ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 334-68-95, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
30.07.2024Справа № 910/15231/23
За первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі"
до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"
треті особи: 1) Акціонерне товариство "Банк Альянс";
2) Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг
про визнання протиправними дії, визнання припиненим зобов'язання, визнання відсутнім права на стягнення
За зустрічним позовом Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі"
про стягнення 51 785,52 грн.
Суддя Борисенко І. І.
Секретар судового засідання Шилін Є. О.
за участю представників: згідно протоколу судового засідання
До Господарського суду міста Києва з позовом звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" (далі - ТОВ "Юнайтед Енерджі", позивач) до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (далі - ПрАТ "НЕК "Укренерго", відповідач), у якому просить суд:
1) визнати протиправними дії ПрАТ "НЕК "Укренерго" щодо здійснення розрахунків вартості небалансів за договором про врегулювання небалансів електричної енергії № 1196-01024 від 18.07.2019 року, укладеним між ПрАТ "НЕК "Укренерго" та ТОВ "Юнайтед Енерджі", із застосуванням положень пункту 5.17.2 в частині показників "IMSPz,t", "min", "mах" Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року № 307;
2) визнати припиненим зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 року, укладеним між ПрАТ "НЕК "Укренерго" та ТОВ "Юнайтед Енерджі", в частині вимог ПрАТ "НЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" на суму 248 901 546, 36 грн внаслідок зустрічного зарахування однорідних вимог;
3) визнати припиненим зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 року, укладеним між ПрАТ "НЕК "Укренерго" та ТОВ "Юнайтед Енерджі", в частині вимог ПрАТ "НЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" у розмірі 851 620 076,96 грн. внаслідок виконання цих вимог з боку ТОВ "Юнайтед Енерджі";
4) визнати відсутнім право ПрАТ "НЕК "Укренерго" на стягнення з ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019, укладеним між ПрАТ "НЕК "Укренерго" та ТОВ "Юнайтед Енерджі", на суму 1 520 269 803, 95 грн.
У обґрунтування своїх вимог позивач не погоджується з порядком розрахунків у період з лютого по березень 2022 вартості електричної енергії для врегулювання небалансів, передбаченим у п. 5.17.2 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року № 307 (далі - Правила ринку), а вважає, що відповідачем мають бути застосовані ціни ринку "на добу наперед" (далі - РНД) +-5 %.
Тому, з огляду на здійснені позивачем розрахунки на підставі РНД +-5 %, сума боргу позивача перед відповідачем за лютий-березень 2022 має становити 1 323 741 094,82 грн., отже, ПрАТ "НЕК "Укренерго" мало б сплатити ТОВ "Юнайтед Енерджі" за небаланси електричної енергії меншу суму - у сумі 327 651 850,70 грн. Проте, враховуючи оплату відповідачем цих послуг частково, на суму 78 750 304,34 грн., то решта коштів за небаланси електричної енергії становить 248 901 546,36 грн., які мають бути припинені внаслідок зустрічного зарахування однорідних вимог.
Крім того, позивач вказує, що ПрАТ "НЕК "Укренерго" на виконання договору № 1196-01024 від 18.07.2019 оплатило ТОВ "Юнайтед Енерджі" за електричну енергію для врегулювання небалансів за лютий-березень 2022 у сумі 718 619 076,96 грн. Також АТ "Банк Альянс" перерахувало на користь ПрАТ "НЕК "Укренерго", як бенефіціару, за гарантією № 11122-21/1 від 07.09.2021 суму коштів 133 000 000,00 грн., а також гарантійний внесок для виконання фінансових зобов'язань за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 у сумі 1 000,00 грн.
Тому, на думку позивача, зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 мають бути визнані припиненими на суму 851 620 076,96 грн..
Окрім зазначеного, в обґрунтування вимоги визнання відсутнім у ПрАТ "НЕК "Укренерго" права на стягнення 1 520 269 803,95 грн., позивач посилається на припинення зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 на суми 248 901 546,36 грн. та 851 620 076,96 грн. (зазначені вище), та правомірним, на думку позивача, нарахуванням за період лютий-березень 2022 за небаланси електричної енергії у сумі 1 323 741 094,82 грн. (із застосуванням вартості РНД +-5 %).
Отже, враховуючи, що у провадженні Господарського суду міста Києва перебуває справа № 910/3270/22 за первісним позовом ПрАТ "НАЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" про стягнення заборгованості договором про врегулювання небалансів електричної енергії № 1196-01024 від 18.07.2019 у сумі 1 743 489 275,45 грн., то за вказаних вище обставин у відповідача відсутнє право вимоги за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 на суму 1 520 269 803,95 грн. (1 743 489 275,45 грн. - (1 323 741 094,82 грн. - 248 901 546,36 грн. - 851 620 076,96 грн.).
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.10.2023 вказану позовну заяву було прийнято до розгляду та відкрито провадження, справу вирішено розглядати в порядку загального позовного провадження, призначене підготовче засідання, сторонам надана можливість реалізувати свої процесуальні права та обов'язки.
Відповідач подав суду відзив на позов, у якому проти позову заперечив, зазначив про правомірність нарахування ним за період з лютого по березень 2022 вартість небалансів електричної енергії на підставі пункту 5.17.2 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року № 307. Зазначені у п. 5.17.2 Правил ринку показники є загальними та поширюються на усіх учасників ринку, а не лише на ТОВ "Юнайтед Енерджі". При цьому, правомірність п. 5.17.2 вказаних Правил, в частині показників "IMSPz,t", "min", "mах" було предметом розгляду адміністративної справи № 640/17271/22, за результатами розгляду якої Шостим апеляційним адміністративним судом була прийнята постанова від 27.03.2024, якою відмовлено у задоволенні позову ТОВ "Юнайтед Енерджі" про визнання п. 5.17.2 Правил ринку протиправними та нечинними.
Також вказав про неправомірність доводів відповідача по визнання припиненими зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 на суму 248 901 546,36 грн. внаслідок зарахування зустрічних однорідних вимог, оскільки позивач не звертався до відповідача з відповідною заявою, а зазначений позивачем порядок нарахування за небаланси електричної енергії за період з лютого по березень 2022 внаслідок застосування РНД +-5 %, є неправомірним. Також вказав про необґрунтованість позивачем вимог про визнання припиненим зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" на суму 851 620 076,96 грн. та визнання відсутнім права ПрАТ "НАЕК "Укренерго" на стягнення з позивача заборгованості у сумі 1 520 269 803,95 грн. з огляду на їх необґрунтованість та безпідставність, враховуючи зазначені вище обставини.
14.11.2023 від позивача надійшла відповідь на відзив, у якій ТОВ "Юнайтед Енерджі" проти доводів відповідача заперечив, вважав їх безпідставними.
Разом з позовом (27.09.2023) позивач подав клопотання (з урахуванням пояснень від 19.12.2023) про витребування у ПрАТ "НАЕК "Укренерго" доказів, а саме - записи з журналу диспетчерських команд, пропозиції на балансуючу електричну енергію на розвантаження та завантаження, записи щодо акцептованих пропозицій на балансуючу електричну енергію для збільшення балансуючої електричної енергії, записи щодо акцептованих пропозицій на балансуючу електричну енергію для зниження балансуючої електричної енергії, заявки (запити) всіх учасників ринку щодо обсягів купівлі та продажу електричної енергії, дані щодо попиту та пропозиції на електричну енергію, дані щодо загальних обсягів постачання електричної енергії на ринку, а також щодо загальних обсягів надлишків (профіциту) та нестач (дефіциту) електричної енергії.
Розглянувши вказане клопотання, суд, ухвалою, занесеною до протоколу судового засідання 19.03.2024, відмовив у його задоволенні, виходячи з такого.
Відповідно до ч. 1, 3, 4 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Згідно з ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Статтею 81 ГПК України передбачено право учасника справи, у разі неможливості самостійно надати докази, подати клопотання про витребування доказів судом. Відповідне клопотання такого учасника повинно містити вказівку на те: який доказ витребовується; обставини, які може підтвердити цей доказ або може спростувати; підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; заходи, яких особа, що подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно; докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу. Отже, однією з необхідних умов для задоволення клопотання про витребування доказів є надання суду доказів щодо дій, які вживались учасником справи з метою самостійного отримання доказів, про витребування яких він заявляє суду.
Однак, викладені ТОВ "Юнайтед Енерджі" у клопотанні доводи не знаходять свого підтвердження, яким чином докази, які просить витребувати позивач, доведуть або спростують обставини, що є предметом розгляду даної справи, при цьому, що рішення Київського окружного адміністративного суду від 18.12.2023 у справі 640/17271/22, на яке посилається позивач в обґрунтування поданого клопотання, було скасоване постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 27.03.2024.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.12.2023 до участі у справі було залучене в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Акціонерне товариство "Банк Альянс" (далі - АТ "Банк Альянс", третя особа-1), а ухвалою від 15.02.2024 у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, третя особа-2).
29.12.2023 від відповідача (ПрАТ "НЕК "Укренерго") надійшов зустрічний позов, заявлений до ТОВ "Юнайтед Енерджі" про стягнення заборгованості за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 у сумі 51 785,52 грн. Зустрічний позов мотивований неналежним виконанням ТОВ "Юнайтед Енерджі" зобов'язань за вказаним договором в частині своєчасної сплати ПрАТ "НЕК "Укренерго" отриманої у квітні 2022 електричної енергії для врегулювання небалансів у сумі 41 734,12 грн., внаслідок чого позивачем на цю суму також були нараховані пеня у сумі 763,73 грн., інфляційні втрати у сумі 7 349,61 грн., 3 % річних у сумі 1 938,06 грн., що разом становить 51 785,52 грн. Зустрічний позов був поданий ПрАТ "НЕК "Укренерго" з порушенням процесуального строку, який, за клопотанням позивача за зустрічним позовом був поновлений ухвалою від 15.01.2024.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.01.2024 зустрічний позов ПрАТ "НЕК "Укренерго" був прийнятий до спільного розгляду із первісним позовом. Вимоги за зустрічним позовом об'єднано в одне провадження з первісним позовом та здійснено їх розгляд в загальному позовному провадженні, призначено підготовче засідання.
31.01.2024 відповідач за зустрічним позовом (ТОВ "Юнайтед Енерджі") надав суду відзив, у якому проти заявлених вимог заперечив, зазначив, що з 14.03.2022 ТОВ "Юнайтед Енерджі" набуло статусу "дефолтний", що позбавило його можливості здійснювати господарську діяльність купівлі-продажу електричної енергії на ринку електричної енергії, тому підстав для нарахування за квітень 2022 відповідачу електричної енергії для врегулювання небалансів з боку ПрАТ "НЕК "Укренерго" є неправомірним. Також є безпідставним нарахування позивачем на цю суму пені та матеріальних втрат.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.02.2024 було відмовлено ПрАТ "НЕК "Укренерго" у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі № 910/15231/23, з підстав, зазначених у цій ухвалі.
07.03.2024 від третьої особи-2 - НКРЕКП надійшли письмові пояснення, у яких останній вважав, що у первісних позовних вимогах необхідно відмовити, а зустрічні вимоги - підлягають задоволенню, з підстав, зазначених ПрАТ "НЕК "Укренерго".
01.04.2024 від відповідача за первісним позовом, а 16.05.2024 від НКРЕКП надійшли додаткові докази по справі, а саме - постанова Шостого апеляційного адміністративного суду від 27.03.2024 у справі № 640/1727/22.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.04.2024 закрито підготовче провадження у справі та призначено справу № 910/15231/23 до судового розгляду по суті.
03.06.2024 від відповідача за первісним позовом надійшли додаткові пояснення, у яких останній виклав свої доводи по суті позовних вимог ТОВ "Юнайтед Енерджі", в частині розрахунків за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019.
У судовому засіданні, під час розгляду справи по суті, представники сторін за первісним та зустрічним позовами свої вимоги підтримали та обґрунтували, просили їх задовольнити, відповідно, проти заявлених до них вимог - заперечили.
Представник третьої особи-1 усно вважав, що первісні позовні вимоги підлягають задоволенню, а у зустрічних вимогах - необхідно відмовити.
Представник третьої особи-2 підтримав доводи викладені у письмових поясненнях, вважав, що у первісних позовних вимогах необхідно відмовити, а зустрічні вимоги - підлягають задоволенню.
За наслідком дослідження матеріалів справи, суд дійшов до висновку, що наявні у матеріалах справи документи достатні для прийняття повного та обґрунтованого судового рішення.
У судовому засідання 30 липня 2024 року було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та третіх осіб, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов та заперечення проти позову, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд
Відповідно до пункту 7 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок електричної енергії" балансуючий ринок електричної енергії - це ринок, організований оператором системи передачі електричної енергії з метою забезпечення достатніх обсягів електричної потужності та енергії, необхідних для балансування в реальному часі обсягів виробництва та імпорту електричної енергії і споживання та експорту електричної енергії, врегулювання системних обмежень в об'єднаній енергетичній системі України, а також фінансового врегулювання небалансів електричної енергії.
Пунктом 96 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок електричної енергії" встановлено, що учасник ринку електричної енергії - це виробник, електропостачальник, трейдер, оператор системи передачі, оператор системи розподілу, оператор малої системи розподілу, оператор ринку, гарантований покупець, оператор установки зберігання енергії та споживач, які провадять свою діяльність на ринку електричної енергії в порядку, передбаченому цим Законом.
Згідно з частиною 3 статті 3 Закону України "Про ринок електричної енергії" обов'язковою умовою участі в ринку електричної енергії (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів з оператором системи передачі.
Пунктом 6 частини 1 статті 6 Закону України "Про ринок електричної енергії" передбачено, що учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема, договори про врегулювання небалансів.
ПрАТ "НЕК "Укренерго" - це єдиний оператор системи передачі України з функціями оперативно-технічного управління Об'єднаною енергосистемою України, передачі електроенергії магістральними електромережами від генерації до розподільчих мереж, а також адміністратора комерційного обліку та адміністратора розрахунків на ринку електричної енергії України (АР), що діє на підставі відповідної ліцензії.
18.07.2019 між ПрАТ "НЕК "Укренерго", як оператором системи передачі (ОСП), та ТОВ "Юнайтед Енерджі", як учасником ринку, було укладено договір про врегулювання небалансів електричної енергії (ідентифікатор договору № 1196-01024, дата акцептування 18.07.2019) шляхом підписання заяви-приєднання до типового договору про врегулювання небалансів електричної енергії (далі - договір). Цього ж дня ТОВ "Юнайтед Енерджі" долучено до реєстру учасників ринку, що підтверджується повідомленням від ОСП (відповідача) № 01/26879 від 18.07.2019. Типовий договір знаходиться у публічному доступі на веб-сайті відповідача https://ua.energy/uchasnikam_rinku/reyestratsiya-uchasnykiv-rynku/dogovory/#1594303518945-6f4b41ba-c92d.
Пунктом 1.1 договору передбачено, що цей договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови врегулювання небалансів електричної енергії СВБ, у тому числі її балансуючої групи. Цей договір є договором приєднання в розумінні статті 634 ЦК України, умови якого мають бути прийняті іншою стороною не інакше, як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому.
Умовами пункту 10.1 договору передбачено, що цей договір може бути змінений ОСП в односторонньому порядку у разі внесення Регулятором змін до типового договору про врегулювання небалансів електричної енергії, який є додатком 1 до Правил ринку. Договір зі змінами оприлюднюється на веб-сайті ОСП (пункт 10.3 договору).
Відповідно до пункту 1.2 договору на підставі цього договору ТОВ "Юнайтед Енерджі" набуло статусу учасника ринку та здійснює свою діяльність у якості СВБ.
За цим договором ТОВ "Юнайтед Енерджі" врегульовує небаланси електричної енергії, що склалися в результаті діяльності його балансуючої групи на ринку електричної енергії, або передає свою відповідальність за небаланси електричної енергії іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи (пункт 1.3 договору).
Згідно з пунктом 1.4 договору ПрАТ "НЕК "Укренерго" врегульовує небаланси електричної енергії з ТОВ "Юнайтед Енерджі" у порядку, визначеному Законом України "Про ринок електричної енергії" та Правилами ринку, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14 березня 2018 року № 307 (далі - Правила ринку).
Пунктом 1.5 договору передбачено, що врегулювання небалансів електричної енергії є вчинення стороною відповідальною за баланс (ТОВ "Юнайтед Енерджі") правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії та оплати платежів відповідно до Правил ринку.
У пункті 2.1 договору зазначено, що вартість небалансів електричної енергії та суми платежів, що передбачені до сплати зі сторони СВБ та ОСП, розраховуються АР для кожного розрахункового періоду доби відповідно до Правил ринку. Оплата платежів відповідно до цього договору здійснюється з урахуванням податків та зборів, передбачених діючим законодавством.
Порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії визначається Правилами ринку (пункт 2.2 договору).
Пунктом 1 частини 2 статті 2 Закону України "Про ринок електричної енергії" передбачено, що основні умови діяльності учасників ринку електричної енергії та взаємовідносин між ними визначаються нормативно-правовими актами, що регулюють впровадження цього Закону, зокрема, правилами ринку, які, в тому числі, визначають правила функціонування балансуючого ринку та ринку допоміжних послуг.
Відповідно до пунктів 5.1, 5.6 договору виставлення рахунків та здійснення платежів щодо оплати вартості небалансів, відбувається відповідно до процедур та графіків, передбачених Правилами ринку, та згідно з умовами цього договору, подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку.
Як зазначає позивач, ПрАТ "НЕК "Укренерго", як оператор системи передачі через систему управління ринком (mms.ua.energy) надіслав позивачу рахунки-фактури за електричну енергію з метою врегулювання небалансів із зазначенням суми, що СВБ зобов'язана сплатити АР, а саме:
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202200419 на суму 214 686 489,35 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202200643 на суму 131 965 686,08 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202200867 на суму 46 328 010,85 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202201091 на суму 77 749 977,61 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202201314 на суму 27 373 285,42 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202201536 на суму 915 173,94 грн з ПДВ;
- рахунок-фактурувід 28.02.2022 №2802202202202 на суму 59 851 088,27 грн з ПДВ;
- рахунок-фактурувід 17.03.2022 № 1703202200120 на суму 920 556 063,98 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.03.2022 № 2803202200314 на суму 434 625 190,52 грн з ПДВ.
Проте, на думку відповідача, оскільки зазначені рахунки були оплачені ТОВ "Юнайтед Енерджі" не в повному обсязі, то у останнього виник борг на суму 1 743 489 275,45 грн., що є предметом розгляду справи № 910/3270/22 за первісним позовом ПрАТ "НАЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" про стягнення заборгованості договором про врегулювання небалансів електричної енергії № 1196-01024 від 18.07.2019 у сумі 1 743 489 275,45 грн.
Звертаючись до суду з первісним позовом у даній справі, ТОВ "Юнайтед Енерджі" вказує, що відповідачем при нарахуванні за поставлену електричну енергію для врегулюванні небалансів за період з лютого по березень 2022 було неправомірно застосовано положення п. 5.17.2 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року № 307, в частині показників "IMSPz,t", "min", "mах" вказаних Правил ринку, оскільки це порушує принцип недискримінаційного ціно-та тарифоутворення, що відображає економічно обґрунтовані витрати. На думку позивача, застосовуючи такі показники економічну вигоду отримує виключно ПрАТ "НЕК "Укренерго", що також підтверджується, зокрема, висновком ТОВ "Бюро судово-економічної експертизи та аудиту "І.В.А" судово-економічної експертизи № 25 від 22.08.2022, виконаної на замовлення позивача.
Тому, у першій вимозі позову ТОВ "Юнайтед Енерджі" просить визнати протиправними дії ПрАТ "НЕК "Укренерго" щодо здійснення розрахунків вартості небалансів за договором про врегулювання небалансів електричної енергії № 1196-01024 від 18.07.2019 року, укладеним між ПрАТ "НЕК "Укренерго" та ТОВ "Юнайтед Енерджі", із застосуванням положень пункту 5.17.2 в частині показників "IMSPz,t", "min", "mах" Правил ринку.
Пунктом 1 частини 2 статті 2 Закону України "Про ринок електричної енергії" передбачено, що основні умови діяльності учасників ринку електричної енергії та взаємовідносин між ними визначаються нормативно-правовими актами, що регулюють впровадження цього Закону, зокрема, правилами ринку, які, в тому числі, визначають правила функціонування балансуючого ринку та ринку допоміжних послуг.
Питання розрахунків на ринку електричної енергії, в тому числі обчислення небалансів електричної енергії, визначені розділом V Правил ринку. Зокрема, пунктами 5.14.1 - 5.14.3 глави 5.14 розділу V Правил ринку передбачено, що розрахунки за небаланси електричної енергії включають обчислення небалансу електричної енергії шляхом проведення розрахунків для кожного торгового дня: небалансів електричної енергії кожної СВБ для кожного розрахункового періоду торгового дня; кредиту та дебету за небаланси електричної енергії для кожної СВБ для кожного розрахункового періоду торгового дня.
Адміністратор розрахунків (АР) надає кожному учаснику ринку через його персональний кабінет доступ до записів даних розрахунків, що створив АР щодо цього учасника ринку, відповідно до інструкції з користування системою управління ринком. Авторизація користувачів системи відбувається із застосуванням особистого кваліфікованого електронного підпису (пункт 1.11.8 глави 1.11 розділу І Правил ринку).
У пункті 5.17.2 Правил ринку передбачена формула списання/нарахування за небаланс, відповідно до якої ціна платежу за позитивний небаланс визначається:
а) на рівні (а) ціни небалансу IMSP t, тобто найменшої ціні пропозиції на балансуючу електричну енергію на розвантаження, в умовах (в) профіциту системи;
б) на рівні PDAM t - визначеної на торгах на РДН ціни купівлі-продажу електричної енергії для розрахункового періоду t, помноженої на коефіцієнт (1 - 0,05), тобто на рівні ціни РДН-5%, в умовах (в) дефіциту системи;
ціна платежу за негативний небаланс визначається:
а) на рівні PDAM t - визначеної на торгах на РДН ціни купівлі-продажу електричноїнергії для розрахункового періоду t, помноженої на коефіцієнт (1 + 0,05), тобто на рівні ціни РДН+5%, в умовах (6) профіциту системи;
б) на рівні (а) ціни небалансу IMSP t, тобто найбільшої ціни пропозиції на балансуючу електричну енергію на завантаження, в умовах (в) дефіциту системи.
При цьому, для визначення стану, в якому перебувала система на момент розрахунку, необхідно виходити з наступного:
1) якщо ціна небалансу IMSP t дорівнює PDAM t (ціні РДН) - система перебувала в збалансованому режимі; при цьому, ціна платежу за позитивний небаланс дорівнює PDAM t - 5%, ціна платежу за негативний небаланс дорівнює PDAM t + 5%;
2) якщо ціна платежу за позитивний небаланс дорівнює PDAM t - 5%, а ціна платежу за негативний небаланс перевищує ціну небалансу IMSP t, система перебувала в дефіцитному режимі;
3) якщо ціна платежу за негативний небаланс дорівнює PDAM t + 5%, а ціна платежу за позитивний небаланс є нижчою за ціну небалансу IMSP t, система перебувала в профіцитному режимі.
Суд оцінює критично доводи позивача про дискримінаційність і несправедливість формули, що міститься у п. 5.17.2 Правил ринку, в частині застосування показників "IMSPz,t", "min", "mах", з огляду на наступне.
Так, у провадженні адміністративного суду перебувала справа № 640/17271/22 за позовом ТОВ "Юнайтед Енерджі" до НКРЕКП, третя особа - ПрАТ "НЕК "Укренерго" про визнання протиправним та нечинним п. 5.17.2 Правил ринку, в частині застосування показників "IMSPz,t", "min", "mах".
Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 27.03.2024 у вказаній справі було відмовлено у задоволенні адміністративного позову ТОВ "Юнайтед Енерджі" до НКРЕКП, про визнання протиправними та нечинними Правил ринку у зазначеній частині.
Зокрема, відмовляючи у позові ТОВ "Юнайтед Енерджі", суд апеляційної інстанції зазначив, що пунктом 17 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення» Закону України "Про ринок електричної енергії", унормовано Регулятору (НКРЕКП) затвердити нормативні документи, зокрема, Правила ринку.
Пунктом 20 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону № 2019-VІII, державному підприємству, що здійснює централізоване диспетчерське (оперативно-технологічне) управління ОЕС України та передачу електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами (НЕК "Укренерго") було настановлено розробити та подати на затвердження Регулятору, зокрема, проекти Правил ринку.
На виконання вимог Закону України "Про ринок електричної енергії", НКРЕКП був підготовлений проект постанови "Про затвердження Правил ринку", який 29.12.2017 оприлюднено на офіційному веб-сайті Регулятора та установлено до 31.01.2018 строк для надання зауважень і пропозицій усіма заінтересованими особами.
За результатами проведення відкритого обговорення проекту зазначеної постанови, що мало місце 21.02.2018, Регулятором був складений протокол, який разом із таблицею узгоджених пропозицій оприлюднений на офіційному веб-сайті Регулятора, тому, 14.03.2018 НКРЕКП прийняло постанову № 307 "Про затвердження Правил ринку".
При цьому, апеляційним судом було встановлено, що постановою НКРЕКП № 516 від 28.02.2020 вперше була визначена формула списання/нарахування за небаланс із показниками "IMSPz,t", "min", "max", яка в подальшому викладалась в новій редакції та відповідна формула із вказаними показниками в частині "IMSPz,t», "min", "max" TOB "Юнайтед Енерджі" та/або іншими учасниками ринку протягом всього строку дії не оскаржувалась.
Отже, суд апеляційної інстанції дійшов наступних висновків, зокрема, що:
- оскаржуваний в частині пункт 5.17.2 Правил ринку, в частині показників "IMSPz,t", "min", "max" не порушує принцип недискримінаційного ціно- та тарифоутворення (в тому числі недискримінаційності);
- ПрАТ "НЕК "Укренерго" не зазнає економічної вигоди при купівлі/продажу електричної енергії для врегулювання небалансів.
Відповідно до ч. 4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
На підставі вказаної статті в даній справі суд приймає до уваги обставини відсутності дискримінаційності та несправедливості формули розрахунку ціни небалансів, визначеної у п. 5.17.2 Правил ринку, в частині показників "IMSPz,t", "min", "max" до учасників ринку, у тому числі і ТОВ "Юнайтед Енерджі", відсутності отримання ПрАТ "НЕК "Укренерго" економічної вигоди при продажу електричної енергії для врегулювання небалансів за період з лютого по березень 2022.
Посилання відповідача на висновок ТОВ "Бюро судово-економічної експертизи та аудиту "І.В.А" судово-економічної експертизи № 25 від 22.08.2022, виконаної на замовлення позивача, як підставу протиправності дії ПрАТ "НЕК "Укренерго" щодо здійснення за період з лютого по березень 2022 розрахунків за небаланси електричної енергії із застосуванням показників формули, зазначеної у п. 5.17.2 Правил ринку, суд не приймає, та зазначає, що він є неналежним доказом у даному випадку.
Так, у вказаному висновку експерт досліджував питання щодо завдання збитків ТОВ "Юнайтед Енерджі" внаслідок перевищення ціни купівлі за кожну годину негативних небалансів електричної енергії над ціною продажу позитивних небалансів електричної енергії ТОВ "Юнайтед Енерджі" на користь ПрАТ "НЕК "Укренерго" за договором від 18.07.2019 року за період з 24.02.2022 по 01.05.2022.
Також у вказаному висновку експерт не врахував положення нормативно-правових актів, які мають спеціальне правове регулювання для учасників ринку електричної енергії. При цьому, як вже зазначалось, п. 5.17.2 Правил ринку є чинним, таким, що відображає економічно обґрунтовані витрати, враховуючи те, що порядок розрахунків цін небалансів є однаковим для усіх учасників ринку (у тому числі і ТОВ "Юнайтед Енерджі"), не змінюється в залежності від конкретного учасника та виду його ліцензійної діяльності на ринку електричної енергії, фактичного місяця провадження його діяльності, обсягу проданої/купленої електричної енергії. Вказані висновки були зроблені Шостим апеляційним адміністративним судом у постанові від 27.03.2024 у справі № 640/17271/22.
Крім того, відповідно до статті 3 Закону України "Про судову експертизу" судово-експертна діяльність здійснюється на принципах законності, незалежності, об'єктивності і повноти дослідження. Відповідно до статті 3 Закону України "Про судову експертизу" судовими експертами можуть бути особи, які мають необхідні знання для надання висновку з досліджуваних питань.
Як вбачається зі змісту висновку № 25 від 22.08.2022, проведення судово-економічної експертизи було доручено судовому експерту Скриль Н. В., якій присвоєно кваліфікацію судового експерта за спеціальностями: 11.1 "Дослідження документів бухгалтерського, податкового обліку і звітності" та 11.2 "Дослідження документів про економічну діяльність підприємств і організацій".
Тобто, експерт фактично не має необхідних знань щодо формування експертних висновків у частині застосування положень нормативно-правових актів у сфері електроенергетики, а тим більше їх трактування з урахуванням їх спеціальних особливостей для учасників ринку.
Отже, доводи позивача, що ґрунтуються на висновку ТОВ "Бюро судово-економічної експертизи та аудиту "І.В.А" судово-економічної експертизи № 25 від 22.08.2022, про необхідність застосування відповідачем при розрахунку за електричну енергію для врегулювання небалансів з лютого по березень 2022 - РНД +/- 5%, є безпідставним.
Суд зазначає, що правовий статус НКРЕКП, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення визначений Законом України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг".
Положеннями статті 1 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" передбачено, що НКРЕКП (далі - Регулятор), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України. Регулятор є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб'єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
Відповідно до статті 3 цього Закону Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб'єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.
Статтею 14 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" передбачено, що рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями.
Рішення Регулятора є обов'язковими до виконання суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.
Отже, зміст наведених норм вказаного Закону України дає підстави дійти висновку, що НКРЕКП є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб'єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг, тобто поширюється на певне коло суб'єктів. Регулятор може приймати нормативно-правові акти з питань, що належать до його діяльності, та є обов'язковими до виконання суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, ТОВ "Юнайтед Енерджі" та ПрАТ "НЕК "Укренерго".
Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Відповідно до статті 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Статтею 79 Кодексу передбачено, що наявність обставини, на яку посилається як на підставу своїх вимог або заперечень вважається доведеною якщо докази надані на підтвердження такої обставини є більш вірогідними ніж докази надані на її спростування.
Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.
Оцінивши надані сторонами докази, суд зазначає, що оскільки постанова НКРЕКП № 307 від 14.03.2018 про затвердження Правил ринку є обов'язковою до виконання учасниками ринку електричної енергії, зокрема для ПрАТ "НЕК "Укренерго" як адміністратора розрахунків, п. 5.17.2 цієї постанови щодо показників "IMSPz,t", "min", "max", є чинним, то підстав для визнання протиправними дії ПрАТ "НЕК "Укренерго" щодо здійснення розрахунків вартості небалансів за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 року, із застосуванням положень вказаного пункту (в частині зазначених показників), немає. Тому, дана вимога первісного позову ТОВ "Юнайтед Енерджі" задоволенню не підлягає.
Щодо другої позовної вимоги ТОВ "Юнайтед Енерджі" про визнання припиненим зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 року, укладеним між ПрАТ "НЕК "Укренерго" та ТОВ "Юнайтед Енерджі", в частині вимог ПрАТ "НЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" на суму 248 901 546, 36 грн внаслідок зустрічного зарахування однорідних вимог, суд зазначає наступне.
Так, в обґрунтування вказаної вимоги позивач посилається на неправомірність застосування ПрАТ "НЕК "Укренерго" при нарахуванні ТОВ "Юнайтед Енерджі" за період з лютого по березень 2022 вартості небалансів електричної енергії за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 року, показників, передбачених у п. 5.17.2 Правил ринку. Вказуючи при цьому, що відповідач має застосувати ціну для врегулювання небалансів електричної енергії з період з лютого по березень 2022 - РНД +/- 5%.
Тому, відповідно до розрахунку позивача (з урахуванням показника ціни РДН +/-5 %), сума коштів, яка має бути сплачена ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 відповідачу за період з 11.02.2022 по 16.03.2022 за небаланси електричної енергії становить 1 323 741 094,82 грн., а з боку ПрАТ "НЕК "Укренерго" позивачу - 327 651 850,70 грн.
Також позивачем вказано, що з боку ПрАТ "НЕК "Укренерго" за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 за небаланси електричної енергії було сплачено 78 750 304,34 грн.
Отже, за загальним підрахунком позивача зобов'язання за сумою 248 901 546,36 грн., що складається з: 327 651 850,70 грн. - 78 750 304,34 грн., мають бути припинені шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог у порядку ст. 601 ЦК України.
Проте, суд не погоджується з вказаними доводами позивача, враховуючи наступне.
Пунктом 1 ч. 2 ст. 11 ЦК України передбачено, що підставами виникнення прав та обов'язків, є, зокрема, договори та інші правочини.
Згідно зі статтею 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Одностороннім правочином є дія однієї сторони, яка може бути представлена однією або кількома особами. Односторонній правочин може створювати обов'язки для інших осіб лише у випадках, встановлених законом, або за домовленістю з цими особами.
Умови припинення господарських зобов'язань визначено статтею 202 ГК України, за змістом якої господарське зобов'язання припиняється: виконанням, проведеним належним чином; зарахуванням зустрічної однорідної вимоги або страхового зобов'язання; у разі поєднання управненої та зобов'язаної сторін в одній особі; за згодою сторін; через неможливість виконання та в інших випадках, передбачених цим Кодексом або іншими законами. До відносин щодо припинення господарських зобов'язань застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Загальні підстави припинення зобов'язань також передбачено у статті 598 ЦК України, згідно з якою зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.
Згідно зі статтею 601 ЦК України, яка кореспондується з положеннями статті 203 ГК України, зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги. Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін.
Зарахування зустрічних однорідних вимог є способом припинення одночасно двох зобов'язань, в одному - одна сторона є кредитором, а інша - боржником, а в другому - навпаки (боржник у першому зобов'язанні є кредитором у другому). Допускаються випадки, так званого часткового зарахування, коли одне зобов'язання (менше за розміром) зараховується повністю, а інше (більше за розміром) - лише в частині, що дорівнює розміру першого зобов'язання. У такому випадку зобов'язання в частині, що залишилася, може припинятися будь-якими іншими способами.
Відповідно до ст. 601 ЦК України вимоги, які підлягають зарахуванню, мають відповідати таким умовам:
- бути зустрічними (кредитор за одним зобов'язанням є боржником за іншим, а боржник за першим зобов'язанням є кредитором за другим);
- бути однорідними (зараховуватися можуть вимоги про передачу речей одного роду, наприклад, грошей). При цьому правило про однорідність вимог поширюється на їх правову природу, але не стосується підстави виникнення таких вимог. Отже допускається зарахування однорідних вимог, які випливають з різних підстав (різних договорів тощо);
- строк виконання таких вимог має бути таким, що настав, не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги.
Умова щодо безспірності вимог, які зараховуються, а саме: відсутність спору щодо змісту, умов виконання та розміру зобов'язань, не передбачена чинним законодавством, зокрема ст. 203 ГК України, ст. 601 ЦК України, але випливає із тлумачення змісту визначених законом вимог і застосовується судами відповідно до усталеної правової позиції, викладеної у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 22 серпня 2018 року у справі № 910/21652/17, від 11 вересня 2018 року у справі № 910/21648/17, від 11 жовтня 2018 року у справі №910/23246/17, від 15 серпня 2019 року у справі № 910/21683/17, від 11 вересня 2019 року у справі № 910/21566/17, від 25 вересня 2019 року у справі № 910/21645/17, від 01 жовтня 2019 року у справі № 910/12968/17, від 05 листопада 2019 року у справі № 914/2326/18.
Верховний Суд у складі суддів Об'єднаної палати Касаційного господарського суду своєю постановою від 22 січня 2021 року у справі № 910/11116/19 уточнив висновки щодо застосування відповідної норми права наступним чином.
Безспірність вимог, які зараховуються, а саме: відсутність між сторонами спору щодо змісту, умов виконання та розміру зобов'язань, є важливою умовою для зарахування вимог. Умова безспірності стосується саме вимог, які зараховуються, а не заяви про зарахування, яка є одностороннім правочином і не потребує згоди іншої сторони, якщо інше не встановлено законом або договором.
Як вже було зазначено, судом не встановлено протиправності застосування ПрАТ "НЕК "Укренерго" при нарахуванні ТОВ "Юнайтед Енерджі" за період з лютого по березень 2022 вартості небалансів електричної енергії за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 року, показників, передбачених у п. 5.17.2 Правил ринку - "IMSPz,t", "min", "max".
Проте, суд дійшов висновку про безпідставність доводів позивача щодо застосування відповідачем при розрахунку за електричну енергію для врегулювання небалансів за період з лютого по березень 2022 на підставі цін РНД +/- 5%.
Отже, зазначена позивачем сума 327 651 850,70 грн. наявності боргу у ПрАТ "НЕК "Укренерго" перед ТОВ "Юнайтед Енерджі" за електричну енергію для врегулювання небалансів за період з лютого по березень 2022, є безпідставною.
Що стосується зазначеної позивачем суми 78 750 304,34 грн., то суд зазначає, що ця сума не підтверджена належними доказами ні позивачем, ні відповідачем. Посилання позивача на платіжні доручення про сплату цієї суми ПрАТ "НЕК "Укренерго", які нібито були додані до матеріалів позову, суд не приймає з огляду на відсутність цих платіжних дорученнях у матеріалах справах.
При цьому, згідно висновку судово-економічної експертизи ТОВ "Бюро судово-економічної експертизи та аудиту "І.В.А" № 32 від 03.10.2023, на який посилається позивач в обґрунтування вказаної суми, експертом Скриль Н. В. було встановлено, що за період з 11.02.2022 по 31.03.2023 ПрАТ "НЕК "Укренерго" за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 було перераховано іншу суму - 78 395 475,75 грн. (перше питання дослідження).
Проте, як вбачається з висновку № 32 від 03.10.2023 експертом досліджувались питання порядку нарахування за небаланси електричної енергії, зокрема, в частині застосування РДН ціни купівлі-продажу електричної енергії з коефіцієнтом +/-5%, за відсутності показників формули, зазначеної у п. 5.17.2 Правил ринку ("IMSPz,t", "min", "max"), що є обов'язковим для учасників ринку (у тому числі і сторін по даній справі), та відсутності у експерта необхідних знань щодо формування експертних висновків у частині застосування спеціальних положень нормативно-правових актів у сфері електроенергетики, про що зазначалось судом вище.
Тому, вказаний експертний висновок ТОВ "Бюро судово-економічної експертизи та аудиту "І.В.А" № 32 від 03.10.2023, суд також не приймає у якості належного та допустимого доказу в порядку ст. 76, 77 ГПК України.
Більше того, умовою для зарахування зустрічних однорідних вимог в порядку ст. 601 ЦК України, є те, що кредитор за одним зобов'язанням є боржником за іншим, а боржник за першим зобов'язанням є кредитором за другим.
Проте, сума яку позивач просить припинити внаслідок зустрічного зарахування однорідних вимог - 248 901 546,36 грн., є лише різницею сум (327 651 850,70 грн. - 78 750 304,34 грн. = 248 901 546,36 грн.), що стосуються, як вказує позивач у розрахунку, лише ПрАТ "НЕК "Укренерго", та не мають ніякого відношення до ТОВ "Юнайтед Енерджі" (зокрема, жодна з зазначених сум не вказує про наявність у ТОВ "Юнайтед Енерджі" боргу перед ПрАТ "НЕК "Укренерго").
Також, у матеріалах справи відсутні докази звернення ТОВ "Юнайтед Енерджі" до ПрАТ "НЕК "Укренерго" з заявою про зарахування зустрічних однорідних вимог на суму 248 901 546,36 грн.
Отже, враховуючи встановлені обставини, суд вважає, що визнавати припиненим зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 року, в частині вимог ПрАТ "НЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" на суму 248 901 546, 36 грн., внаслідок зустрічного зарахування однорідних вимог, немає. Тому, друга вимога первісного позову ТОВ "Юнайтед Енерджі" також задоволенню не підлягає.
Щодо третьої вимоги первісного позову - про визнання припиненим зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 року, в частині вимог ПрАТ "НЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" у розмірі 851 620 076,96 грн., внаслідок виконання цих вимог з боку ТОВ "Юнайтед Енерджі", то суд зазначає наступне.
У обґрунтування вказаної суми позивач вказує, що ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 оплатило ПрАТ "НЕК "Укренерго" рахунки-фактури за період з 28.02.2022 по 17.03.2022 на суму 718 619 076,96 грн. за рахунок списання коштів з поточного рахунку позивача зі спеціальним режимом, 1 000,00 грн. фінансовою гарантією та 133 000 000,00 грн банківською гарантією № 11122-21/1 від 07.09.2021.
Так, судом встановлено, що з метою забезпечення виконання ТОВ "Юнайтед Енерджі" своїх зобов'язань за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019, АТ "Банк Альянс" 07.09.2021 було видано банківську гарантію № 11122-21/1, за умовами якої (враховуючи зміни № 1 від 07.09.2021) банк як гарант зобов'язувався у разі порушення зобов'язань ТОВ "Юнайтед Енерджі" (принципалом) перед ПрАТ "НЕК "Укренерго" (бенефіціаром) сплатити останньому кошти в межах суми цієї гарантії, відповідно до умов банківської гарантії та за першою вимогою без подання ним будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов (гарантія є безумовною).
За умовами банківської гарантії:
- зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" (принципала) - грошові зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" перед ПрАТ "НЕК "Укренерго", виконання яких забезпечується цією гарантією, що виникнуть за договором з оплати ТОВ "Юнайтед Енерджі" вартості електричної енергії, купленої у ПрАТ "НЕК "Укренерго" внаслідок врегулювання небалансів електричної енергії згідно з Законом України "Про ринок електричної енергії" і Правилами ринку (за винятком зобов'язань зі сплати неустойки (пені, штрафу) та/або збитків). Розмір зобов'язань ТОВ "Юнайтед Енерджі" зазначається ПрАТ "НЕК "Укренерго" у рахунку, який надається ним ТОВ "Юнайтед Енерджі" для оплати (пункт 4 банківської гарантії);
- сума гарантії 1 850 000 000,00 грн. Зобов'язання банка (гаранта) зменшуються без необхідності внесення змін до тексту цієї гарантії на суму, сплачену за цією гарантією, у силу здійснення банком часткової сплати коштів за цією гарантією (пункт 5 банківської гарантії);
- строк дії гарантії - період часу, який починається з дати її підписання гарантом та закінчується о 17:00 годині за Київським часом 31.03.2022 або закінчується до вказаного вище терміну з моменту настання однієї з таких подій:
- повернення бенефіціаром гаранту оригіналу цієї гарантії (п. 6.1);
- подання бенефіціаром гаранту письмового повідомлення про звільнення гаранта від обов'язків за гарантією (п. 6.2);
- сплата суми гарантії в повному обсязі одним платежем або кількома частковими платежами (п. 6.3).
З матеріалів справи вбачається, із цим погоджуються сторони, що ПрАТ "НЕК "Укренерго", як оператором системи передачі, були виставлені ТОВ "Юнайтед Енерджі" рахунки-фактури за електричну енергію з метою врегулювання небалансів із зазначенням суми, що СВБ зобов'язана сплатити АР, а саме:
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202200194 на суму 5 357 899,27 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202200419 на суму 214 686 489,35 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202200643 на суму 131 965 686,08 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202200867 на суму 46 328 010,85 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202201091 на суму 77 749 977,61 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202201314 на суму 27 373 285,42 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 № 2802202201536 на суму 915 173,94 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.02.2022 №2802202202202 на суму 59 851 088,27 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 17.03.2022 № 1703202200120 на суму 920 556 063,98 грн з ПДВ;
- рахунок-фактуру від 28.03.2022 № 2803202200314 на суму 434 625 190,52 грн з ПДВ.
Позивач вказує, що ТОВ "Юнайтед Енерджі" частково оплатило вказані рахунки-фактури, а саме - за рахунок списання коштів з поточного рахунку позивача зі спеціальним режимом були оплачені лише рахунки-фактури від 28.02.2022 № 2802202200419 на суму 214 686 489,35 грн з ПДВ, від 28.02.2022 № 2802202200643 на суму 131 965 686,08 грн з ПДВ, від 28.02.2022 № 2802202200867 на суму 46 328 010,85 грн з ПДВ, від 28.02.2022 № 2802202201091 на суму 77 749 977,61 грн з ПДВ, від 28.02.2022 № 2802202201314 на суму 27 373 285,42 грн з ПДВ, від 28.02.2022 № 2802202201536 на суму 915 173,94 грн з ПДВ, від 28.02.2022 №2802202202202 на суму 59 851 088,27 грн з ПДВ, від 17.03.2022 № 1703202200120 на суму 377 142 328,99 грн., а всього було сплачено на суму 936 012 040,51 грн. Вказані обставини відповідачем не заперечуються, що також вбачається з пояснень ПрАТ "НЕК "Укренерго" від 20.05.2024, наявних у матеріалах справи.
Також враховуючи наявність боргу за рештою рахунків, а саме - від 28.02.2022 № 2802202200194 на суму 5 357 899,27 грн з ПДВ, та частково рахунків від 17.03.2022 № 1703202200120 на суму 543 413 734,99 грн з ПДВ та від 28.03.2022 № 2803202200314 на суму 434 625 190,52 грн з ПДВ, з огляду на наявність банківської гарантії ТОВ "Юнайтед Енерджі" на суму 185000000 грн., 12.03.2022 АТ "Банк Альянс" перерахувало НЕК "Укренерго" за гарантією принципала (ТОВ "Юнайтед Енерджі") грошові кошти у сумі 133 000 000,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 1 від 12.03.2022.
Окрім вказаного, ТОВ "Юнайтед Енерджі" був перерахований ПрАТ "НЕК "Укренерго" гарантійний внесок для виконання фінансових зобов'язань за договором врегулювання небалансів електричної енергії № 1196-01024 від 18.07.2019 у сумі 1 000,00 грн., що підтверджується платіжною інструкцією № UE 1653 від 16.06.2020.
Відповідно до ч. 1 ст. 202 ГК України господарське зобов'язання припиняється, зокрема, виконанням, проведеним належним чином.
Отже, за період з 08.03.2022 по 17.05.2024 ТОВ "Юнайтед Енерджі" було погашено 936 012 040,51 грн. за рахунок коштів з поточного рахунку із спеціальним режимом використання, а також сплачено 1 000,00 грн. фінансової гарантії, та 133 000 000,00 грн. банківської гарантії, що разом становить 1 069 013 040,51 грн.
Проте, оскільки суд не має права виходи за межі заявлених позовних вимог, то враховує, що припиненими мають бути зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 року, в частині вимог у розмірі 851 620 076,96 грн. (718 619 076,96 грн. (як просить позивач) + 1 000,00 грн. + 133 000 000,00 грн), внаслідок їх виконання ТОВ "Юнайтед Енерджі".
Отже, третя вимога ТОВ "Юнайтед Енерджі" первісного позову підлягає задоволенню у повному обсязі.
Стосовно четвертої вимоги первісного позову ТОВ "Юнайтед Енерджі" про визнання відсутнім права ПрАТ "НЕК "Укренерго" на стягнення з ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 суми 1 520 269 803, 95 грн., суд зазначає наступне.
У обґрунтування вказаної суми позивач вказує:
- про припинення зобов'язання на суму 248 901 546,36 грн., внаслідок зустрічного зарахування однорідних вимог (друга вимога первісного позову);
- визнання припиненим зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" на суму 851 620 076,96 грн. (третя вимога первісного позову);
- щодо 1 323 741 094,82 грн., що має бути сплачена позивачем за небаланси електроенергії за період з лютого по березень 2022, що була розрахована позивачем на підставі цін РДН +/- 5 %;
- наявність у провадження Господарського суду міста Києва справи № 910/3270/22 за первісним позовом ПрАТ "НАЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" про стягнення заборгованості за договором про врегулювання небалансів електричної енергії № 1196-01024 від 18.07.2019 у сумі 1 743 489 275,45 грн.
Отже, на думку позивача, у відповідача відсутнє право вимоги за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 на суму 1 520 269 803,95 грн. за відповідним розрахунком: 1 743 489 275,45 грн. - (1 323 741 094,82 грн. - 248 901 546,36 грн. - 851 620 076,96 грн.).
Проте, суд не погоджується з вказаними доводами позивача, оскільки, судом було відмовлено у вимозі про припинення зобов'язання на суму 248 901 546,36 грн. внаслідок зустрічного зарахування однорідних вимог, а сума 1 323 741 094,82 грн., яку позивач вважає обґрунтованою у якості сплати ним за небаланси електричної енергії за лютий-березень 2022, була розрахована ТОВ "Юнайтед Енерджі" за відсутності показників формули, зазначеної у п. 5.17.2 Правил ринку ("IMSPz,t", "min", "max"), про що судом зазначалось вище. Тому, дану суму (1 323 741 094,82 грн.) суд до уваги не приймає.
Крім того, спір у справі № 910/3270/22 за первісним позовом ПрАТ "НАЕК "Укренерго" до ТОВ "Юнайтед Енерджі" про стягнення 1 743 489 275,45 грн. Господарським судом міста Києва ще не вирішений, тому доводи позивача про наявність у ТОВ "Юнайтед Енерджі" боргу перед ПрАТ "НАЕК "Укренерго" на цю суму, є передчасними.
За таких обставин, суд вважає недоведеною позивачем суму 1 520 269 803,95 грн., на яку позивач вважає, що у відповідача відсутнє право на стягнення за договором № 1196-01024 від 18.07.2019, тому ця вимога ТОВ "Юнайтед Енерджі" задоволенню не підлягає.
Зважаючи на встановлені обставини справи та наявні в матеріалах справи докази та приписи вищевикладених правових норм, первісний позов ТОВ "Юнайтед Енерджі" підлягає частковому задоволенню, в частині задоволення вимоги про визнання припиненим зобов'язання ТОВ "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 на суму 851 620 076,95 грн.
Щодо зустрічного позову ПрАТ "НАЕК "Укренерго" про стягнення з ТОВ "Юнайтед Енерджі" заборгованості за електричну енергію для врегулювання небалансів за квітень 2022 за договором № 1196-01024 від 18.07.2019 у сумі 41 734,12 грн., пені у сумі 763,73 грн. за період з 01.06.2022 по 30.11.2022, інфляційних втрат у сумі 7 349,61 грн. та 3 % річних у сумі 1 938,06 грн. за період з 21.04.2022 по 06.11.2023, що разом становить 51 785,52 грн., то, суд зазначає, що у цих вимогах слід відмовити з наступних підстав.
Відповідно до п. 2.2 договору порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії визначається Правилами ринку.
Згідно з п. 5.1 договору виставлення рахунків та здійснення платежів щодо оплати вартості небалансів, відбувається відповідно до процедур та графіків, передбачених Правилами ринку, та згідно з умовами цього договору.
Відповідно до п. 5.6 договору подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку.
Відповідно до п. 1.11.1 розділу 1 Правил ринку за допомогою системи управління ринком здійснюється управління всіма процесами, зокрема, виконанням необхідних розрахунків, реєстрацією ринкових даних і результатів.
АР надає кожному учаснику ринку через його персональний кабінет доступ до записів даних розрахунків, що створив АР щодо цього учасника ринку, відповідно до інструкції з користування системою управління ринком. Авторизація користувачів системи відбувається із застосуванням особистого кваліфікованого електронного підпису (п. 1.11.8 розділу І Правил ринку).
Відповідно до п. 5.29.4 Правил ринку для кожного розрахункового місяця здійснюються 3 подекадні розрахунки - один для кожної декади. У контексті подекадних розрахунків АР переглядає щоденні звіти про розрахунки, видані протягом відповідного періоду, і визначає та коригує будь-які помилки в дебетуванні і кредитуванні небалансів електричної енергії. Подекадний розрахунок здійснюється на п'ятий робочий день після 11, 21 та останнього дня розрахункового місяця.
Так, через систему управління ринком (mms.ua.energy) позивач надіслав відповідачу платіжний документ (рахунок-фактуру) за електричну енергію для врегулювання небалансів за квітень 2022, а саме - рахунок-фактуру № 1804202200120 від 18.04.2022 на суму 41 734,12 грн. з ПДВ. Відповідний рахунок розміщений ОСП в системі управління ринком (ММS).
Згідно з п. 7.7.3 глави 7.6 розділу VII Правил ринку оплата платіжного документа з банківського рахунку учасника ринку на банківський рахунок АР здійснюється протягом двох банківських днів з дати направлення платіжного документа.
Оскільки ТОВ "Юнайтед Енерджі" неоплатило зазначений рахунок-фактуру № 1804202200120 від 18.04.2022 на суму 41 734,12 грн., що стало підставою для звернення ПрАТ "НАЕК "Укренерго" з зустрічним позовом про стягнення вказаної суми.
Частиною 1 ст. 193 ГК України встановлено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином (ч. 7 ст. 193 ГК України).
Згідно з ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Разом з тим, відповідно до п. 1.7.4 Правил ринку учасник ринку, крім ОСП, ОР та гарантованого покупця, набуває статусу "Дефолтний" при настанні принаймні однієї з таких подій або обставин:
1) тривалість статусу "Переддефолтний» для учасника ринку становить більше двох робочих днів. Датою набуття статусу "Дефолтний" є наступний день після двох робочих днів перебування у статусі "Переддефолтний";
2) судом прийнято рішення про визнання суб'єкта господарювання, що є учасником ринку, банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або учасником ринку (його уповноваженими органами) прийнято рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, що є учасником ринку. Датою набуття статусу "Дефолтний" є наступний день після отримання ОСП відповідної інформації про учасника ринку;
3) анулювання учаснику ринку ліцензій на провадження діяльності на ринку електричної енергії.
У пункті 1.7.5 Правил ринку передбачено перелік заходів, в тому числі обмежень, які застосовуються до учасника ринку. Зокрема, на період існування статусу "Дефолтний" Адміністратор розрахунків (далі - АР) вживає до такого учасника ринку такі заходи:
1) надсилає учаснику ринку повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Дефолтний";
2) публікує на офіційному вебсайті АР повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу;
3) зупиняє майбутні та скасовує діючі реєстрації ДД (двосторонні договори) щодо продажу електричної енергії учасникам ринку;
4) установлює нульовий обсяг продажу електричної енергії на РДН та ВДР для такого учасника ринку;
5) якщо учасник ринку також виступає в якості електропостачальника (або споживача), після набуття ним статусу "Дефолтний" постачання електричної енергії споживачам такого учасника ринку (або такому учаснику ринку) здійснюється постачальником «останньої надії» відповідно до Правил роздрібного ринку з 00:00 дня, наступного за днем набуття ним статусу "Дефолтний";
6) якщо учасник ринку також виступає в якості електропостачальника, після набуття ним статусу "Дефолтний" кожного дня до 10:30 направляє до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування учасника ринку або ПІБ (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа-підприємець), ЄДРПОУ або РНОКПП (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа - підприємець) та кінцевий розмір простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії.
Вчинення до учасника ринку будь-яких дій з боку АР відповідно до цього пункту не впливає та не змінює відповідальність такого учасника ринку відповідно до цих Правил, що означає, що учасник ринку із статусом "Дефолтний" несе відповідальність за сплату всіх сум (у тому числі податків), що необхідно сплатити відповідно до цих Правил.
Учасник ринку втрачає статус "Дефолтний" після припинення дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії, що укладений між ним та ОСП.
Крім того, відповідно до п. 1.7.6 Правил ринку після повідомлення учасника ринку про набуття ним статусу "Дефолтний" АР повідомляє:
1) СВБ (сторона відповідальна за баланс) такого учасника ринку з метою вжиття нею відповідних заходів щодо цього учасника ринку, передбачених положеннями договору між СВБ та учасником ринку;
2) контрагентів учасника ринку в рамках ДД з метою вжиття відповідних заходів, що визначені їх ДД.
Так, відповідно до інформації, що міститься на сайті ПрАТ "НАЕК "Укренерго" (реєстр учасників ринку, що мають статус "Дефолтний"), з 14.03.2022 ТОВ "Юнайтед Енерджі" набуло статусу "Дефолтний", що позбавило його можливості здійснювати господарські операції купівлі-продажу електричної енергії на ринку електричної енергії.
Крім того, як вказує ТОВ "Юнайтед Енерджі", у квітні 2022 останнім жодної закупівлі, у тому числі електричної енергії для врегулювання небалансів, у ПрАТ "НАЕК "Укренерго" не здійснювалось.
За таких обставин, оскільки нарахування ПрАТ "НАЕК "Укренерго" у квітні 2022 вартості електричної енергії для врегулювання небалансів ТОВ "Юнайтед Енерджі" (що має статус "Дефолтний"), є неправомірним, тому у задоволенні зустрічного позову ПрАТ "НАЕК "Укренерго" на суму основного боргу 41 734,12 грн., суд відмовляє.
Щодо позовних вимог про стягнення з відповідача пені у сумі 763,73 грн. за період з 01.06.2022 по 30.11.2022, інфляційних втрат у сумі 7 349,61 грн. та 3 % річних у сумі 1 938,06 грн. за період з 21.04.2022 по 06.11.2023, то суд зазначає, що вказані вимоги є похідними від позовної вимоги ПрАТ "НАЕК "Укренерго" про стягнення основного боргу у сумі 41 734,12 грн., а тому, зважаючи на відмову у задоволенні основної вимоги, похідні вимоги (про стягнення з відповідача пені та матеріальних втрат) також задоволенню не підлягають.
Отже, дослідивши наявні матеріали, вимоги зустрічної позовної заяви про стягнення з відповідача за зустрічним позовом заборгованості за електричну енергію для врегулювання небалансів за квітень 2022 за договором від 18.07.2019 № 1196-01024 у сумі 41 734,12 грн., пені у сумі 763,73 грн. за період з 01.06.2022 по 30.11.2022, інфляційних втрат у сумі 7 349,61 грн. та 3 % річних у сумі 1 938,06 грн. за період з 21.04.2022 по 06.11.2023, що разом становить 51 785,52 грн., суд вважає необґрунтованими та не доведеними суду належними та допустимими доказами, у зв'язку з чим в задоволенні зустрічної позовної заяви ПрАТ "НАЕК "Укренерго" суд відмовляє в повному обсязі.
Відповідно до ст. 129 ГПК України у разі часткового задоволення первісного позову судові витрати покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог, а в разі відмови у зустрічному позові - на позивача за зустрічним позовом.
На підставі викладеного, керуючись ст. 73 - 79, 129, 236 - 238 Господарського процесуального кодексу України, суд
Первісний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго", треті особи - Акціонерне товариство "Банк Альянс" та Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправними дії, визнання припиненим зобов'язання, визнання відсутнім права на стягнення задовольнити частково.
Визнати припиненим зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" за договором № 1196-01024 про врегулювання небалансів електричної енергії від 18.07.2019 року, укладеним між Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі", в частині вимог Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" у розмірі 851 620 076,96 грн. внаслідок виконання цих вимог з боку Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі".
Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, 25, ідентифікаційний код 00100227) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" (01010, м. Київ, вул. Левандовська, буд. 8А, нежиле приміщення 1-8, груп. прим. 10, ідентифікаційний код 41963985) судовий збір у сумі 2 684 (дві тисячі шістсот вісімдесят чотири) грн. 00 коп.
Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
У решті вимог первісного позову - відмовити.
Відмовити у задоволенні зустрічного позову Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Юнайтед Енерджі" про стягнення 51 785,52 грн. повністю.
Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України.
Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку та в строки, встановлені ст.ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.
Повне рішення складено 7 серпня 2024
Суддя Борисенко І. І.