18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua
05 серпня 2024 року м. Черкаси Справа № 925/359/24(907/359/23)
Вх.суду № 7358/24 від 02.05.2024
Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Хабазні Ю.А., із секретарем судового засідання Миколенко А.С.,
у судове засідання не з'явились: розпорядник майна боржника, представники від Комунальної установи "Виноградівський дитячий будинок-інтернат", ТОВ "Енергогазрезерв",
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси у приміщенні суду справу
за позовом Комунальної установи "Виноградівський дитячий будинок-інтернат",
до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв",
про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 103601,15 грн.
1. Комунальною установою "Виноградівський дитячий будинок-інтернат" Закарпатської обласної ради подано позовну заяву від 21.04.2023 №200 з вимогами:
визнати недійсними додаткові угоди від 11.11.2020 №1, від 12.11.2020 №2, від 24.11.2020 №4, від 23.12.2020 №6, від 29.01.2021 №8 до договору на постачання природного газу від 11.02.2020 №С/129-20, укладені між Комунальною установою "Виноградівський дитячий будинок-інтернат" Закарпатської обласної ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв";
стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (18002, вул.Небесної Сотні,31/1, офіс 507, м.Черкаси, ідентифікаційний код 36860996) на користь Комунальної установи "Виноградівський дитячий будинок-інтернат" Закарпатської обласної ради (90300, вул.Станційна,64, м.Виноградів, Закарпатська область, ідентифікаційний код 03191555) зайво сплачені грошові кошти у розмірі 103 601,15 грн.;
прийняти рішення щодо понесених судових витрат Комунальною установою "Виноградівський дитячий будинок-інтернат" Закарпатської обласної ради.
2. Справу розглянуто за правилами спрощеного позовного провадження.
3. Позивач у позовній заяві від 21.04.2023 №200 (а.с.1,91 т.3), відповіді на відзив без дати і номеру (а.с.129 т.3) на обґрунтування заявлених вимог пояснив, що 11.02.2020 сторони уклали договір поставки природного газу №С/129-20 (далі - Договір), згідно з яким у 2020 році відповідач (Постачальник) передає позивачу (Споживач) природний газ у обсязі 110,000 тисяч метрів кубічних вартість 5450,00 грн. з ПДВ за 1000 кубічних метрів газу на загальну суму 599 500,00 грн.; що згідно з укладеними до Договору додатковими угодами від 11.11.2020 №1, від 12.11.2020 №2, від 24.11.2020 №4, від 23.12.2020 №6, від 29.01.2021 №8 внесено зміни сторону збільшення ціни за одиницю товару, за останніми з яких вартість 1000 кубічних метрів газу становить 8773,86 грн. з ПДВ, що на 60,9% вище встановленої у первісному Договорі; що підставами для укладання додаткових угод слугували експертні висновки Черкаської торгово-промислової палати, які грунтувалися на інформації Товарної біржі "Українська енергетична біржа" щодо коливання вартості природного газу європейському хабі NGG та європейському хабі TTF у кожному з яких зазначено про їх довідковий характер; що надані відповідачем довідки не можуть вважатися належними та допустимими доказами на підтвердження факту коливання ціни на товар, цінова політика не містить належного обґрунтування для зміни істотних умов договору відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі"; що додаткові угоди укладені всупереч вимогам Закону України "Про публічні закупівлі", а отже мають бути визнані недійсними; що загальна кількість отриманого позивачем газу становить 67,46884 тисяч кубічних метрів, за який сплачено суму 471 306,33 грн. з ПДВ; що виходячи з ціни газу, визначеної у договорі (за 1000 кубічних метрів - 5450,00 грн.) вартість отриманого газу склала б 367 705,18 грн. (5450,00 грн. х 67,46884 тисяч кубічних метрів), отже переплата складає 103 601,15 грн. (471306,33 грн. - 367705,18 грн.), що є предметом позову.
4. Відповідач у відзиві від 01.06.2023 №468 (а.с.105 т.3), запереченні від 11.07.2023 №497 (а.с.142 т.3) проти вимог заперечив повністю і пояснив, що зростання ціни на природний газ протягом 2020 року є загальновідомим фактом; що позивач, не надає жодних доказів відсутності коливання цін у бік збільшення і не обґрунтовує відсоткове співвідношення цін на ринку природного газу за певні періоди; що висновки Черкаської торгово-промислової палати, які слугували підставою для зміни ціни протягом дії первісного договору, відображають загальну тенденцію зміни ціни на ринку природного газу, поступове та постійне зростання ціни за одиницю товару; що позивач щоразу отримував надіслані відповідачем проекти додаткових угод з документальним підтвердженням коливання ціни, розглядав їх і повертав один примірних додаткової угоди з підписом та печаткою відповідачу.
5. Учасники справи були належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи, однак участі своїх повноважних представників у судовому засіданні не забезпечили, про причини неявки до суду не повідомили.
Відповідно до ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, повідомленого належним чином про дату, час і місце судового засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, у зв'язку з чим суд розглянув справу за наявними в ній матеріалами без участі учасників справи, які не з'явились.
6. При вирішенні поданої на розгляд заяви судом застосовуються положення Кодексу України з процедур банкрутства.
Відповідно до ст.233 ГПК України у судовому засіданні приєднано до матеріалів справи вступну та резолютивну частини судового рішення.
7. Заслухавши учасників справи та дослідивши наявні у справі докази суд установив наступні обставини.
11.02.2020 між ТОВ "Енергогазрезерв" (далі - Постачальник) та Комунальна установа "Виноградівський дитячий будинок-інтернат" Закарпатської обласної ради (далі - Споживач) був укладений договір поставки природного газу №с/129-20 (а.с.11 т.3), згідно з яким: Постачальник зобов'язується поставити Споживачу у 2020 році природний газ в обсязі 110,000 тис.куб.м, по ціні 5450,00 грн. за 1000,0 кубічних метрів газу з врахуванням вартості плати за потужність 4541,67 грн. та ПДВ 20% - 908,33 грн., на загальну суму 599 500,00 грн. (в т.ч. ПДВ 99916,67 грн.), а Споживач зобов'язується прийняти газ та оплатити Постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених даним Договором (п.1.1, 1.2, 2.1, 2.2). Зміна ціни природного газу визначається в додаткових угодах до даного Договору, у відповідності до вимог Закону України "Про публічні закупівлі" (п.2.4). Зміна ціни на газ, що відбувається у зв'язку з набранням чинності відповідних нормативно-правових актів органів державної влади України, НКРЕКП, ТОВ "Оператор, Постанов НКРЕКП №2010 від 24.12.2019 "Про прийняття Остаточного рішення про сертифікацію оператора газотранспортної системи" та №3011 від 24.12.2019 "Про видачу ліцензії з транспортування природного газу ТОВ "Оператор ГТС України", НАК "Нафтогаз України", зміни біржових котирувань або показників Platts, збільшенням ціни реалізації газу газовидобувними підприємствами України, або імпортерами природного газу, які впливають на ціну та є обов'язковою для розрахунків між Сторонами за даним Договором, та оформлюється додатковими угодами до Договору. Сторони мають право змінити ціну за одиницю товару не більше як на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі, а також з інших підстав, визначених законодавством України. Положення (...) в частині зміни ціни за одиницю товару не більше як на 10 відсотків (...) може бути застосовано виключно у випадку реального коливання (підвищення) цін на товар, що закуповується, за умови надання постачальником відповідних підтверджуючих документів, а саме: довідка із Управління статистики про стан цін або Торгово-промислової палати або іншою компетентною на це установою про стан цін із зазначеним коефіцієнтом підвищення цін. Підвищення здійснюється не більше ніж на розмір коефіцієнту підвищення ринкової ціни (п.2.5).
На підставі експертних висновків Черкаської торгово-промислової палати
від 07.10.2020 №О-673/03 (а.с.77 зворот т.3).
від 27.10.2020 №О-742/02 (а.с.62 т.3).
від 27.10.2020 №О-742/01 (а.с.61 зворот т.3).
від 27.10.2020 №О-742/03 (а.с.62 зворот т.3).
від 09.11.2020 №О-792/01 (а.с.65 зворот т.3).
від 15.12.2020 №О-938/02 (а.с.56 т.3).
від13.01.2021 (а.с.58 зворот т.3).
сторони уклали додаткові угоди про збільшення ціни до таких сум
від 11.11.2020 №1 - до 5994,00 грн. з ПДВ на жовтень-грудень 2020 року (а.с.60 т.3);
від 12.11.2020 №2 - 6593,40 грн. з ПДВ (а.с.63 т.3);
від 24.11.2020 №4 - до 7252,74 грн. з ПДВ (а.с.66 т.3);
від 23.12.2020 №6 - до 7977,00 грн. з ПДВ (а.с.57 т.3);
від 29.01.2021 №8 - до 8773,86 грн. з ПДВ (а.с.59 т.3);
Згідно з актами приймання-передачі природного газу та рахунками-актами/рахунками-фактурами позивач отримав 67,46884 тисяч кубічних метрів газу на суму 471306,33 грн. (а.с.29-54,76 т.3).
За отриманий природний газ позивач сплатив відповідачу 471306,33 грн., що підтверджується платіжними дорученнями від 09.04.2020 №110, від 14.05.2020 №154, від 10.06.2020 №195, від 15.07.2020 №267, від 17.08.2020 №305, від 09.09.2020 №340, від 07.10.2020 №383, від 18.11.2020 №432, від 16.12.2020 №484, від 28.12.2020 №513, від 19.02.2021 №24, квитанцією від 25.02.2021 №105687025812 та актом звірки взаєморозрахунків за період з 01.02.2020 до 28.06.2022 (а.с.17,18,20-28,30 т.3).
8. При вирішенні спору судом застосовано наступні норми законодавства.
Відповідно до Цивільного кодексу України:
п.2 ч.2 ст.16. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання правочину недійсним;
ч.1 ст. 203. Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам;
ч.1 ст.215. Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, встановлених частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу;
ч.1 ст.216. Недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування;
ч.1-3 ст.632. Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін (…). Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається;
ч.1 ст.652. У разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах;
ст.655. За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму;
ч.4,5 ст.656. До договору купівлі-продажу, що укладається на організованих ринках капіталу та організованих товарних ринках, конкурсах, аукціонах (публічних торгах), договору купівлі-продажу валютних цінностей і договорів купівлі-продажу фінансових інструментів, укладених поза організованим ринком, застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено законом про ці види договорів купівлі-продажу або не випливає з їхньої суті. Особливості договору купівлі-продажу окремих видів майна можуть встановлюватися законом;
ст.714. За договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами;
Згідно з Господарським кодексом України:
ст.185. До укладення господарських договорів на організованих ринках капіталу, організованих товарних ринках, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних організованих ринків капіталу, організованих товарних ринків, ярмарків та публічних торгів;
ч.2 ст.189. Ціна є істотною умовою господарського договору (…);
ч.1 ст.264. Матеріально-технічне постачання та збут продукції виробничо-технічного призначення і виробів народного споживання як власного виробництва, так і придбаних у інших суб'єктів господарювання, здійснюються суб'єктами господарювання шляхом поставки, а у випадках, передбачених цим Кодексом, також на основі договорів купівлі-продажу;
ч.1 ст.265. За договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.
Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об'єднаних територіальних громад визначає Закон України "Про публічні закупівлі". Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. Цей Закон також має на меті адаптувати законодавство України acquis Європейського Союзу на виконання Угоди про асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, з іншої сторони.
Згідно із Законом України "Про публічні закупівлі":
п.6,11,19 ч.1 ст.1. Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару; замовники - суб'єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону; переможець спрощеної закупівлі - учасник, пропозиція якого відповідає всім умовам, що визначені в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, вимогам до предмета закупівлі і визнана найбільш економічно вигідною та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю.
ч.1 ст.5. Закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об'єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням;
ч.1, 4, п.2 ч.5 ст.41. Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов'язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;
п.2 ч.1 ст.43. Договір про закупівлю є нікчемним у разі: укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону.
Згідно з правовими висновками, викладеними у постанові Великої Палати Верховного Суду від 24.01.2024 у справі №922/2321/22 "(…) ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов'язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається. Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились (…) У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та пункті 2 частини п'ятої статті 41 Закону №922-VIII, проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі. В іншому випадку не досягається мета Закону №922-VIII, яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку (...)"
9. Аналізуючи установлені обставини справи та норми чинного законодавства суд прийшов до таких висновків.
9.1. Передумовою спору є укладення відповідачами договору поставки природного газу. Причиною виникнення спору є укладення відповідачами додаткових угод до договору, якими сторони збільшили ціну за одиницю товару більш як на 10%.
При укладенні Договору сторони погодили його предмет та ціну, кількісні та якісні характеристики товару, ціну за одиницю товару, строк дії договору.
Статетю 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Правочини, що укладаються учасниками цивільних відносин, повинні мати певну правову та фактичну мету, яка не має бути очевидно неправомірною та недобросовісною.
Однак спірними додатковими угодами ціна за одиницю товару була збільшена на 60,9%, тобто більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в Договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії Договору. Отже спірні додаткові угоди суперечать актам цивільного законодавства (ч.1 ст.203 і ст. 652 Цивільного кодексу України та п.2 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі") у зв'язку з чим підлягають визнанню недійсними.
9.2. Загальна кількість отриманого позивачем природного газу складає 67,46884 тисяч кубічних метрів, за яку позивачем було сплачено суму 471306,33 грн. (а.с.29-54,76,17,18,20-28,30 т.3).
Виходячи з цини газу за 1000 кубічних метрів у розмірі 5450,00 грн. з ПДВ згідно з первісним Договором сума оплати за газ мала б складати 367705,18 грн. (5450,00 х 67,46884).
Сума переплати складає 103 601,15 грн. (471306,33 - 367705,18), які є безпідставно отриманими коштами і підлягають стягненню з відповідача.
9.3. За подання позовної заяви при зверненні до суду позивач через АТ КБ "ПриватБанк" згідно з квитанціями до платіжної інструкції на переказ готівки від 21.04.2023 №0.0.2965935007.1 та від 11.05.2023 №0.0.2990533528.1 сплатив судовий збір у розмірі 5 368,00 грн., який відповідно до ст.129 ГПК України у зв'язку із задоволенням позову слід покласти на відповідача.
Керуючись ст.7 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.238, 241 ГПК України, суд
1. Позов задовольнити повністю.
1.1. Визнати недійсними наступні додаткові угоди до договору поставки природного газу від 11.02.2020 №С/129-20, укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" та Комунальною установою "Виноградівський дитячий будинок-інтернат" Закарпатської обласної ради: від 11.11.2020 №1, від 12.11.2020 №2, від 24.11.2020 №4, від 23.12.2020 №6, від 29.01.2021 №8.
1.2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська, буд.127, кабінет 1, ідентифікаційний код 36860996) на користь Комунальної установи "Виноградівський дитячий будинок-інтернат" Закарпатської обласної ради (90300, Закарпатська область, Виноградівський район, м.Виноградів, вул.Станційна,64, ідентифікаційний код 03191555) кошти у сумі 103 601,15 грн. (сто три тисячі шістсот одна гривня 15 копійок) безпідставно сплачених коштів за договором поставки природного газу від 11.02.2020 №С/129-20;
1.3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська, буд.127, кабінет 1, ідентифікаційний код 36860996) на користь Комунальної установи "Виноградівський дитячий будинок-інтернат" Закарпатської обласної ради (90300, Закарпатська область, Виноградівський район, м.Виноградів, вул.Станційна,64, ідентифікаційний код 03191555) понесені витрати на сплату судового збору у сумі 5 368,00 грн. (п'ять тисяч триста шістдесят вісім гривень 00 копійок)
Рішення набирає законної сили законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Рішення суду може бути оскаржене до Північного апеляційного господарського суду в порядку та у строки, встановлені статтями 256-258 Господарського процесуального кодексу України.
Повне судове рішення складено і підписано 30.08.2024.
Направити це судове рішення сторонам.
С у д д я Хабазня Ю.А.