про повернення позовної заяви
23 вересня 2024 рокум. ДніпроСправа № 360/1063/24
Суддя Луганського окружного адміністративного суду Петросян К.Є., ознайомившись з матеріалами позовної заяви адвоката Поліщука Дмитра Олександровича в інтересах ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправною бездіяльності, зобов'язання вчинити дій,
До Луганського окружного адміністративного суду 17 вересня 2024 року через систему «Електронний суд» надійшла позовна заява адвоката Поліщука Дмитра Олександровича в інтересах ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до якої позивач просить суд:
визнати протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо не проведення перевірки та не розгляду заяви ОСОБА_1 від 07.08.2024 про відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації на підставі абзацу 13 частини 1 статті 23 Закону України “Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію»;
зобов'язати ІНФОРМАЦІЯ_2 провести перевірку та розглянути заяву ОСОБА_1 від 07.08.2024 про відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації на підставі абзацу 13 частини 1 статті 23 Закону України “Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» та за наслідком розгляду цієї заяви прийняти рішення про надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації або мотивовану відмову в її наданні з урахуванням обставин, встановлених судом у даній справі та з урахуванням змін внесених постановою КМУ № 930 від 16.08.2024.
Подана позовна заява від імені позивача через Електронний суд підписана адвокатом Поліщуком Дмитром Олександровичем, на підтвердження повноважень якого до позовної заяви додано копію ордера серії ВТ № 1052682 від 17.09.2024, виданого адвокатом, що здійснює адвокатську діяльність індивідуально.
Згідно з частиною 2 статті 171 Кодексу адміністративного судочинства України (далі -КАС України) суддя відкриває провадження в адміністративній справі на підставі позовної заяви, якщо відсутні підстави для залишення позовної заяви без руху, її повернення чи відмови у відкритті провадження у справі.
За приписами частини 2статті 162 КАС Україні позовна заява подається в письмовій формі позивачем або особою, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб.
Представником у суді може бути адвокат або законний представник (частина перша статті 57 КАС України).
Згідно з положеннями частини четвертої статті 59 КАС Україні повноваження адвоката як представника підтверджується довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність".
Відповідно до ч. 7 ст. 59 КАС України визначено, що у разі подання представником заяви по суті справи в електронній формі він може додати до неї довіреність або ордер в електронній формі, на які накладено кваліфікований електронний підпис відповідно до вимог закону та Положення про Єдину судову інформаційно-комунікаційну систему та/або положень, що визначають порядок функціонування її окремих підсистем (модулів).
Відповідно до статті 26 Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність" ордером визнається письмовий документ, що у випадках, встановлених цим Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об'єднанням та повинен містити підпис адвоката. Рада адвокатів України затверджує типову форму ордера.
12.04.2019 рішенням Ради адвокатів України № 41 затверджено Положення про ордер на надання правничої (правової) допомоги (далі Положення № 41).
За пунктами 2-4, 6, 9 цього Положення ордер на надання правової допомоги - письмовий документ, що посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги у випадках і порядку, встановлених Законом України від 05.07.2012№ 5076-VI «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та іншими законами України.
В Україні встановлюється єдина, обов'язкова для всіх адвокатів, типова форма ордера, яку затверджує Рада адвокатів України (зразок в Додатку 1).
Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об'єднанням та повинен містити обов'язкові реквізити, передбачені цим Положенням.
Бланки ордерів, згідно затвердженої типової форми, генеруються у відповідному розділі «Особистого кабінету адвоката» на офіційному веб-сайті Національної асоціації адвокатів України www.unba.org.ua слідуючи командам системи.
Ордер, що видається адвокатом, який здійснює свою діяльність індивідуально, підписується адвокатом та посвідчується печаткою адвоката (за її наявності).
В свою чергу підпунктами 12.10, 12.14 п. 12 вказаного Положення передбачено, що ордер містить, зокрема, такі реквізити, зокрема, як підпис адвоката, який видав ордер, у разі здійснення ним індивідуальної діяльності (у графі «Адвокат»).
Реквізити 12.1, 12.5, 12.6, 12.7, 12.8 генеруються автоматично, всі інші реквізити ордера заповнюються адвокатом самостійно з метою збереження адвокатської таємниці.
Наявність вказаних обов'язкових відомостей, відповідно, надає юридичної значимості цьому документу як ордеру.
Із доданої до позову копії ордеру згенерованого через веб-сайт Національної асоціації адвокатів України ордера серії ВТ № 1052682 від 17.09.2024 вбачається, що ордер адвокатом не підписано (не містить його власноручного підпису у графі «Адвокат»). Водночас, вказане відповідно до Положення № 41 є обов'язковим, заповнюються адвокатом самостійно та не генерується автоматично.
При цьому, як слідує зі статті 26 Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність" та Положення № 41, ордер є письмовим документом.
Згідно з ч. 8 ст. 18 КАС України особи, які зареєстрували офіційні електронні адреси в Єдиній судовій інформаційно-телекомунікаційній системі, подають процесуальні та інші документи, письмові та електронні докази, вчиняють інші процесуальні дії в електронній формі виключно за допомогою Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, з використанням власного електронного підпису, прирівняного до власноручного підпису відповідно до Закону України "Про електронні довірчі послуги", якщо інше не визначено цим Кодексом.
Відповідно до п. 24 Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, затвердженого Рішенням Вищої ради правосуддя від 17.08.2021 № 1845/0/15-21, підсистема "Електронний суд" (Електронний суд) - підсистема ЄСІТС, що забезпечує можливість користувачам у передбачених законодавством випадках відповідно до наявних технічних можливостей підсистеми ЄСІТС реалізованого функціоналу створювати та надсилати в електронному вигляді процесуальні чи інші документи до суду, інших органів та установ у системі правосуддя, а також отримувати інформацію про стан і результати розгляду таких документів чи інші документи.
Згідно з п. 5.4 п. 5 цього Положення документом, інформація в якому зафіксована у вигляді електронних даних, який містить обов'язкові реквізити документа, правовий статус якого засвідчено кваліфікованим електронним підписом автора, є електронний документ.
За приписами пункту 16 Положення №1845/0/15-21 процесуальні документи та докази можуть подаватися до суду в електронній формі, а процесуальні дії - вчинятися в електронній формі виключно за допомогою ЄСІТС з використанням власного кваліфікованого електронного підпису, прирівняного до власноручного підпису, за винятком випадків, передбачених процесуальним законом.
Згідно з пункту 26 Положення №1845/0/15-21 електронні документи створюються із застосуванням вбудованого текстового редактора шляхом заповнення форм документів, передбачених Інструкцією користувача Електронного суду, підписуються кваліфікованим електронним підписом (підписами) його підписувача (підписувачів) та надсилаються засобами відповідної підсистеми ЄСІТС.
Кодекс адміністративного судочинства України також розрізняє поняття письмових та електронних документів.
Зокрема, відповідно до ч. 1 ст. 94 КАС України письмовими доказами є документи (крім електронних документів), які містять дані про певні обставини.
Згідно із ч.ч. 1, 2 ст. 99 цього Кодексу електронними доказами є інформація в електронній (цифровій) формі, що містить дані про певні обставини, зокрема, електронні документи (текстові документи, графічні зображення, плани, фотографії, відео- та звукозаписи тощо), веб-сайти (сторінки), текстові, мультимедійні та голосові повідомлення, метадані, бази даних та інші дані в електронній формі. Такі дані можуть зберігатися, зокрема на портативних пристроях (картах пам'яті, мобільних телефонах тощо), серверах, системах резервного копіювання, інших місцях збереження даних в електронній формі (в тому числі в мережі Інтернет).
Електронні докази подаються в оригіналі або в електронній копії, засвідченій електронним підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України "Про електронні довірчі послуги". Законом може бути визначено інший порядок засвідчення електронної копії електронного доказу.
Наявність електронно-цифрового підпису на поданих документах не спростовує того, що адвокатом не дотримано форми письмового документа (ордеру), копія якого надана суду та який підтверджує право на підписання позову від імені позивача, зокрема, в частині наявності власноручного підпису адвоката як того вимагають норми Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Положення про ордер № 41.
Аналогічних висновків дійшов Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду в постановах від 22.12.2022 у справі № 450/569/22, від 26.01.2023 у справі №450/605/22, від 09.03.2023 у справі № 466/893/22, від 07.02.2023 у справі 466/487/22.
Відповідно до п. 30 Положення №1845/0/15-21 користувач ЄСІТС, який підтвердив свої повноваження адвоката, має можливість видати ордер на конкретну справу для отримання в автоматичному режимі доступу до документів у справі або загальний ордер (без зазначення номера справи) для представлення інтересів фізичних та юридичних осіб, які не мають власних зареєстрованих Електронних кабінетів. За наявності у користувача зареєстрованого Електронного кабінету ордер не створюється. Після отримання адвокатом доступу до конкретної справи до Автоматизованої системи документообігу суду в автоматичному режимі засобами ЄСІТС надсилається відповідне повідомлення із зазначенням інформації про справу та адвоката.
Тобто, для можливості доступу до справ у ЄСІТС із використанням ордеру, згенерованого засобами Електронного суду, адвокат передусім має підтвердити свої повноваження.
Підписання адвокатом цифровим підписом за допомогою засобів ЄСІТС доданого до створеного в Електронному суді файлу, що містить зображення заповненого бланку ордера, згенерованого через веб-сайт Національної асоціації адвокатів України, може підтверджувати відповідність електронної копії доданого ордера його оригіналу в паперовій формі та засвідчувати надсилання цього додатку відповідним користувачем ЄСІТС.
Аналогічний висновок дійшов Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду в постанові від 15.03.2024 у справі № 380/16075/22.
Доданий адвокатом ордер не є ані електронною копією письмового (паперового) ордера (через відсутність власноручного підпису адвоката як обов'язкового реквізиту), ані створеним в електронній формі ордером (не сформований за допомогою засобів ЄСІТС).
Таким чином, вказаний ордер на надання правової допомоги, який виданий адвокатом, що здійснює адвокатську діяльність індивідуально, не відповідає зазначеним вище приписам Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Положення «Про ордер» № 41 і, відтак, не має юридичної сили.
Аналогічних висновків дійшов Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду в постанові від 29.02.2024 у справі № 466/76/22.
Враховуючи наведене, суд констатує відсутність серед додатків до позовної заяви документа на підтвердження повноважень адвоката Поліщука Д.О. на підписання позовної заяви від імені позивача та подачу такої заяви до суду.
Згідно з пунктом 3 частини четвертої статті 169 КАС України позовна заява повертається позивачеві, якщо позов подано особою, яка не має адміністративної процесуальної дієздатності, не підписано або підписано особою, яка не має права її підписувати, або особою, посадове становище якої не вказано.
За таких обставин, позовна заява, підписана адвокатом Поліщуком Д.О. від імені ОСОБА_1 за відсутності підтвердження повноважень такої особи на здійснення представництва, за правилами частини четвертої статті 169 КАС України, підлягає поверненню.
З огляду на наведене та керуючись ст.ст. 55, 57, 169, 243, 248, 256, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України суд, -
Повернути позовну заяву адвоката Поліщука Дмитра Олександровича в інтересах ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправною бездіяльності, зобов'язання вчинити дій.
Роз'яснити позивачу, що повернення позовної заяви не позбавляє права повторного звернення до адміністративного суду в порядку, встановленому законом.
Ухвала набирає законної сили з моменту підписання суддею та може бути оскаржена в апеляційному порядку окремо від рішення суду.
Апеляційна скарга на ухвалу суду подається до Першого апеляційного адміністративного суду протягом п'ятнадцяти днів з дня її проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини ухвали суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
СуддяК.Є. Петросян