ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 334-68-95, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
06.11.2024Справа № 910/13723/22 (910/1310/24)
За позовом Керівника Жмеринської окружної прокуратури в інтересах держави в особі 1) Жмеринської міської ради Вінницької області, 2) Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ернерінг"
про визнання додаткових угод недійсними, стягнення 249 618,33 грн.
Суддя Івченко А.М.
Представники сторін: відповідно до протоколу
Керівник Жмеринської окружної прокуратури звернувся в інтересах держави в особі Жмеринської міської ради Вінницької області, Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ернерінг" про визнання додаткових угод №№ 1, 2, 3, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 недійсними та стягнення 249 618,33 грн. безпідставно набутих коштів.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.02.2024 позовну заяву Керівника Жмеринської окружної прокуратури і додані до неї документи повернуто позивачу.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 30.04.2024 ухвалу Господарського суду міста Києва від 08.02.2024 скасовано. Матеріали справи передано на розгляд до Господарського суду міста Києва.
Ухвалою суду від 24.05.2024 підготовче засідання призначено на 11.06.2024.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 11.06.2024 передано справу № 910/1310/24 за позовом Керівника Жмеринської окружної прокуратури в інтересах держави в особі 1) Жмеринської міської ради Вінницької області, 2) Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ернерінг" про визнання додаткових угод недійсними, стягнення 249 618,33 грн., для розгляду в межах справи № 910/13723/22 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Ернерінг".
Протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 02.08.2024, справу передано судді Івченко А.М.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.08.2024 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі; справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження; призначено розгляд справи на 02.10.24; запропоновано відповідачу у строк протягом п'ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали про відкриття провадження надати суду: - відзив на позов, складений з урахуванням вимог ст. 165 ГПК України, з викладенням мотивів повного або часткового відхилення вимог позивача з посиланням на чинне законодавство та докази, які підтверджують обставини, на яких ґрунтуються заперечення, якщо такі докази не надані позивачем; запропоновано позивачу у строк протягом п'яти днів з дня отримання відзиву на позов надати суду відповідь на відзив на позов, а також докази направлення відповіді на відзив відповідачу; визначено відповідачу строк для подання заперечень на відповідь на відзив (якщо така буде подана) - протягом п'яти днів з дня отримання відповіді на відзив; попереджено відповідача, що у разі ненадання відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи (ч. 2 ст. 178 Господарського процесуального кодексу України). При цьому, якщо докази не можуть бути подані разом з відзивом з об'єктивних причин, відповідач повинен про це письмово повідомити суд та зазначити: доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк; докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу (ч. 3, 4 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України); зобов'язано сторін негайно повідомити суд у разі сплати (часткової) відповідачем заборгованості, яка є предметом даного спору.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.10.2024 відкладено розгляд справи на 23.10.24.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.10.2024 закрито підготовче провадження з розгляду заяви Керівника Жмеринської окружної прокуратури в інтересах держави в особі 1) Жмеринської міської ради Вінницької області, 2) Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ернерінг" про визнання додаткових угод недійсними, стягнення 249 618,33 грн.; призначено розгляд заяви до розгляду по суті на 06.11.24.
В судовому засіданні заслухано пояснення по суті.
Судом було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва, -
Свої позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що ним було встановлено, що 30.12.2020 на веб-сайті «Prozorro» (режим доступу: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-l 2-30-006024-а) Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради (далі - Замовник або Позивач 2) оприлюднено оголошення за ID: UA-2020-12-30- 006024-а про проведення відкритих торгів на закупівлю товару, а саме: «Електрична енергія». Очікувана вартість закупівлі 1 104016,00 гривень.
Запланований обсяг електричної енергії складав 480693 кВт*год.
За результатами розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ЕРНЕРІНГ» протокол засідання тендерного комітету Замовника від 10.02.2021 № 10) переможцем процедури закупівлі визначено ТОВ «ЕРНЕРІНГ» з ціновою пропозицією 833 532,07 грн з ПДВ, з яким 03.03.2021 укладено договір про достачання електричної енергії № 24 (далі - «Договір»).
За результатами проведеної закупівлі із переможцем закупівлі ТОВ «ЕРНЕРІНГ» Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради 03.03.2021 укладено договір № 24 про постачання електричної енергії споживачу 09310000-5 Електрична енергія (придбання електроенергії) (далі - Договір № 24). За цим договором ТОВ «ЕРНЕРІНГ» далі- Постачальник) мав продавати електричну енергію Управлінню житлово- комунального господарства Жмеринської міської ради (далі - Споживач) загальним обсягом до 480 693 кВт*год для забезпечення потреб електроустановок (мереж зовнішнього вуличного освітлення та світлофорних об'єктів) Споживача, які вказані в технічному завданні замовника. П.2.3 зазначеного договору передбачено кількість товару - 480 693 кВт*год, при цьому вказано, що обсяги закупівлі електричної енергії можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків замовника (п.2.1.-2.3. Договору). Відповідно до Технічного завдання, яке є додатком № 1 до Договору також передбачено, що обсяг постачання складає 480 693 тис. кВт*год по 12 об'єктах, джерело фінансування - бюджет Жмеринської міської територіальної громади, призначення - електрична енергія для потреб вуличного освітлення.
Вартість договору становить 833 532, 07 грн., в тому числі ПДВ -138 922, 01 грн. відповідно до комерційної пропозиції (додаток № 3 до Договору). Спосіб визначення ціни (тарифу) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції Постачальника. Відповідно до Комерційної пропозиції, яка є додатком № 3 до Договору ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл : становить 1,734021652 грн. з ПДВ. ( попередній тариф за 1 кВт*год складає 1, 734021652 грн. для Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради Вінницької області).
Відповідно до п.13.1. Договір набирає чинності з дати підписання Договору Сторонами та скріплення тексту Договору їх печатками (за наявності) та діє до 31 грудня 2021 року, але в будь-якому випадку до повного виконання Сторонами своїх договірних зобов'язань.
Відповідно до п. 3.1. Договору початком постачання електричної енергії Споживачу є дата укладення договору про закупівлю електричної енергії у Постачальника, визначеного в результаті проведеної процедури закупівлі та згідно умов визначених в Технічному завданні (додаток №1 до Договору).
Відповідно до п.13.7 Договору істотні умови Договору не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов'язань Сторонами в явному обсязі, крім випадків передбачених пунктами 1 - 8 ч.5 статті 41 Закону країни «Про публічні закупівлі». Збільшення ціни електричної енергії за синицю товару до 10 відсотків здійснюється за взаємною згодою Сторін пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю електричної енергії.
Згідно розміщених відкритих даних на сайті https://prozorro.gov.ua/ по закупівлі UA-2020-12-30-006024-a встановлено, що до Договору 11 разів вносились зміни шляхом укладання додаткових угод, а саме:
- Додаткова угода № 1 від 04.03.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99% з 03.03.2021 року та викласти Додаток 3 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 1 від І- 93.2021. Зокрема згідно Додатку №3 до Договору № 24 в редакції додаткової угоди № 1 від 04.03.2021 «Комерційна пропозиція» ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл : становить 1,90 грн. з ПДВ. (а для точних розрахунків 1, 902827 грн. з ПДВ). При цьому п.п.2,3 додаткової угоди № 1 від 04.03.2021 до Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 438 049, 318 Вт*год. До вказаної додаткової угоди долучено Цінову довідку № 353/21 від 15.02.2021 Харківської торгово-промислової палати, яка містила інформацію - про середньозважену ціну купівлі-продажу електроенергії на майданчику РДН у торговій зоні ОЕС України за 10 днів січня (01.01-10.01.) 2021 року та 10 днів лютого (01.02.-10.02.) 2021 року.
- Додаткова угода № 2 від 05.03.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99% з 03.03.2021 року та викласти Додаток 3 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди від 05.03.2021. Зокрема згідно Додатку №3 до Договору № 24 в редакції додаткової угоди № 2 від 05.03.2021 «Комерційна пропозиція» ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл становить 2.09 грн. з ПДВ (а для точних розрахунків 2,09291942 грн. з ПДВ). При цьому т.п.2,3 додаткової угоди № 2 від 05.03.2021 до Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 398 262, 858 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено Цінову довідку № 483/21 від 21.02.2021 Харківської торгово-промислової палати, яка містила інформацію про середньозважену ціну купівлі-продажу електроенергії на майданчику РДН за 20 днів січня ( 01.01-20.01.) 2021 року та 20 днів лютого (01.02.-20.02.) 2021 року.
- Додаткова угода № 3 від 20.05.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 5,5 % з 01.05.2021 року та викласти Додаток 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 3 від 20.05.2021. Згідно долученого до додаткової угоди Додатку №3 до Договору № 24 в редакції додаткової угоди № 3 від 20.05.2021 «Комерційна пропозиція» ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл : становить 2,20 грн.з ПДВ (а для точних розрахунків 2,20802998 грн. з ПДВ). При цьому п.п.2,3 додаткової угоди № 3 від 20.05.2021 до Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 373 183, 470 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено лист ТОВ «ЕРНЕР1НГ» від 14.05.2021 про зміну ціни за одиницю товару та Експертний висновок № 1053/21 від 05.05.2021 Харківської торгово- промислової палати, який містив інформацію про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН в ОЕС України за грн/МВт.год за березень та квітень 2021 року.
- Додаткова угода № 4 від 15.06.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились у зв'язку зі зміною банківських реквізитів ТОВ «ЕРНЕРІНГ» викласти реквізити Постачальника в новій редакції.
- Додаткова угода № 5 від 16.08.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99 % з 01.08.2021 року та викласти Додаток 2 до Договору про постачання електричної :енеогії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 5 від 16. 08.2021. Згідно долученого до додаткової угоди Додатку №3 до Договору №24 в редакції додаткової угоди № 5 від 16.08.2021 «Комерційна пропозиція» ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл становить 2,42 грн. з ПДВ. При цьому п.п.2,3 додаткової угоди № 5 від 16.08.2021 до Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 337 124, 882 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено лист ТОВ «ЕРНЕРІНГ» від 02.08.2021 про зміну ціни за одиницю "свару та Експертний висновок № 1746/21 від 02.08.2021 Харківської торгово - промислової палати, який містив інформацію про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН в ОЕС України за грн/МВт.год за травень та липень 2021 року.
- Додаткова угода № 6 від 15.09.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99 % з 01.09.2021 року та викласти Додаток 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 6 від 15.09.2021. Згідно долученого до додаткової угоди Додатку №3 до Договору № 24 в редакції додаткової угоди № 6 від 15.09.2021 «Комерційна пропозиція» ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл : становить 2,67 грн. з ПДВ. При цьому п.п.2,3 додаткової угоди № 6 від 15.09,2021 до Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 318 288, 371 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено лист ТОВ «ЕРНЕРІНГ» від 02.09.2021 про зміну ціни за одиницю товару та Експертний висновок № 2072-1/21 від 01.09.2021 Харківської торгово-промислової палати, який містив інформацію про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН в ОЕС України за грн/МВт.год за 01.08.2021 та 10.08.2021.
- Додаткова угода № 7 від 22.10.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99 % з 01.10.2021 року та викласти Додаток 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 7 від 22.10.2021. Згідно долученого до додаткової угоди Додатку №3 до Договору № 24 в редакції додаткової угоди № 7 від 22.10.2021 «Комерційна пропозиція» ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл : становить 2,93 грн. з ПДВ (а для точних розрахунків 2,93808647094 грн. з ПДВ). При цьому п.п.2,3 додаткової угоди № 7 від 22.10.2021 до Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 305 226, 293 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено лист ТОВ «ЕРНЕРІНГ» від 18.10.2021 про зміну ціни за одиницю товару та Експертний висновок № 2467/21 від 07.10.2021 Харківської торгово-промислової палати, який містив інформацію про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН в ОЕС України за грн/МВт.год за серпень 2021 жовтня 2021.
- Додаткова угода № 8 від 05.11.2021 до Договору № 24, відповідно до сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99 % з 2021 року та викласти Додаток 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 8 від 2021. Згідно долученого до додаткової угоди Додатку №3 до Договору № 2- редакції додаткової угоди № 8 від 05.11.2021 «Комерційна пропозиція» тариф електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл становить 3,23 грн. з ПДВ. При цьому п.п.2,3 додаткової угоди №8 від 05.11.2021 з Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 297 119, 553 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено лист ТОВ «ЕРНЕРІНГ» від 29.10.2021 про зміну ціни за одиницю вару та Експертний висновок № 2565/21 від 18.10.2021 Харківської торгово - промислової палати, який містив інформацію про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН у торговій зоні ОЕС України та у торговій зоні Бурштинського острову за грн/МВт.год за 10 вересня 2021 та за 10 жовтня 2021.
- Додаткова угода № 9 від 08.11.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99 % з 5.10.2021 року та викласти Додаток 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 9 від 08.11.2021. Згідно долученого до додаткової угоди Додатку №3 до Договору № 24 в редакції додаткової угоди № 9 від 08.11.2021 «Комерційна пропозиція» ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл : становить 3,55 грн. При цьому п.п.2,3 додаткової угоди №9 від 08.11.2021 до Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 289 749, 1189 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено лист ТОВ «ЕРНЕРІНГ» від 29.10.2021 про зміну ціни за одиницю товару та Експертний висновок № 2636/21 від 21.10.2021 Харківської торгово- промислової палати, який містив інформацію про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН у торговій зоні ОЕС України за грн/МВт.год за 20 днів вересня (01.09-20.09) 2021 та 20 днів жовтня (01.10.-20.10) 2021, а також за вересень 2021 та за 01.10.2021.
- Додаткова угода № 10 від 09.11.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99 % з 25.10.2021 року та викласти Додаток 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 10 від 09.11.2021. Згідно долученого до додаткової угоди Додатку №3 до Договору № 24 в редакції додаткової угоди № 10 від 09.11.2021 «Комерційна пропозиція» ціна (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл : становить 3,91 грн. з ПДВ При цьому п.п.2,3 додаткової угоди №10 від 09.11.2021 до Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 283 048, 1151 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено лист ТОВ «ЕРНЕРІНГ» від 29.10.2021 про зміну ціни за одиницю товару та Експертний висновок № 2686-1/21 від 28.10.2021 Харківської торгово-промислової палати, який містив інформацію про середньозважену ; на електричну енергію на РДН у торговій зоні ОЕС України та у торговій зоні Бурштинського острову за грн/МВт.год за 20 днів вересня 2021 та за 20 днів жовтня 2021.
- Додаткова угода № 11 від 10.11.2021 до Договору № 24, відповідно до якої сторони домовились збільшити ціну за одиницю товару на 9, 99 % з 10.2021 року та викласти Додаток 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 24 від 03.03.2021 у редакції додаткової угоди № 11 від 10.11.2021. Згідно долученого до додаткової угоди Додатку №3 до Договору № 2- в редакції додаткової угоди № 11 від 10.11.2021 «Комерційна пропозиція» на (тариф) електричної енергії за 1 кВт*год без урахування тарифу на передачу та розподіл : становить 4,30 грн. з ПДВ. При цьому п.п.2,3 додаткової угоди №11 від 10.11.2021 Договору №24 відповідно зменшено загальний обсяг та кількість електричної енергії - до 279 699, 569 кВт*год. До вказаної додаткової угоди долучено Експертний висновок № 2705/21 від 01.11.2021 Харківської торгово - промислової палати, який містив інформацію про середньозважену ціну на електричну енергію на РДН у торговій зоні ОЕС України за грн/МВт.год за першу декаду вересня (01.09-10.09) 2021 та за 27 жовтня 2021.
Таким чином, внаслідок укладення додаткових угод №№1-3, 5-11 до Договору, збільшено ціну за одиницю товару з 1,734021652 грн. з ПДВ до 4, 30008838 грн. з ПДВ. (на 147,98 % більше від первинної ціни), при цьому, кількість кВт*год. електричної енергії зменшено.
Замовником 21.01.2022 оприлюднено звіт про виконання договору про закупівлю UA-2020-12-30-006024-a, де зазначено обсяг поставленого товару - 279 472 кВт*год та суму оплати за договором - 832803,08 грн. (вісімсот тридцять дві тисячі вісімсот три гривні вісім копійок) з ПДВ. Отже у 2021 році із запланованих 480 693 кВт*год за бюджетні кошти у сумі 833 532, 07 грн., фактично отримано лише 279 472 кВт*год за бюджетні кошти у сумі 832 803, 08 грн. (за даними актів приймання-передачі електричної енергії).
Згідно ч. 4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі посування переговорної процедури.
Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі (п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону).
З аналізу зазначених положень Закону України «Про публічні закупівлі» вбачається, що вони є спеціальними нормами, які визначають правові підстави внесення змін та доповнень до договорів, укладених за наслідком публічних закупівель, та повинні застосовуватися переважно щодо норм Цивільного кодексу України (ст. 651) та Господарського кодексу України (ст. 188), які визначають загальну процедуру внесення змін до договору. Якщо спеціальною нормою права (ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі») заборонено укладення умов договору про публічні закупівлі, які відрізняються від умов тендерної пропозиції, та заборонено вносити зміни до договору, окрім певного законодавчо визначеного переліку випадків, то внесення змін до такого договору поза межами переліку, передбаченого зазначеним приписом закону, означатиме незаконність внесення цих змін. Зазначена правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 30.01.2018 у справі №916/1491/17.
Статтею 632 ЦК України визначено, що ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.
Відповідно до частин першої та другої статті 215 Цивільного кодексу підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу. Недійсним є правочин, і його недійсність установлена законом (нікчемний правочин).
Відповідно до ст. 5 Закону «Про публічні закупівлі», закупівлі і здійснюються за принципом відкритості та прозорості на всіх їх стадіях.
Зміни істотних умов Договору в частині збільшення ціни за електричну енергію, внесені ТОВ «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради Додатковими угодами № 3, 5-11 здійснені з порушенням вимог п. 2 ч, 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», так як кожна наступна додаткова угода має фіксовану ціну за одиницю товару, а тому є похідною від попередніх додаткових угод та автоматично є незаконною, оскільки без попередньої додаткової угоди ціна по послідуючій буде фактично перевищувати підвищення ціни за одиницю товару більше, ніж на 10 %, визначених в статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» у порівнянні із основним договором.
Крім того, слід зазначити, що підставою для збільшення в подальшому ціни на електричну енергію згідно з умовами додаткових угод № 3, 5-11 є експертні висновки Харківської торгово-промислової палати, які не підтверджують коливання ціни на електричну енергію на ринку за відповідні періоди між укладенням зазначених додаткових угод, а відображають інформацію електронних торгів станом на певні дати та певні періоди.
В даному випадку констатовано ціни на електричну енергію на певні дати та певні періоди без відображення будь-якого коливання за відповідні періоди між укладенням зазначених додаткових угод.
Слід зазначити, що Закон України «Про торгово-промислову палату» не містить положень щодо наявності повноважень у торгово-промислової палати на видачу довідок (експертних висновків) щодо коливання ціни на товар на ринку. Натомість вказаним Законом визначено право торгово-промислової палати проводити на замовлення українських та іноземних підприємців експертизу, контроль якості, кількості, комплектності товарів (у тому числі експортних та імпортних) і визначати їх вартість.
Позивач наголошує, що надані постачальником експертні висновки не встановлюють наявності факту коливання ціни на електричну енергію у відповідні проміжки часу та надана інформація має лише довідковий характер (постанова Верховного Суду від 27.04.2021 у справі №927/685/20).
Згідно актів приймання - передачі за договором № 24 за період березень 2021 року -листопад 2021 року Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради: фактично отримало 279 472 кВт.год. електричної енергії, сплативши - 832 803, 08 грн. з ПДВ.
Так, на виконання умов договору між Управлінням житлово - комунального господарства Жмеринської міської ради та ТОВ «ЕРНЕРІНГ» підписано наступні акти прийому - передачі:
1. Акт № ПЕЕ-0000445 прийому-передачі електричної енергії від 01.04.2021 про постачання електричної енергії у березні 2021 року обсягом 5816 кВт.год на суму 12 172, 42 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 2051, 40 грн. з ПДВ, а загалом на суму 14 223, 82 грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 30 від 13.04.2021);
2. Акт №ПЕЕ-0000638 прийому-передачі електричної енергії від 30.04.2021 про постачання електричної енергії у квітні 2021 року обсягом 34 300 кВт.год на суму 71 787, 13 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 12098,16 грн. з ПДВ, а загалом на суму 83 885, 29 грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 34 від 07.05.2021);
3. Акт №ПЕЕ-0000865 прийому-передачі електричної енергії від 31.05.2021 про постачання електричної енергії у травні 2021 року обсягом 38 327 кВт.год на суму 84 627, 17 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 13 518,55 грн. з ПДВ, а загалом на суму 98 145, 72 грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 43 від 02.06.2021);
4. Акт №ПЕЕ-0001107 прийому-передачі електричної енергії від 30.06.2021 про постачання електричної енергії у червні 2021 року обсягом 32 972 кВт.год на суму 72 803, 16 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 11629,75 грн. з ПДВ, а загалом на суму 84 432, 91 грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 53 від 05.07.2021);
5. Акт №ПЕЕ-0001332 прийому-передачі електричної енергії від 30.07.2021 про постачання електричної енергії у липні 2021 року обсягом 35 438 кВт.год на суму 78 248, 17 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 12499,55 грн. з ПДВ, а загалом на суму 90 747, 72 грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 67 від 04.08.2021);
6. Акт №ПЕЕ-0001751 прийому-передачі електричної енергії від 15.09.2021 про постачання електричної енергії у серпні 2021 року обсягом 37 723 кВт.год на суму 91 614, 54 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 13305,50 грн. з ПДВ, а загалом на суму 104920, 04 грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 101 від 16.09.2021);
7. Акт №ПЕЕ-0001994 прийому-передачі електричної енергії від 20.10.2021 про постачання електричної енергії у вересні 2021 року обсягом 31395 кВт.год на суму 83 863, 28 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 11073,52 грн. з ПДВ, а загалом на суму 94 936, 80грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 125 від 22.10.2021);
8. Акт №ПЕЕ-0002139 прийому-передачі електричної енергії від 15.11.2021 про постачання електричної енергії у жовтні 2021 року обсягом 38 962 кВт.год на суму 133 593, 10 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 13742,52 грн. з ПДВ, а загалом на суму 147335, 62 грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 144 від 17.11.2021);
9. Акт №ПЕЕ-0002258 прийому-передачі електричної енергії від 30.11.2021 про постачання електричної енергії у листопаді 2021 року обсягом 24 539 кВт.год на суму 105 519, 86 грн. з ПДВ та компенсація оплати за послугу з передачі електричної енергії на суму 8655,30 грн. з ПДВ, а загалом на суму 114175, 16 грн. з ПДВ. (оплата згідно платіжного доручення № 146 від 07.12.2021).
За Договором № 24 від 03.03.2021 із врахуванням змін до зазначеного договору Управлінню житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради фактично поставлено та оплачено:
- Електричної енергії в обсязі 279 472 кВт.год. (5816+ 34 300 +38 327 +32 972 + 35 438 +37 723 +31 395+ 38 962 + 24 539 ) на суму 734 228, 83 грн.
( 12172, 42 грн.+71787, 13 грн.+84627, 17 грн.+72803, 16 грн.+78248, 17 грн.+91614, 54 грн.+83863, 28 грн.+133593,1 грн.+105519, 86 грн);
- Компенсація оплати за послуги з передачі електричної енергії на суму 98 574, 25 грн. (2051, 40 грн.+12098, 16 грн.+13518, 55 грн.+11629, 75 грн.+12499, 55 грн.+13305, 50 грн.+1 1073, 52 грн.+13742, 52 грн. +8655, ЗО грн.).
Загалом на суму 832 803, 08 грн.
Згідно ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Частиною 2 статті 208 ГК визначено, що у разі визнання недійсним зобов'язання інших підстав кожна сторона зобов'язана повернути другій стороні все одержане за зобов'язанням, а за неможливості повернути одержане в натурі - відшкодувати його вартість грошима, якщо інші наслідки недійсності зобов'язання не передбачені законом.
За своїм змістом Договір про закупівлю є договором постачання, до якого згідно ч. 2 ст. 712 ЦК України застосовуються загальні положення про купівлю-продаж якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін).
Відповідно до ст. 655 ЦК України за договором купівлі - продажу одна сторона продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму. Кількість товару, що продається, встановлюється у договорі купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні (ст. 669 ЦК України).
Відповідно до ч. 1 ст. 670 ЦК України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.
Відповідно до ч. З ст. 23 Закону України «Про прокуратуру» прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення загрози порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший суб'єкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу.
Згідно з ч. 4 ст. 53 Господарського процесуального кодексу України прокурор, який звертається до господарського суду в інтересах держави, в позовній заяві самостійно визначає, в чому полягає порушення інтересів держави, та обґрунтовує необхідність їх захисту, а також вказує орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах.
Статтею 4 Закону України «Про місцеве самоврядування в України» одним з основних принципів місцевого самоврядування визначено поєднання місцевих і державних інтересів.
Відповідно до ст. 10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.
Частиною 1 ст. 17 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що відносини органів місцевого самоврядування з підприємствами, установами та організаціями, що перебувають у комунальній власності відповідних територіальних громад, будуються на засадах їх підпорядкованості, підзвітності та підконтрольності органам місцевого самоврядування.
Порушення процедури державних закупівель унеможливлює раціональне та ефективне використання коштів територіальної громади і здатне спричинити істотної шкоди інтересам держави та територіальної громади.
Зволікання зі зверненням уповноважених органів до суду з вимогою про визнання недійсним внесення змін до договорів постачання електричної енергії згодо збільшення вартості одиниці товару призводить до зайвих витрат змовників та необгрунтованих прибутків постачальника, що у свою чергу, завдає шкоди економічним інтересам держави у вигляді незаконних витрат бюджетних коштів.
Таким чином, звернення прокурора до суду спрямоване на задоволення суспільної потреби у відновленні законності при вирішенні суспільно-значимого питання щодо належного розпорядження бюджетними коштами з метою захисту інтересів держави у бюджетній сфері.
Відповідач не надав суду відзиву, а також доказів сплати заборгованості.
З огляду на викладені обставини, суд вважає обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню заявлені позовні вимоги.
Відповідно до ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.
Суд не може збирати докази, що стосуються предмету спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному зверненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов'язків щодо доказів.
З огляду на викладені обставини та наведені норми суд дійшов висновку щодо обґрунтованості заявлених позивачем вимог, у зв'язку з чим вважає за доцільне позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
Крім того, керуючись положеннями ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, суд вважає за доцільне стягнути з відповідача на користь позивача витрати зі сплати судового збору в розмірі 34 024, 27 грн.
Керуючись ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 73-74, 129, 240 Господарського процесуального кодексу України суд
1. Позов задовольнити повністю.
2. Визнати недійсною додаткову угоду № 1 від 04.03.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
3. Визнати недійсною додаткову угоду № 2 від 05.03.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
4. Визнати недійсною додаткову угоду № 3 від 20.05.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
5. Визнати недійсною додаткову угоду № 5 від 16.08.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
6. Визнати недійсною додаткову угоду № 6 від 15.09.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
7. Визнати недійсною додаткову угоду № 7 від 22.10.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
8. Визнати недійсною додаткову угоду № 8 від 05.11.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
9. Визнати недійсною додаткову угоду № 9 від 08.11.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
10. Визнати недійсною додаткову угоду № 10 від 09.11.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
11. Визнати недійсною додаткову угоду № 11 від 10.11.2021 до договору за № 24 від 03.03.2021 про постачання електричної енергії, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕРНЕРІНГ» та Управлінням житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради.
12. Стягнути з ТОВ «ЕРНЕРІНГ» (03022, м. Київ, пров. Василя Жуковського, буд. 15, ЄДРПОУ 39726263) на користь Управління житлово-комунального господарства Жмеринської міської ради (23100, вул. Центральна, 4, м. Жмеринка, Вінницька область, ЄДРПОУ 25509242) безпідставно надмірно сплачені бюджетні кошти в сумі 249 618 гривень 33 копійки.
13. Стягнути з ТОВ «ЕРНЕРІНГ» (03022, м. Київ, пров. Василя Жуковського, буд. 15, ЄДРПОУ 39726263) судовий збір в сумі 34 024 гривень 27 копійок на користь Вінницької обласної прокуратури (код ЄДРПОУ 02909909, банк отримувача ДКСУ м. Київ, МФО 820172, р/р UA568201720343110002000003988).
14. Видати накази після набрання рішенням законної сили.
15. Копію рішення направити учасникам провадження у справі.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається до апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Повний текст рішення складено: 15.01.2025
Суддя А.М.Івченко