Справа № 728/3244/23 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/92/25
Категорія - ч. 5 ст. 407 КК України Доповідач ОСОБА_2
23 січня 2025 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Чернігівського апеляційного суду в складі:
Головуючого-суддіОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
з участю учасників судового провадження:
прокурора - ОСОБА_6 (в режимі відеоконференції),
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Чернігові в порядку дистанційного судового провадження в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42023272300000026 від 20.06.2023 року за апеляційною скаргою захисника-адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Бахмацького районного суду Чернігівської області від 29 квітня 2024 року щодо:
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця і жителя АДРЕСА_1 , з середньою спеціальною освітою, не одруженого, раніше не судимого,
який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК України,
Вироком Бахмацького районного суду Чернігівської області від 29 квітня 2024 року ОСОБА_8 визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК України та призначено йому покарання у виді 5 (п'яти) років позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з часу його фактичного затримання.
Запобіжний захід у відношенні ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили ухвалено не обирати.
Не погоджуючись з рішенням суду, захисник-адвокат ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції. Вважає, що стороною обвинувачення не доведено поза розумним сумнівом допустимими і достатніми доказами винуватість обвинуваченого ОСОБА_8 вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України. Звертає увагу, що обвинуваченим вжито вичерпних заходів для поновлення проходження служби, зокрема отримано відношення на направлення для проходження служби пройдено курси, за допомогою яких, останній буде максимально корисним для оборони держави від агресора.
В свою чергу прокурор у кримінальному провадженні - прокурор Деснянської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Центрального регіону ОСОБА_6 подав заперечення на апеляційну скаргу захисника, в якому просить апеляційну скаргу захисника - адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення, а вирок Бахмацького районного суду Чернігівської області від 29.04.2024 року - без змін.
Суд першої інстанції встановив, стрілець-помічник гранатометника 2 мотопіхотного відділення 3 мотопіхотного взводу 2 мотопіхотної роти солдат ОСОБА_8 , будучи військовослужбовцем військової служби за призовом під час мобілізації, в умовах воєнного стану, у порушення вимог ст.ст.4, 65, 68 Конституції України, ст.17 Закону України «Про оборону України», ст.ст.11, 16, 37, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст.ст.2, 4, 6 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та ст.ст.1, 2, 3, 6, 23, 24 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», діючи умисно, з метою тимчасово ухилитись від проходження військової служби, без поважних причин та без дозволу командування, в умовах воєнного стану, 09.02.2023 близько 11:00 год. самовільно залишив місце служби, розташоване поблизу с. Городище Ніжинського району Чернігівської області, після чого проводив час на власний розсуд, займаючись сімейними справами за адресою свого фактичного проживання у АДРЕСА_1 , не пов'язуючи його з проходженням військової служби, та по даний час в розташування військової частини НОМЕР_1 не повернувся.
До початку апеляційного розгляду, захисником обвинуваченого ОСОБА_8 - адвокатом ОСОБА_7 заявлено клопотання узгоджене з її підзахисним, про звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності на підставі ч.5 ст. 401 КК України та закриття кримінального провадження, мотивуючи тим, що ОСОБА_8 перебуває на військовій службі у Збройних силах України (військова частина НОМЕР_2 ), що підтверджується довідкою від 16 липня 2024 року № 3048, згідно якої солдат ОСОБА_8 дійсно проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_2 з 08.07.2024 року по теперішній час, витягом із Наказу командира військової частини НОМЕР_2 № 190 від 08.07.2024 року та військовим квитком серії НОМЕР_3 .
Заслухавши доповідача, думку прокурора, який не заперечував проти задоволення клопотання та звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності відповідно до ч. 5 ст. 401 КК України із закриттям кримінального провадження, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи наведені в клопотанні, колегія суддів приходить до наступного.
ОСОБА_8 відповідно до витягу із Наказу командира військової частини НОМЕР_2 № 190 від 08.07.2024 року був призваний на військову службу під час мобілізації, яку проходить на теперішній час, вчинив кримінальне правопорушення вперше, повернувся на службу, а тому підлягає звільненню від кримінальної відповідальності.
Згідно зі ст. 44 КК України та ст. 285 КПК України особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності, у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність. Звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом, відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 286 КПК України).
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_8 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України.
Відповідно до ч. 5 ст. 401 КК України особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408 цього Кодексу, може бути звільнена від кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, якщо вона добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби".
Отже, необхідна сукупність умов для звільнення від кримінальної відповідальності за ст. 407 КК України, а саме: злочин за ст. 407 КК України вчинено вперше, особа добровільно звернулася з клопотанням, командир чи начальник письмово погодив це.
Дослідивши надані суду апеляційної інстанції докази було встановлено, що ці умови дотримані.
Як вбачається із матеріалів кримінального провадження ОСОБА_8 до кримінальної відповідальності раніше не притягувався.
Захисником-адвокатом ОСОБА_7 в клопотанні зазначено, що станом на момент подання клопотання ОСОБА_8 направлений для несення військової служби безпосередньо в зону проведення бойових дій, тому не мав технічної можливості звернутися з цим клопотанням до суду особисто, тому клопотання було подано захисником обвинуваченого та попередньо узгоджено позицію ОСОБА_8 про добровільність такого звернення.
Відповідно до листа командира військової частини НОМЕР_2 від 04 липня 2024 року командуванням військової частини НОМЕР_2 Командування Сухопутних військ Збройних Сил України позитивно розглянуто для проходження військової служби за мобілізацією кандидатуру ОСОБА_8 на посаду солдата резерву взводу резерву солдатського складу роти резерву солдатського складу військової частини НОМЕР_2 , з подальшим розподілом для проходження служби до військової частини НОМЕР_4 .
Надалі ОСОБА_8 отримав письмову згоду командира військової частини НОМЕР_4 про можливість проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_4 . Із листа командира вбачається, що військова частина не має заперечень стосовно проходження служби солдатом ОСОБА_8 у військовій частині НОМЕР_4 .
Отже, колегія суддів приходить до висновку, що ОСОБА_8 , після вчинення ним вперше кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, добровільно звернувся через свого захисника-адвоката із клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності, у зв'язку з поверненням його для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира військової частини на продовження проходження такою особою військової служби.
Відповідно, перешкод для звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності на підставі ч. 5 ст. 401 КК України у апеляційного суду немає, а тому апеляційна скарга захисника підлягає частковому задоволенню, вирок суду - скасуванню, а кримінальне провадження - закриттю.
Керуючись ст. 405, 407, 409, 417, 418, 419, 424, 426 КПК України, апеляційний суд,-
Апеляційну скаргу захисника - адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 - задовольнити частково.
Вирок Бахмацького районного суду Чернігівської області від 29 квітня 2024 року відносно ОСОБА_8 - скасувати, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України звільнити його від кримінальної відповідальності, як такого що проходить військову службу.
Кримінальне провадження щодо ОСОБА_8 за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України закрити на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України, у зв'язку із звільненням від кримінальної відповідальності.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.
ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4