ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
про прийняття справи до провадження
"07" березня 2025 р. справа № 640/37737/21
м. Івано-Франківськ
Івано-Франківський окружний адміністративний суд колегії у складі головуючого судді Чуприна О.В., суддів: Микитин Н.М., Могила А.Б., розглянувши матеріали адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент", до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, третя особа без самостійних вимог щодо предмета спору - Акціонерне товариство "Українські енергетичні машини", про визнання протиправними та скасування рішення від 16.12.2021 за №1249 "Щодо реєстрації випуску акцій Акціонерного товариства "Українські енергетичні рішення" та видане на його підставі тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 81/1/2021-Т, -
Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" (надалі по тексту також - позивач), 20.12.2021 звернулося в Окружний адміністративний суд міста Києва з адміністративним позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (надалі по тексту також - відповідач, НКЦПФР) про визнання протиправними та скасування рішення від 16.12.2021 за №1249 "Щодо реєстрації випуску акцій Акціонерного товариства "Українські енергетичні рішення" та видане на його підставі тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 81/1/2021-Т.
Окружним адміністративним судом міста Києва ухвалою від 23.12.2021 відкрито провадження в даній адміністративній справі, розгляд справи призначено проводити за правилами спрощеного позовного провадження.
Також, залучено до участі у справі Акціонерне товариство "Українські енергетичні машини" (надалі по тексту також - АТ "Українські енергетичні машини", AT "Укренергомашини"), в якості третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору.
Відповідно до частини 3 статті 29 Кодексу адміністративного судочинства України (надалі по тексту також - КАС України) у разі ліквідації або припинення роботи адміністративного суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи адміністративного суду, а якщо такий суд не визначено - до суду, що найбільш територіально наближений до суду, який ліквідовано або роботу якого припинено.
На виконання положень пункту 2 Розділу ІІ Прикінцеві та перехідні положення Закону України "Про ліквідацію Окружного адміністративного суду міста Києва та утворення Київського міського окружного адміністративного суду" за №2825-IX від 13.12.2022 скеровано за належністю матеріали адміністративної справи №640/37737/21.
Вказана справа надійшла до Івано-Франківського окружного адміністративного суду 27.02.2025.
Згідно з витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями, справу №640/37737/21 передано на розгляд колегії суддів: головуючий суддя Чуприна О.В., судді: Микитин М.Н., Могила А.Б.
В силу вимог частини 13 і частини 14 статті 31 КАС України справа, розгляд якої розпочато одним суддею чи колегією суддів, повинна бути розглянута цим самим суддею чи колегією суддів, за винятком випадків, які унеможливлюють участь судді у розгляді справи, та інших випадків, визначених цим Кодексом.
У разі зміни складу суду на стадії підготовчого провадження розгляд справи починається спочатку, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом. У разі зміни складу суду на стадії розгляду справи по суті суд повторно розпочинає розгляд справи по суті, крім випадку, коли суд ухвалить рішення про повторне проведення підготовчого провадження.
У зв'язку з вищевикладеним, справу слід прийняти до провадження та призначити до розгляду.
Враховуючи наведене, керуючись статтями 31, 243, 248, 260 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
1. Прийняти до провадження та призначити судовий розгляд справи №640/37737/21 за правилами загального позовного провадження в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент", що діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Сьомий" Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент", до Національної комісії з цінних паперів та фондового, третя особа без самостійних вимог щодо предмета спору - Акціонерне товариство "Українські енергетичні машини", про визнання протиправними та скасування рішення від 16.12.2021 за №1249 "Щодо реєстрації випуску акцій Акціонерного товариства "Українські енергетичні рішення" та видане на його підставі тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 81/1/2021-Т.
2. Розгляд адміністративної справи №640/37737/21 розпочати спочатку.
3. Призначити підготовче судове засідання на "08" квітня 2025 р. о 10:20 год., яке буде проводити колегія суддів: головуючий судді суддя Чуприна О.В., судді: судді: Микитин Н.М., Могила А.Б., в приміщенні Івано-Франківського окружного адміністративного суду за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Незалежності, 46, зал судових засідань №4, перший поверх.
4. Встановити відповідачу з дня вручення цієї ухвали п'ятнадцятиденний строк для подання відзиву на позов, який повинен відповідати вимогам статті 162 КАС України, і подання всіх письмових та електронних доказів (які можливо доставити до суду), висновків експертів і заяв свідків, що підтверджують заперечення проти позову. Зобов'язати відповідача надіслати (надати) іншим учасникам справи копію відзиву та доданих до нього документів одночасно з надісланням (наданням) відзиву до суду.
5. Встановити позивачу - для подання відповіді на відзив, а відповідачу - для подання заперечення, - десятиденний строк з дня отримання відзиву чи відповіді на відзив, копії яких одночасно з поданням до суду повинні бути надіслані іншим учасникам справи.
6. Встановити третій особі десятиденний строк для подання пояснень щодо позову (відзиву) з дня його отримання, копія якого одночасно з поданням до суду повинна бути надіслана іншим учасникам справи.
7. Витребувати в Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку оформленні і засвідчені відповідно до вимог статті 94 КАС України копії наступних письмових доказів:
7.1. весь пакет документів, поданий Акціонерним товариством "Українські енергетичні машини" до відповідача за вх. №22/7292-АП від 09.12.2021 і вх.№22/7421-АП від 15.12.2021, а також за вх. №22/7815-АП від 29.12.2021.
7.2. всіх документи, на підставі яких відповідач прийняв оскаржувані рішення від 16.12.2021 за №1249 "Щодо реєстрації випуску акцій Акціонерного товариства "Українські енергетичні рішення" та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 81/1/2021-Т.
8. Витребувати в Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку письмові пояснення щодо власної позиції у відношенні до доводів і аргументів позивача, сформованих у адміністративному позові від 20.12.2021 за №132, зокрема:
8.1. "Після проведення 27.08.2021 відповідних загальних зборів, всупереч вимог частини другої статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", AT "Укренергомашини" не повідомило Позивача про право вимоги обов'язкового викупу акцій протягом п'яти робочих днів після прийняття загальними зборами відповідного рішення про приєднання, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.".
8.2. "У зв'язку з відсутністю такого повідомлення, 14.09.2021 ТОВ "КУА "СВАРОГ ЕССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ" направило AT "Укренергомашини" (AT "ТУРБОАТОМ") вимогу про обов'язковий викуп акцій та підписаний зі своєї сторони проект договору про обов'язковий викуп акцій. Проте відповіді від AT "Укренергомашини" на вказану вимогу ТОВ "КУА "СВАРОГ ЕССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ" до цього часу не отримано.".
8.3. "У той же час, повідомлення про право вимоги обов'язкового викупу акцій, в порушення частини другої статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства", було надіслано AT "Укренергомашини" на адресу ТОВ "КУА "СВАРОГ ЕССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ" лише 24.09.2021, тобто через 22 дні після складання протоколу про підсумки голосування на позачергових загальних зборах.".
8.4. "Проте, AT "Укренергомашини" до цього часу не здійснило жодних дій стосовно укладення з ПЗНВІФ "Сьомий" ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" договору про обов'язковий викуп належних останньому акцій AT "ТУРБОАТОМ" (AT "Укренергомашини") та викупу таких акцій.";
8.5. "Також, станом на сьогоднішній день, не здійснено задоволення вимог кредиторів, заявлених до акціонерного товариства "Завод "Електроважмаш" (код за ЄДРПОУ 00213121), яке приєднується до AT "Укренергомашини" (AT "ТУРБОАТОМ"), як того вимагає стаття 82 Закону України "Про акціонерні товариства" та підпункт 1.9. пункту 1 розділу 2 Порядку здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.04.2013 № 520 (надалі - Порядок). Ці обставини підтверджуються ухвалою Господарського суду Харківської області від 01.12.2021 у справі №922/4650/21.".
8.6. "Втім, незважаючи на наявність вказаних порушень законодавства, допущених в процедурі приєднання AT "Завод "Електроважмаш" до AT "Укренергомашини", рішенням НКЦПФР від 16.12.2021 № 1249 зареєстровано випуск акцій AT "Укренергомашини", чим порушено право Позивача на обов'язковий викуп АГ "Укренергомашини" належних Позивачу акцій.".
8.7. "Таким чином, вищевказаними нормами законодавства встановлена певна хронологічна послідовність процедури приєднання акціонерного товариства. При цьому, кожний наступний етап цієї процедури повинен здійснюватися лише після повного виконання попередніх етапів (за виключенням окремих процедур, які можуть проводитися одночасно).".
- "При цьому, реєстрація Комісією випуску (випусків) акцій та видача тимчасового свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску акцій повинна здійснюватися після і за умови здійснення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, обов'язкового викупу у акціонерів належних їм акцій в порядку та у строк, що передбачені законодавством, а також задоволення вимог кредиторів, заявлених до кожного акціонерного товариства, що приєднується, відповідно до частини другої статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства".".
8.8. "Більше того, пунктом 1 розділу 3 Порядку встановлено перелік документів, які подаються до НКЦПФР для реєстрації випуску акцій. До вказаного переліку (підпункт 8 пункту 1 розділу 3 Порядку) зокрема входить довідка про обов'язковий викуп акцій у акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їм акцій, …. .".
8.9. "Зважаючи на невиконання AT "Укренергомашини" свого обов'язку викупити акції, належні Позивачу, зазначена довідка не могла бути надана до НКЦПФР для реєстрації випуску акцій або інформація, зазначена у такій довідці, є недостовірною.".
8.10. "Враховуючи вищезазначені норми законодавства, а також те, що AT "УКРЕНЕРГОМАШИНИ" до цього часу не здійснило жодних дій стосовно викупу у ГІЗНВІФ "Сьомий" ТОВ "КУА "Сварог Ессет Менеджмент" належних останньому акцій AT "ТУРБОАТОМ", а AT "Завод "Електроважмаш" не здійснено задоволення вимог своїх кредиторів, НКЦПФР очевидно не мало підстав для прийняття рішення щодо реєстрації випуску акцій AT «Укренергомашини".
У такому випадку прийняття рішення Відповідачем про реєстрацію випуску акцій AT "Укренергомашини" свідчить про необгрунтованість такого рішення, оскільки воно прийнято без урахування усіх обставин, що мають значення для його прийняття.".
8.11. "Вважаємо, що прийняття НКЦПФР оскаржуваного рішення призвело до порушення права Позивача на обов'язковий викуп AT «Укренергомашини» належних Позивачу акцій, встановленого статтями 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки згідно законодавства такий викуп є обов'язковим саме в рамках процедури приєднання і здійснення такого викупу гарантується тим, що перехід до наступної стадії процедури приєднання можливий лише за умови фактичного викупу у акціонерів належних їм акцій в порядку, передбаченому статтями 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства".".
8.12. "Більше того, реєстрація НКЦПФР випуску акцій з метою конвертації акцій товариства, що припиняється внаслідок приєднання, в акції товариства, до якого здійснюється приєднання, також призводить до порушення прав Позивача, оскільки конвертація акцій товариства, що приєднується, очевидно зменшить належний Позивачу відсоток акцій у статутному капіталі товариства, до якого здійснюється приєднання, та, відповідно, зменшить кількість належних Позивачу голосів від загальної кількості голосів у загальних зборах товариства, до якого здійснюється приєднання, що, у свою чергу, призведе до наслідків, яких намагався уникнути Позивач коли 27.08.2021 на позачергових загальних зборах AT «Турбоатом» голосував «проти» прийняття зборами рішення про приєднання акціонерного товариства «Завод «Електроважмаш» (код за ЄДРПОУ 00213121) до акціонерного товариства «Турбоатом» (код за ЄДРПОУ 05762269).".
8.13. "Таким чином, при прийнятті НКЦПФР рішення від 16.12.2021 № 1249 Відповідачем було порушено норми статей 82, 83, 84 Закону України «Про акціонерні товариства», а також пункту 1 розділу 2, пункту 1 розділу 3 Порядку здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.04.2013 № 520, що призвело до порушення права Позивача на обов'язковий викуп AT «Укренергомашини» належних Позивачу акцій, встановленого статтями 68, 69 Закону України «Про акціонерні товариства».".
9. Витребувати в Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, пояснення щодо власної позиції у відношенні до аргументів і мотивів, викладених позивачем у відповіді на відзив від 24.01.2022 за №30, в частині порушення/не дотримання відповідачем п.п. 1 і 3 п. 6 Глави 2 Розділу ІІІ Порядку здійснення емісії та реєстрації випуску акцій акціонерних товариств, які створюються шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення або до яких здійснюється приєднання, затвердженого рішенням НКЦПФР від 09.04.2013 за №520, та пунктів 3 і 4 частини 1 статті 7 і пункту 33 частини 1 статті 8 Закону України "Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків" від 30.10.1996 (в редакції на час дії спірних правовідносин), в частині:
9.1. "При цьому, стаття 82 Закону України "Про акціонерні товариства" не містить "включення заявлених вимог до передавального акту" поміж можливих варіантів врегулювання вимог кредиторів акціонерного товариства, діяльність якого припиняється внаслідок приєднання.";
9.2. "Частиною другою статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що кредитор, вимоги якого до акціонерного товариства, діяльність якого припиняється внаслідок злиття, приєднання, поділу, перетворення або з якого здійснюється виділ, не забезпечені договорами застави чи поруки, протягом 20 днів після надіслання йому повідомлення про припинення товариства може звернутися з письмовою вимогою про здійснення на вибір товариства однієї з таких дій: забезпечення виконання зобов'язань шляхом укладення договорів застави чи поруки, дострокового припинення або виконання зобов'язань перед кредитором та відшкодування збитків, якщо інше не передбачено правочином між товариством та кредитором. У разі якщо кредитор не звернувся у строк, передбачений частиною другою статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства", до товариства з письмовою вимогою, вважається, що він не вимагає від товариства вчинення додаткових дій щодо зобов'язань перед ним.".
9.3. "Злиття, приєднання, поділ, виділ або перетворення не можуть бути завершені до задоволення вимог, заявлених кредиторами.".
9.4. "При цьому, як вже зазначалося у позовній заяві, статтями 83, 84 Закону України «Про акціонерні товариства» та пунктом 1 розділу II Порядку встановлена певна хронологічна послідовність процедури приєднання акціонерного товариства. При цьому, кожний наступний етап цієї процедури повинен здійснюватися лише після повного виконання попередніх етапів (за виключенням окремих процедур, які можуть проводитися одночасно).";
9.5. "При цьому, реєстрація Комісією випуску (випусків) акцій та видача тимчасового свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску акцій повинна здійснюватися після і за умови здійснення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, обов'язкового викупу у акціонерів належних їм акцій в порядку та у строк, що передбачені законодавством, а також задоволення вимог кредиторів, заявлених до кожного акціонерного товариства, що приєднується, відповідно до частини другої статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства".".
9.6. "Тобто, надана емітентом довідка не містила обов'язкової інформації про кількість та загальну номінальну вартість акцій, які були викуплені товариством в акціонерів, оскільки жодної такої акції не було викуплено.".
9.7. "Таким чином, документ наданий емітентом до НКЦПФР для реєстрації випуску акція взагалі не може вважатися довідкою про обов'язковий викуп акцій у акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їм акцій, оскільки він не містить жодної інформації про викуп акцій, а навпаки підтверджує факт невикупу зазначених акцій.".
9.8. "Враховуючи зазначене, документи, подані AT "Укренергомашини" для реєстрації викупу акцій, не відповідають вимогам законодавства, а саме пункту 1 глави 3 розділу III Порядку.".
9.9. "Таким чином, все вищезазначене свідчить про невідповідність поданих емітентом документів вимогам законодавства та порушення встановленого законодавством порядку прийняття рішення про розміщення (випуск) акцій, що, згідно з пунктом 6 глави 2 розділу III Порядку, є підставами для відмови в реєстрації випуску акцій.".
9.10. "Таким чином, Відповідачем не було виконано обов'язків, покладених на нього статтями 7, 8 Закону України «Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків» та Порядком.".
9.11. "Крім того, Відповідач у відзиві зазначає, що повноваження наглядової ради AT «Укренергомашини» на даний час припинені.".
9.12. "Проте, вказане твердження Відповідача щодо припинення повноважень наглядової ради AT "Укренергомашини" не відповідає дійсності та не підтверджується жодними доказами.".
9.13. "Навпаки, згідно з інформацією з офіційного сайту AT «Укренергомашини», у товаристві створена наглядова рада, інформація про склад наглядової ради товариства розміщена на сайті товариства у розділі «Органи управління» (https://www.turboatom.coni.ua/investors/35141".
11. Витребувати в Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку та AT «Укренергомашини», пояснення щодо власної позиції у відношенні до аргументів та мотивів позивача, викладених останнім у відповіді на пояснення третьої особи за №36 від 18.02.2022, зокрема щодо:
11.1. "Таким чином, документ наданий емітентом до НКЦПФР для реєстрації випуску акцій взагалі не може вважатися довідкою про обов'язковий викуп акцій у акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їм акцій, оскільки він не містить жодної інформації про викуп акцій, а навпаки підтверджує факт не викупу зазначених акцій.".
11.2. "Як зазначалося Позивачем в позовній заяві та у відповіді на відзив Відповідача, згідно зі статтями 83, 84 Закону України «Про акціонерні товариства» та пунктом 1 розділу II Порядку, реєстрація Комісією випуску (випусків) акцій та видача тимчасового свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску акцій повинна здійснюватися виключно після і за умови здійснення кожним акціонерним товариством, яке бере участь у приєднанні, обов'язкового викупу у акціонерів належних їм акцій в порядку та у строк, що передбачені законодавством, а також задоволення вимог кредиторів, заявлених до кожного акціонерного товариства, що приєднується, відповідно до частини другої статті 82 Закону України "Про акціонерні товариства".
12. Виконання вимог пунктів 4 - 11 резолютивної частини даної ухвали суду необхідно здійснити учасникам справи у строк до 25 березня 2025 року.
13. Інформацію по даній справі учасники справи можуть отримати за веб-адресою: http://adm.if.court.gov.ua/sud0970/.
14. З метою отримання судом відзиву на позов, пояснення, письмових доказів про обставини, визначені в пунктах 4 - 11 даної ухвали суду, учасники справи вправі подавати в суд такі документи і процесуальні заяви по справі за електронною адресою Івано-Франківського окружного адміністративного суду через підсистему "Електронний суд" Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.
15. Повідомити учасників справи, їх представників про можливість брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.
16. Копію цієї ухвали надіслати учасникам справи.
Представникам сторін ухвалу надіслати через підсистему "Електронний суд". Перебіг процесуальних строків, початок яких пов'язується з моментом вручення процесуального документа учаснику судового процесу в електронній формі, починається з наступного дня після доставлення документів до Електронного кабінету відповідача в розділ "Мої справи".
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею та оскарженню не підлягає.
Головуючий суддя /підпис/ Чуприна О.В.
Суддя /підпис/ Микитин Н.М.
Суддя /підпис/ Могила А.Б.
Виготовлено з автоматизованої системи документообігу суду.
Ухвала набрала законної сили "__" березня 2025 року.
Суддя ______________ Чуприна О.В.
/підпис/
"____" ______________ 2025 року
м.п.