18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua
02 жовтня 2024 року м. Черкаси справа № 925/7/24
Вх.суду № 13396/24 від 28.08.2024
Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Хабазні Ю.А., із секретарем судового засідання Миколенко А.С.,
за участю у судовому засіданні: Труфанової О.С. (від АТ КБ "ПриватБанк", адвокат, за довіреністю), Петраківської В.В. (від Головного управління ДПС у Черкаській області, на підставі самопредставництва), ОСОБА_1 (уповноважена особа учасника боржника, особисто), ОСОБА_2 (від ТОВ "Денер трейд", адвокат, за довіреністю), ОСОБА_3 (від ТОВ "Болонья компані", на підставі самопредставництва),
у судове засідання не з'явились: розпорядник майна боржника,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси у приміщенні суду клопотання від 28.08.2024
заявника, ОСОБА_1 ,
про залучення до участі у справі уповноваженої особи учасника боржника
у справі за заявою
ініціюючого кредитора, Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк",
до боржника, Товариства з обмеженою відповідальністю "Денер трейд",
про банкрутство юридичної особи
1. ОСОБА_1 звернувся до суду із заявою від 28.08.2024 про залучення його до участі у справі як уповноважену особу учасника ТОВ "Денер трейд".
Заяву мотивовано тим, що згідно з відомостями з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань єдиним засновником (учасником) ТОВ "Денер трейд" є ОСОБА_4 ;
що системний аналіз ст.131-2 Конституції України, ст.16,58 ГПК України, ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.29, 34, 37 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" пов'язує уповноваження особи на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів) боржника
саме з рішенням його вищого органу управління, що має визначену нормами корпоративного законодавства форму, зміст та процедуру прийняття;
що таке рішення є доказом уповноваження особи на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів) боржника перед третіми особами у справі про банкрутство;
що згідно з рішенням учасника ТОВ "Денер трейд" від 14.08.2024 №1 єдиний учасник ОСОБА_4 прийняв рішення уповноважити адвоката Накоп'юка Ярослава Володимировича представляти інтереси єдиного учасника ТОВ "Денер трейд" у справі №925/7/24 у якості уповноваженої особи учасника ТОВ "Денер трейд" без обмеження повноважень.
2. У судових засіданнях заявник заявлену вимогу підтримав.
Розпорядник майна боржника у заяві від 03.09.2024 (вх.суду №13594/24 від 03.09.2024) та у судовому засіданні проти залучення до участі у справі ОСОБА_1 заперечив і пояснив, що клопотання є передчасним; що єдиний засновник (учасник) ТОВ "Денер трейд" Яцюк О.П. є одночано керівником цього підприємства; що у зв'язку з цим, ОСОБА_4 не обмежений у реалізації своїх прав та обов'язків, зокрема брати участь у судових засіданнях особисто чи мати представника; що оскільки рішення учасника №1 від 14.08.2024 оформлене у простій письмовій формі, то неможливо ідентифікувати його підписанта; що нотаріально посвідчене таке рішення мало б зовсім інше значення; що у справі відсутній Статут боржника і відсутні будь-які докази дотримання встановленого Статутом порядку скликання Загальних зборів учасників, що ставить під сумнів достовірність поданого суду доказу.
Представник Головного управління ДПС у Черкаській області залишив вирішення клопотання на розсуд суду.
Представник боржника клопотання підтримав.
Решта присутніх у судовому засіданні учасників справи на пропозицію головуючого викласти свою позицію щодо заявленого клопотання бажання надати пояснення не виявили.
3. Розглянувши подану заяву суд установив наступне.
Згідно з відомостями, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань єдиним засновником (учасником), кінцевим бенефіціарним власником, представником та керівником ТОВ "Денер трейд" є ОСОБА_4 .
Ухвалою суду від 25.01.2024 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Денер трейд" (18001, м.Черкаси, б.Шевченка, буд.208, офіс 23, ідентифікаційний код 39730171), визначено розмір вимог ініціюючого кредитора, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Глеваського Віталія Васильовича.
Згідно з рішенням єдиного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Денер трейд" ОСОБА_4 від 14.08.2024 №1 уповноважено адвоката Накоп'юка Ярослава Володимировича: представляти інтереси єдиного учасника ТОВ "Денер трейд" у справі №925/7/24 в якості уповноваженої особи учасника ТОВ "Денер трейд" без обмеження повноважень; звернутися до Господарського суду Черкаської області з клопотанням про його залучення до участі у справі №925/7/24 в якості уповноваженої особи учасника ТОВ "Денер трейд".
Згідно із Статутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Денер трейд" у новій редакції, затердженій протоколом Загальних зборів учасників від 12.06.2019 №12-06-19/1:
п.3.1. Органами управління Товариством є: Загальні збори учасників Товариства; одноосібний виконавчий орган Товариства із назвою Директор Товариства. Повноваження та обов'язки органів Товариства визначаються чинним законодавством України, в тому числі Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та статутом Товариства;
п.3.2. Вищим органом Товариства є Загальні збори учасників, які складаються з учасників Товариства;
п.3.7. Загальні збори учасників можуть прийняти рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та статутом товариства щодо порядку скликання загальних зборів учасників та щодо повідомлень, якщо в таких загальних зборах учасників взяли участь всі учасники товариства та всі вони надали згоду на розгляд таких питань.
3. Відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс):
ч.1 ст.1. (...) уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена вищим органом управління боржника представляти інтереси засновників під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу (...) учасники у справі про банкрутство (неплатоспроможність) - сторони, арбітражний керуючий, державний орган з питань банкрутства, інші учасники справи про банкрутство, щодо прав або обов'язків яких існує спір, а також у випадках, передбачених цим Кодексом, Фонд державного майна України, Національний банк України, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника.
4. Кодекс визначає коло фактів, які є підставою визнання чи невизнання заявника учасником у справі про банкрутство, однак не передбачає порядку та моменту процесуального допуску уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника до участі у справі.
Разом з тим, відповідно до ч.1 ст. 14 ГПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов'язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.
Отже моментом визнання особи учасником у справі про банкрутство є прийняття судом відповідного рішення за результатами розгляду заяви такої особи (крім випадку, якщо таку особу визнано учасником безпосередньо Кодексом чи іншим законом).
З огляду на те, що будь-яка заява, яка подається у справу, підлягає розгляду судом лише у спосіб, передбачений процесуальним законом, суд вважає, що після офіційного оприлюднення повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника, після прийняття єдиним засновником (учасником) боржника ОСОБА_4 ) рішення від 14.08.2024 №1 про уповноваження ОСОБА_1 представляти інтереси єдиного учасника ТОВ "Денер трейд" у цій справі про банкрутство та після надходження заяви уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника ( ОСОБА_1 ) - судом за результатами її розгляду має бути прийнято процесуальне рішення для оголошення правового статусу заявника іншим учасникам провадження у справі про банкрутство боржника та для визначення моменту, з якого заявник набуває передбачену Кодексом частину прав учасника у справі про банкрутство (уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника), а саме - представляти інтереси засновників під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.
Суд відхиляє доводи розпорядника майна про необхідність нотаріального посвідчення рішення засновника виходячи з наступного.
Згідно із ч.2 ст.5 та ч.1 ст.35 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (далі - Закон) учасник товариства може встановити вимогу нотаріального засвідчення справжності власного підпису під час прийняття рішень з питань діяльності відповідного товариства та/або вимогу нотаріального посвідчення правочину, предметом якого є частка такого учасника у статутному (складеному) капіталі відповідного товариства, та скасувати таку вимогу, відомості про що вносяться до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань у порядку, визначеному законом. Така вимога учасника чи скасування учасником цієї вимоги є одностороннім правочином і підлягає обов'язковому нотаріальному посвідченню. Учасник товариства може взяти участь у загальних зборах учасників шляхом надання свого волевиявлення щодо голосування з питань порядку денного у письмовій формі (заочне голосування). Справжність підпису учасника товариства на такому документі засвідчується нотаріально.
Крім того, відповідно до ч.7 ст.36 Закону Статутом товариства можуть бути передбачені вимоги до засвідчення волевиявлення учасників під час опитування, у тому числі необхідність нотаріального засвідчення справжності підпису учасника товариства.
Разом з тим, згідно із ст.37 вказаного Закону у товаристві, що має одного учасника, рішення з питань, що належать до компетенції загальних зборів учасників, приймаються таким учасником товариства одноособово та оформлюються письмовим рішенням такого учасника. До товариства з одним учасником не застосовуються положення статей 32-36 цього Закону, а інші положення цього Закону застосовуються з урахуванням положень частини першої цієї статті.
Отже, у товаристві, що має одного учасника, вимоги щодо обов'язкового нотаріального засвідчення підпису на рішенні засновника з питань, що належать до компетенції загальних зборів учасників, не передбачено.
Такої вимоги не містить і Статут боржника.
Нотаріальне посвідчення підписів на рішеннях засновників передбачено лише коли їх треба подавати державному реєстратору для вчинення реєстраційних дій (ч.4 ст.17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань").
Відомості ж про представника засновника (учасника) до Єдиного дежавного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань не вносяться, отже не підлягають державній реєстрації.
Суд відхиляє решту доводів розпорядника майна, оскільки право мати уповноважену особу учасника не виключає права мати одночасно і представника боржника (які можуть бути різними особами), оскільки Статутом передбачено можливість прийняття рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та статутом товариства щодо порядку скликання загальних зборів учасників.
Керуючись ст. 14, 234, 235, Господарського процесуального кодексу України, ст.1 Кодексу, суд, -
Визнати ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) ТОВ "Денер трейд" та учасником у справі про банкрутство боржника.
Направити цю ухвалу: ініціюючому кредитору, боржнику, розпоряднику майна боржника, Накоп'юку Я.В.
С у д д я Хабазня Ю.А.
Я-4, 14-925-0001