Спецдорекскавація» не мають статусу цінних паперів, тому підстави для оподаткування операцій з продажу таких акцій відповідно до п.7.6 ст.7 Закону №334/94-ВР у ТОВ «Себель»відсутні та кошти, отримані ТОВ «Себель» від ВАТ «Одеський олійножировий комбінат» на загальну суму 333 537,00 грн. згідно п.п.4.1.6 п.4.1 ст.4 ЗУ №334/94-ВР є доходом з інших джерел, який повинен відображатися по рядку 01.6 «інші доходи, крім визначених у 01.1-01.5»Декларацій з податку на прибуток на загальну суму 333 537грн., у тому числі в декларації за 2007 рік в сумі 331000 грн., в декларації за півріччя 2008 року та відповідно наростаючим підсумком за 2008 рік в сумі 2537,00 грн.
На підставі вказаного акту, відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення №0000333500/0 від 12.08.2009р.(а.с.34), яким визначено суму податкового зобов'язання в розмірі 125 076,00 грн., в тому числі 83 384,00 грн. за основним платежем, 41 692,00 грн. за штрафними ( фінансовими) санкціями.
Не погодившись із вказаним податковим повідомленням-рішенням, позивач оскаржив його в адміністративному порядку, подавши до ДПІ у Приморському районі м.Одеси скаргу Вих. № 10 від 26.08.2009р.
За результатами розгляду первинної скарги ТОВ «Себель»рішенням ДПІ у Приморському районі м. Одеса від 10.09.2009р. №49502/10/25-012, податкове повідомлення-рішення №0000333500/0 від 12.08.2009р. залишено без змін, а скаргу -без задоволення.
Рішенням ДПА в Одеській області №35445/10/25-0007 від 02.10.2009р. про результати розгляду повторної скарги ТОВ «Себель»№15 від 17.09.2009р. податкове повідомлення-рішення ДПІ у Київському районі №0000333500/0 від 12.08.2009р. залишено без змін, а скаргу -без задоволення.
Рішенням ДПА України №12865/10/25-0115 від 11.12.2009р. про результати розгляду повторної скарги ТОВ «Себель»№18 від 12.10.2009р. податкове повідомлення-рішення ДПІ у Київському районі №0000333500/0 від 12.08.2009р. залишено без змін, а скаргу -без задоволення.
Судом встановлено, що дійсно між ТОВ «Себель»(Продавець) і ЗАТ «Акціонерний банк «Одеса-Банк»(Повірений покупця) укладено договір купівлі-продажу з ВАТ «Одеський олійножировий комбінат»(Покупець) №143/07-7ВБ від 15.07.2007р., згідно з яким ТОВ «Себель» продав, а ВАТ «Одеський олійножировий комбінат» купив прості іменні цінні папери - акції ВАТ «Спецдорекскавація»у кількості 691 937 шт. за ціною 333537 грн.(а.с.61-63)
Відповідно до Акту прийому -передачі акцій по Договору купівлі-продажу №143/07-7ВБ від 15.07.2007р. ВАТ «Одеський олійножировий комбінат»прийняв, а ТОВ «Себель»передав прості іменні акції ВАТ «Спецдорекскавація»у кількості 691937шт. (а.с.64).
Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2007р. по справі №А8/179-07 за позовом прокурора Самарського району м.Дніпропетровська в інтересах держави в особі Дніпропетровської міської ради до ВАТ «Спецдорекскавація» за участю ДПА у Дніпропетровській області та Дніпропетровського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання недійсними установчих документів постановлено: визнати недійсним запис про проведення державної реєстрації ТОВ «Спецдорекскавація», визнати недійсним установчі документи ТОВ «Спецдорекскавація»з моменту їх реєстрації та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту їх видачі, визнати недійсним запис про державну перереєстрацію ВАТ «Спецдорекскавація», визнати недійсними установчі документи ВАТ «Спецдорекскавація»з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі, визнати недійсною реєстрацію випуску акцій ВАТ «Спецдорекскавація»з моменту внесення інформації про неї до загального реєстру випуску цінних паперів, визнати недійсним свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Спецдорекскавація», припинити юридичну особу ВАТ «Спецдорекскавація». Зазначена постанова набрала законної сили 27.07.2007р.
Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №129-З від 09.10.2007р. на підстави Постанови Господарського суду Дніпропетровської області від 17.07.2007р. по справі №А8/179-0 постановлено зупинити обіг акцій ВАТ «Сецдорекскавація»(а.с.183).
Згідно інформації Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку наданої на запит суду листом №11/02/17115 від 30.09.2010р. (а.с.194) розпорядження про зупинення обігу акцій №129-З від 09.10.2007р. опубліковано в офіційному виданні комісії: «бюлетень «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку»№228 від 26.11.2007р.
Згідно з ч.1 ст.6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.
Згідно положень ст.ст. 177,178 Цивільного кодексу України цінні папери є об'єктами цивільних прав та можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої, якщо вони не вилучені з цивільного обороту або не обмежені в обороті.
п. 1.4 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств»№ 334/94-ВР від 28.12.1994 визначено, що цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери. п. 1.6 ст.1 зазначеного Закону визначено, що товари - матеріальні та нематеріальні активи, а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення, а згідно п.1.31 цієї статті встановлено, що продаж товарів - будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за плату або компенсацію, незалежно від строків її надання, а також операції з безоплатного надання товарів.
Відповідно до п.4.1 ст.4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств»валовий доход - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами, який включає доходи з інших джерел згідно п.п. 4.1.6 п.4.1 ст.4 вказаного Закону.
Операції з цінними паперами належать до операцій особливого виду, а отже, їх оподаткування здійснюється у спеціальному порядку, який встановлено п.7.6 ст.7 Закону України № 334/94-ВР.
п.10.1 ст.10 Закону України № 334/94-ВР встановлено, що прибуток платників податку, включаючи підприємства, засновані на власності окремої фізичної особи, оподатковується за ставкою 25 відсотків до об'єкта оподаткування.
Відповідно до ст. 5. ст.7 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» від 30 жовтня 1996 року448/96-ВР державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку.
Згідно з п.13 ст.8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право розробляти і затверджувати з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові для виконання нормативні акти.
Відповідно до п.1 Розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222 зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій здійснюються уповноваженими особами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або її територіальних органів (далі - реєструвальний орган) відповідно до цього Порядку.
Згідно до п.1.2. Розділу ІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій повноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про зупинення обігу акцій (додаток 3) протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу документів, зазначених у підпункті 1.1 пункту 1 цього розділу.
Згідно з п.1.4 Розділу ІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій.
Згідно до п.1.5 Розділу ІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.
Відповідно п.1.6 Розділу ІІ зазначеного Порядку дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою закриття реєстру (при документарній формі випуску акцій) або датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій).
За таких обставин, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено саме починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу.
Таким чином, на момент укладення договору купівлі-продажу акцій ВАТ «Спецдорекскавація» між ТОВ «Себель» (Продавець) і ЗАТ «Акціонерний банк «Одеса-Банк»(Повірений покупця) з ВАТ «Одеський олійножировий комбінат»(Покупець) №143/07-7ВБ від 15.07.2007р. заборони здійснення цивільно-правових договорів з акціями ВАТ «Спецдорекскавація»не було. Тому, висновок податкового органу що, з 27.07.07р. прості іменні акції ВАТ «Спецдорекскавація»не мали статусу цінних паперів суд вважає помилковим.
Відповідно до частини 3 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); добросовісно; розсудливо.
За приписами ч.2 ст.71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень, обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, покладається на відповідача, якщо він заперечує проти позову.
Враховуючи вищевикладене та оцінюючи наявні у матеріалах справи докази в сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Себель»підлягають задоволенню в повному обсязі шляхом скасування податкового повідомлення-рішення ДПІ у Приморському районі м. Одеси №0000333500/0 від 12.08.2009р.
Керуючись ст.ст.158-163, 167 КАС України, суд, -
Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Себель» до Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси про скасування податкового повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси №0000333500/0 від 12.08.2009р. - задовольнити.
Скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси №0000333500/0 від 12.08.2009р.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд шляхом подання апеляційної скарги. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. Уразі застосування судом частини третьої ст. 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.
Повний текст постанови виготовлений та підписаний суддею 27.10.2010
Суддя К.О. Танцюра
27 жовтня 2010 року