07.02.2024 року м.Дніпро Справа № 904/203/23
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Верхогляд Т.А. (доповідача),
суддів: Паруснікова Ю.Б., Іванова О.Г.
секретар судового засідання: Зелецький Р.Р.
за участю учасників справи:
від відповідача: Дубина Сергій Іванович, представник Сільськогосподарського риболовецького товариства з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького;
прокурор Дніпропетровської обласної прокуратури Камлер А.В., посвідчення № 069918 від 01.03.2023року;
представник Дніпропетровської обласної державної адміністрації у судове засідання не з'явився
розглянувши апеляційну скаргу Дніпропетровської обласної прокуратури на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2023 року (суддя Ярошенко В.І., повний текст рішення складено 21.08.2023 року ) у справі №904/203/23
за позовом Заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури, м. Дніпро, в інтересах держави в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації, м. Дніпро
до Сільськогосподарського риболовецького товариства з додатковою відповідальністю ім.Богдана Хмельницького, с. Ленінське, Дніпропетровська область
про усунення перешкод у користуванні та розпорядженні майном, зобов'язання повернути майно,-
Заступник керівника Дніпропетровської обласної прокуратури звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом в інтересах держави в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації до Сільськогосподарського риболовецького товариства з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького, в якому просив:
- усунути перешкоди державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації у користуванні Шолохівським водосховищем - водним об'єктом з площею водного дзеркала 13, 5 кв. км, об'ємом 97 млн. куб. метрів, що розташоване на річці Базавлук, в межах Апостолівського та Нікопольського районів Дніпропетровської області, що входить до складу територій і об'єктів ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс» шляхом заборони його використання для здійснення рибогосподарської діяльності (промислового рибальства) Сільськогосподарському риболовецькому товариству з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького;
- усунути перешкоди державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації в користуванні та розпорядженні Шолохівським водосховищем, а також земельною ділянкою під ним шляхом зобов'язання Сільськогосподарського Риболовецького товариства з додатковою відповідальністю ім.Богдана Хмельницького повернути державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації водний об'єкт - Шолохівське водосховище, площею водного дзеркала 13,5 кв. км, об'ємом 97 млн. куб. метрів, що розташоване на річці Базавлук, в межах Апостолівського та Нікопольського районів Дніпропетровської області, що входить до складу територій і об'єктів ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно - річковий комплекс» разом із земельною ділянкою під ним.
Позовні вимоги обгрунтовані посиланням на наступні обставини:
- Шолохівське водосховище та річку Базавлук віднесено до об'єктів природно-заповідного фонду заказників загальнодержавного значення, на території яких заборонена будь-яка діяльність, що суперечить меті та завданням заказника, у т.ч. будь-яке рибальство;
- відповідач використовує водосховище для потреб своєї господарської діяльності без належним чином оформлених правовстановлюючих документів та без будь-яких на це законодавчих прав, що порушує права держави в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації;
- порушення інтересів держави у даному випадку полягає у здійсненні відповідачем незаконної господарської діяльності на Шолохівському водосховище, яке має статус об'єкта природно-заповідного фонду, недодержанні встановленого чинним законодавством особливого режиму територій та об'єктів природно-заповідного фонду на землях природно-заповідного призначення, що суперечать встановленим видам використання, та може призвести до порушення цілісності екомережі держави в цілому, з метою охорони та збереження яких дану територію віднесено до ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс».
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2023 у даній справі у задоволенні позову відмовлено у повному обсязі.
Рішення місцевого господарського суду мотивовано посиланням на те, що:
- згідно з даними Державного земельного кадастру земельна ділянка, що охоплює ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно річковий комплекс», не зареєстрована та її межі не встановлені;
- з наявних в матеріалах справи доказів неможливо достеменно встановити точні дані щодо площ та точних меж території, які входять до території ландшафтного заказнику загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно річковий комплекс»;
- посилання прокуратури на використання Сільськогосподарським риболовецьким товариством з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького саме площи водного дзеркала 13, 5 кв. км, об'ємом 97 млн. куб. метрів, що розташоване на річці Базавлук, в межах Апостолівського та Нікопольського районів Дніпропетровської області, що входить до складу територій і об'єктів ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно - річковий комплекс» разом із земельною ділянкою під ним, не підтверджені матеріалами справи;
- надані прокурором на підтвердження своїх вимог докази не є беззаперечними доказами того, що відповідач перешкоджає державі у розпорядженні та користуванні водним об'єктом Шолоховським водосховищем та земельною ділянкою під ним.
Не погодившись з вказаним рішенням, Дніпропетровська обласна прокуратура звернулась до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду скасувати та прийняти нове, яким позов задовольнити в повному обсязі.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги заявник посилається на наступні обставини:
- з урахуванням п.1.3 Положення про ланшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс», затвердженого Наказом Міністерства екології та природних ресурсів України від 05.08.2019 №284, Шолохівське водосховище повністю увійшло до складу ланшафтного заказника «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс» та відповідно до Указу Президента України від 11.04.2019 №139/2019 набуло статусу території природно-заповідного фонду загальнодержавного значення;
- Шолохівське водосховище з 11.04.2019 набуло статусу об'єкта природно-заповідного фонду, який був створений відповідно до встановленої законодавством процедури і згідно з картографічними матеріалами проекту його створення повністю входить до меж заказника; вказане підтверджує факт втрати Шолохівським водосховищем статусу об'єкта рибогосподарського призначення та набуття ним статусу об'єкта природно-заповідного фонду, на якому відповідно до ч.3 Положення про ландшафтний заказник забороняється будь-яка діяльність;
- у даному випадку жодних підстав, передбачених законодавством для анулювання виданого СРТДВ ім.Богдана Хмельницького дозволу №000011/2018 від 20.12.2018 на спеціальне використання водних біоресурсів у рибогосподарських водних об'єктах (їх частинах) та звернення уповноваженого органу виконавчої влади з відповідним позовом до суду не було, проте його дія не розповсюджувалась на Шолохівське водосховище з моменту його включення до складу об'єктів природно-заповідного фонду;
- управлінням Державного агентства меліорації та рибного господарства у Дніпропетровській області неодноразово повідомлялось СРТДВ ім.Богдана Хмельницького про неможливість ведення господарської діяльності із промислового рибальства на Шолохівському водосховище з часу створення ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс» та включення до його складу Шолохівського водосховища;
- судом першої інстанції не прийнято до уваги та не надано будь-якої оцінки фактам, що викладені у рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 у справі №160/3225/20, яким відмовлено у задоволенні позову СРТДВ ім.Богдана Хмельницького до Державного агентства рибного господарства України про визнання бездіяльності відповідача стосовно ненадання серії та номерів бирок в кількості 30 штук для проведення рибогосподарської діяльності на Шолохівському водосховищі протиправною та зобов'язання відповідача здійснити вказані дії;
- рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 у справі №160/3225/20 обгрунтовано тим, що Шолохівське водосховище та річку Базавлук віднесено до об'єктів природно-заповідного фонду заказників загальнодержавного значення, на території яких заборонена будь-яка діяльність, що суперечить меті та завданням заказника, у т.ч. рибальство;
- твердження суду першої інстанції про те, що звіти про обсяги вилову водних біоресурсів є внутрішнім документом відповідача є помилковими та не відповідають вимогам чинного на той час законодавства та умовам і обов'язкам, передбаченим у Режимі рибогосподарської експлуатації Шолохівського водосховища від 01.12.2008;
- розпорядження начальника обласної військової адміністрації №87/0/527-22 від 29.03.2022 «Про заборону використання суден та вилову водних біоресурсів на водоймах Дніпропетровської області у період воєнного стану» носить тимчасовий характер та передбачає заборону лише на період воєнного стану, після закінчення якого такої заборони не буде існувати, що поновить можливість відповідача використовувати водосховище для вилову водних біоресурсів;
- вказане розпорядження не усуває факт перешкоджання відповідачем в користуванні та розпорядженні Шолохівським водосховищем власнику;
- здійснення відповідачем рибогосподарської діяльності на водному об'єкті всупереч вимогам чинного законодавства підтверджено матеріалами перевірки Державної екологічної інспекції у Дніпропетровській області, проведеної у вересні 2020 року (акт від 30.09.2020 №328/9/20). За результатами перевірки 05.10.2020 керівнику СРТДВ ім.Богдана Хмельницького внесено припис №276/9/20 на усунення порушень закону;
- згідно акту перевірки Державної екологічної інспекції Придніпровського округу №374/4.2/21 від 21.09.2021, товариство станом на 21.09.2021 промислову діяльність на Шолохівському водосховищі не здійснює. За результатами перевірки товариству надано припис від 23.09.2021 №374/4.2/21, яким приписано відповідачу з початку здійснення промислової діяльності повідомити Державну екологічну інспекцію Придніпровського округу;
- для правильного вирішення даного спору не виникає нагальної потреби у встановленні точної площі водосховища, його об'ємів, інших математичних та географічних характеристик, оскільки у наданих документах чітко вказано, що Шолохівське водосховище повністю віднесено до природно-заповідного об'єкту.
У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить відмовити у її задоволенні, рішення господарського суду залишити без змін.
В обґрунтування своєї правової позиції відповідач зазначає наступні доводи:
- позивач не спростував безпідставність дозвільних документів СРТДВ ім.Богдана Хмельницького, не надав суду доказів того, що ці документи не діють в межах Апостолівського району Дніпропетровської області, а також доказів скасування дозволу на спеціальне використання водних біоресурсів. Тобто, позивач обрав невірний спосіб захисту своїх прав, які ніби-то порушені;
- відповідач заперечує преюдиційність рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 у справі №160/3223/20, тому що в цьому рішенні не встановлено, в якій саме частині Шолохівського водосховища діє обмеження, встановлені Положенням про ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс», оскільки це не входить до його компетенції;
- СРТДВ ім.Богдана Хмельницького жодним чином не порушує вимоги чинного природоохоронного законодавства; починаючи з 06.08.2019 та у 2020, 2021 роках товариство здійснювало рибогосподарську діяльність поза Нікопольським районом Дніпропетровської області, виключно за межами території, що входить до заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс»;
- Державною екологічною інспекцією Придніпровського округу стосовно СРТДВ ім.Богдана Хмельницького було проведено планову перевірку дотримання вимог природоохоронного законодавства України, за результатами якої було складено акт за №374/4.2/21 від 22.09.2021. Перевіркою встановлено, що будь-які порушення у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів - відсутні, рибогосподарська діяльність здійснюється відповідно до вимог чинного законодавства;
- позивач не надав жодного доказу неправомірного використання водних живих ресурсів відповідачем, як того вимагає Закон України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», Закон України «Про охорону навколишнього природного середовища», Наказ Міністерства енергетики та захисту довкілля України від 26.11.2019 №450 «Про затвердження Уніфікованої форми акта, складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб'єктом господарювання вимог законодавства у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів»;
- в Державному земельному кадастрі України відсутні відомості про ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс», передбачені ст.15 Закону України «Про Державний земельний кадастр»; відповідно до інформації, що міститься в Публічній кадастровій карті України неможливо встановити належність Шолохівського водосховища до території, що охоплює ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс»;
- враховуючи, що земельна ділянка, яка охоплює ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс», не зареєстрована та межі не встановлені, неможливо стверджувати, що СРТДВ ім.Богдана Хмельницького порушує вимоги чинного законодавства, шляхом здійснення господарської діяльності на території природно-заповідного фонду;
- відповідно до розділу 1 п.1.3 Наказу Міністерства екології та природних ресурсів України від 05.08.2019 №284 «Про затвердження Положення про ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс» - заказник розташований в західній частині Нікопольського району Дніпропетровської області і включає в себе долину нижньої течії р.Базавлук та її лівої притоки річки Солоної, а також Шолохівське водосховище і водосховище №2, у тому числі 1 668,2 га земель водного фонду, 1 607,9197 га земель запасу сільськогосподарського призначення і 262 га земель несільськогосподарського призначення;
- відповідно до режиму рибогсподарської експлуатації Шолохівського водосховища на період 2009-2027 роки із доповненнями та змінами, затвердженими Державним агентством рибного господарства України до акваторії Шолохівського водосховища (р.Базавлук, Дніпропетровська область) відносяться Миронівський рукав та Слов'янський рукав. По територіальному розташуванню Слов'янський рукав відноситься до Апостолівського району Дніпропетровської області та розташований на земельній ділянці 1220383300:03:400:0001;
- відповідно до п.1 Указу Президента України від 11.04.2019 №139/2019 «Про території та об'єкти природно-заповідного фонду загальнодержавного значення» оголошено погоджені в установленому порядку території та об'єкти природно-заповідного фонду заказниками загальнодержавного значення згідно із додатком;
- відповідно до розділу 4 п.1 додатку до Указу Президента України від 11.04.2019 №139/2019 місце розташування ландшафтного заказника «Базавлуцький прибрежно-річковий комплекс» є Нікопольский район та відповідно до п.5 його стисла характеристика - цінний ландшафтний комплекс, що включає в себе долину нижньої течії річки Базавлук та її лівої притоки річки Солоної, а також водосховищ.
07.02.2024 у судове засідання з'явилися прокурор та представник відповідача, які надали відповідні пояснення.
Позивач наданим йому процесуальним правом не скористався та не забезпечив в судове засідання явку повноважного представника, надав суду клопотання про розгляд справи за його відсутністю.
Враховуючи, що апеляційним судом не визнавалася явка учасників справи в судове засідання обов'язковою, а неявка представника позивача не перешкоджає апеляційному перегляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу по суті за відсутністю його представника.
Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши присутніх учасників справи, дослідивши докази, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів доходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
З матеріалів справи вбачається, що Сільськогосподарське риболовецьке товариство з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького є суб'єктом господарювання з основним видом діяльності - прісноводне рибальство (код КВЕД 03.12).
Відповідно до класифікації видів економічної діяльності цей клас включає: прісноводне рибальство на комерційній основі, ловлю прісноводних ракоподібних і молюсків, ловлю прісноводних видів тварин.
Також товариство здійснює діяльність, пов'язану з прісноводним рибництвом (аквакультурою) (КВЕД 03.22), переробленням та консервуванням риби, ракоподібних І молюсків (КВЕД 10.20), оптовою та роздрібною торгівлею іншими продуктами харчування, у т.ч. рибою, ракоподібними та молюсками (КВЕД 46.38, КВЕД 47.23), що також підтверджується інформацією з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
Відповідно до приписів ст. 148 - 153 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання використовують у господарській діяльності природні ресурси, в тому числі, водні об'єкти, у порядку спеціального або загального природокористування відповідно до цього кодексу та інших законів; здійснюють підприємницьку діяльність на підставі спеціальних дозволів (рішень) уповноважених державою органів (у т.ч. за плату та на інших умовах). До зобов'язань суб'єктів господарювання щодо використання природних ресурсів входить зобов'язання щодо своєчасного внесення відповідної плати за використання природних ресурсів.
Постановою Кабінету Міністрів України затверджено Порядок про затвердження видачі дозволу на спеціальне використання водних біоресурсів у рибогосподарських водних об'єктах (їх частинах) або відмови в його видачі, переоформлення, видачі дубліката та анулювання зазначеного дозволу від 30.10.2013 №801, яким визначено процедуру видачі суб'єктам господарювання дозволу на спеціальне використання водних біоресурсів у рибогосподарських водних об'єктах (їх частинах) (далі - дозвіл) або відмови в його видачі, переоформлення, видачі дубліката і анулювання дозволу.
За пунктом 2 Порядку (в редакції, чинній на 20.12.2018, дозвіл видається на кожний рибогосподарський водний об'єкт (його частину) Держрибагентством або його територіальним органом (далі - дозвільний орган).
Дозвіл видається:
- Держрибагентством територіальному органові для здійснення контрольного вилову водних біоресурсів для визначення їх стану та запасів;
- територіальним органом суб'єктові господарювання для здійснення промислового рибальства, вилову водних біоресурсів у науково-дослідних, науково-промислових, дослідно-конструкторських цілях, а також визначення їх санітарно-епідеміологічного стану, меліоративного вилову водних біоресурсів з метою формування їх оптимального видового та вікового складу, вилову водних біоресурсів з метою отримання біологічного матеріалу для штучного відтворення їх запасів та здійснення аквакультури, любительського і спортивного рибальства у водних об'єктах загального користування, що перевищує встановлені обсяги безоплатного вилову.
20.12.2018 на підставі Порядку видачі дозволу на спеціальне використання водних біоресурсів у рибогосподарських водних об'єктах (їх частинах) або відмови в його видачі, переоформлення та анулювання зазначеного дозволу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.10.2013 № 801 Сільськогосподарське риболовецьке товариство з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького отримало дозвіл № 000011/2018 на спеціальне використання водних біоресурсів у рибогосподарських водних об'єктах (їх частинах) зі строком дії з 20.12.2018 до 19.12.2023 (т.1 а.с.62).
Вказаний дозвіл видано відповідачу на промислове вилучення водних біоресурсів (промислове рибальство), згідно з Режимом рибогосподарської експлуатації, на водному об'єкті - Шолохівському водосховище на річці Базавлук із зазначенням в ньому даних щодо дозволених для використання знарядь лову, а також видів та обсягів водних біоресурсів.
Відповідно до пункту 7 Положення, підставою для анулювання дозволу, виданого суб'єктові господарювання, є: звернення із заявою про анулювання дозволу; ліквідація суб'єкта господарювання - юридичної особи; припинення підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця; рішення суду про скасування дозволу; систематичні грубі (три і більше) порушення протягом попереднього року вимог законодавства у галузі охорони, використання та відтворення водних біоресурсів; встановлення факту надання в заяві та документах, що додаються до неї, недостовірної інформації.
Прокурором не надано доказів щодо анулювання відповідачу дозволу № 000011/2018 від 20.12.2018 на спеціальне використання водних біоресурсів у рибогосподарських водних об'єктах (їх частинах).
Отже, підстави для здійснення відповідачем рибогосподарської діяльності відповідно до вказаного дозволу на час звернення прокурора з позовом - наявні.
Режим рибогосподарської експлуатації Шолоховського водосховища на р. Базавлук (Дніпропетровська область) на період 2009 - 2017 років 18.08.2007 погоджено Головним державним управлінням охорони, відтворення водних живих ресурсів та регулювання рибальства у Дніпропетровській області, 12.08.2008 погоджено Державним управлінням охорони навколишнього природного середовища у Дніпропетровській області та затверджено 01.12.2008 Головою Державного комітету рибного господарства України (т.1 а.с.63-68).
07.12.2009 Державним комітетом рибного господарства України затверджені доповнення до Режиму рибогосподарської експлуатації (СТРГ) Шолохівського водосховища (Дніпропетровька область), розробленого для ЗАТ ім. Б. Хмельницького на період 2009-2017 рр. (затверджений Головою Держкомрибгоспу України 01.12.2008) (т.1 а.с.69-70).
Відповідно до змін до Режиму рибосподарської експлуатації Шолохівського водосховища (р. Базавлук, Дніпропетровська область), які погоджено 02.12.2013 Головою Державного Агентства рибного господарства України, термін дії режиму продовжено до 31.12.2027 (т.1 а.с.71-73).
Пунктом 15.2 змін до Режиму рибогосподарської експлуатації Шолохівського водосховища застережено, що у зв'язку із запланованим створенням в межах, прилеглих до Шолохівського водосховища природно-заповідних об'єктів, господарська діяльність на Шолохівському водосховищі, згідно з п.3 Указу Президента №79/74 від 10.03.1994 «Про резервування для наступного заповідання цінних природних територій» може бути обмежена.
Встановлено, що відповідно до Закону України «Про природно-заповідний фонд», Указу Президента України від 10.03.1994 №79/94 «Про резервування для наступного заповідання цінних природних територій», Дніпропетровської обласної комплексної програми (стратегії) екологічної безпеки та запобігання змінам клімату на 2016-2025 роки, затвердженої рішенням Дніпропетровської обласної ради від 21.10.2015 №680-34Л/І, з метою збереження ландшафтного та біологічного різноманіття Указом Президента України від 11.04.2019 №139/2019 «Про території та об'єкти природно-заповідного фонду загальнодержавного значення» оголошено ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс».
Наказом Міністерства екології та природних ресурсів України № 284 від 05.08.2019 затверджено Положення про ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс», відповідно до п.1.1 якого ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс» (далі - заказник) оголошено Указом Президента України від 11.04.2019 N 139/2019 «Про території та об'єкти природно-заповідного фонду загальнодержавного значення» (т.1 а.с.36-38).
Згідно з п.1.3 Положення заказник загальною площею 3538,1197 га розташований в західній частині Нікопольського району Дніпропетровської області і включає в себе долину нижньої течії р. Базавлук та її лівої притоки річки Солоної, а також Шолохівське водосховище і водосховище №2, у тому числі: 1668,2 га земель водного фонду, 1607,9197 га земель сільськогосподарського призначення і 262 га земель несільськогосподарського призначення.
Прокурор вказує, що Шолохівське водосховище увійшло до складу ландшафтного заказника «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс» та набуло статусу території природно-заповідного фонду загальнодержавного значення. Отже, з часу набуття Шолохівським водосховищем статусу території природно-заповідного фонду загальнодержавного значення дія дозволу №000011/2018 від 20.12.2018 на здійснення рибогосподарської діяльності не поширюється. Відповідно, відповідач не може здійснювати рибогосподарську діяльність на території цього водного об'єкту і наявні підстави для усунення перешкод державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації у користуванні ним шляхом заборони відповідачу у використанні вказаного об'єкту для здійснення рибогосподарської діяльності та зобов'язання відповідача повернути державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації Шолохівське водосховище, що увійшло до складу ландшафтного заказника «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс».
Виходячи з предмету і підстав заявленого позову прокурор мав довести, що територія вказаного ландшафтного заказника є сформованою відповідно до діючого законодавства, що відповідач здійснює в межах заказника - на Шолохівському водосховищі свою діяльність, що ця діяльність є протиправною, що відповідач здійснює перешкоди державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації у користуванні Шолохівським водосховищем і наявні підстави для усунення таких перешкод у судовому порядку.
На думку колегії суддів вказані обставини прокурором не доведені, висновки суду щодо відмови в задоволенні його позовних вимог не спростовані в процесі апеляційного перегляду справи.
Відповідно до ст. 10 Закону України «Про Державний земельний кадастр» об'єктами Державного земельного кадастру є: землі в межах державного кордону України; землі в межах території адміністративно-територіальних одиниць, землі в межах територій територіальних громад; обмеження у використанні земель; земельні ділянки.
Відповідно до ст. 14 Закону України «Про Державний земельний кадастр» до Державного земельного кадастру включаються такі відомості про обмеження у використанні земель: вид; опис меж; площа; зміст обмеження; опис режимоутворюючого об'єкта - контури, назви та характеристики, що обумовлюють встановлення обмежень (за наявності такого об'єкта); інформація про документи, на підставі яких встановлено обмеженняувикористанні земель».
Відповідно до ст. 15 Закону України «Про Державний земельний кадастр» до Державного земельного кадастру включаються такі відомості про земельні ділянки: кадастровий номер; місце розташування, у тому числі дані Державного адресного реєстру (за наявності); опис меж; площа; міри ліній по периметру; координати поворотних точок меж; дані про прив'язку поворотних точок меж до пунктів державної геодезичної мережі; дані про якісний стан земель та про бонітування ґрунтів; відомості про інші об'єкти Державного земельного кадастру, до яких територіально (повністю або частково) входить земельна ділянка; цільове призначення (категорія земель, вид використання земельної ділянки в межах певної категорії земель); склад угідь із зазначенням контурів, координат поворотних точок, геометричних параметрів, назв, адрес будівель, споруд та інженерних мереж, ідентифікаторів об'єктів будівництва та закінчених будівництвом об'єктів, відомостей про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів; відомості про обмеження у використанні земельних ділянок; відомості про частину земельної ділянки, на яку поширюється дія сервітуту, договору суборенди земельної ділянки; нормативна грошова оцінка; інформація про документацію із землеустрою та оцінкиземель щодо земельноїділянки та іншідокументи, на підставі яких встановлено відомості про земельну ділянку».
Відповідно до ч.2 ст.47 Закону України «Про землеустрій» проекти землеустрою щодо організації і встановлення меж територій природно - заповідного фонду та іншого природоохоронного призначення, оздоровчого, рекреаційного, історико-культурного, лісогосподарського призначення, земель водного фонду та водоохоронних зон, обмежень у використанні земель та їх режимоутворюючих об'єктів розробляються з метою:
а) збереження природного різноманіття ландшафтів, охорони довкілля, підтримання екологічного балансу;
б) створення місць для організованого лікування та оздоровлення людей, масового відпочинкуі туризму;
в) створення приміських зелених зон, збереження і використання об'єктів культурної спадщини;
г) проведення науково-дослідних робіт;
ґ) встановлення меж водоохоронних зон та прибережних захисних смуг;
д) визначення в натурі (на місцевості) меж охоронних зон та інших обмежень у використанні земель, встановлених законами та прийнятими відповідно до них нормативно-правовими актами, а також інформування про такі обмеження землевласників, землекористувачів, інших фізичних та юридичних осіб.
Відповідно до п.п. 3 п. 2 Порядку ведення державного земельного кадастру, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.10.2012 № 1051 Публічна кадастрова карта - частина програмного забезпечення Державного земельного кадастру, за допомогою якої здійснюється надання доступу до відомостей Державного земельного кадастру та оприлюднення у вигляді відкритих даних, визначених Законом України «Про Державний земельний кадастр» відомостей».
Згідно інформації з Публічної кадастрової карти України (https://map.land.gov.ua)
- Шолохівське водосховище, а саме: земельна ділянка дна водосховища та ділянка прибережної захисної смуги, не відноситься до території, що охоплює ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс.
Інформація, що міститься в Публічній кадастровій карті України станом на 24.02.2022 (https://map.land.gov.ua) відносно Шолохівського водосховища є такою - ІКК
Район: Нікопольський КОАТУУ: 1222987000 Зона: 01 Квартал: 001 Район
Область: Дніпропетровська Район: Нікопольський КОАТУУ: 1222900000 Область: Дніпропетровська КОАТУУ: 1200000000
село Шолохове, Нікопольський р-н, Дніпропетровська обл..
З матеріалів справи вбачається, що 16.11.2021 адвокатом відповідача направлено адвокатський запит № 16/11/21-2 від імені та в інтересах ТДВ ім.. Б. Хмельницького до Державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру (Держгеокадастр) та адвокатський запит № 16/11/21-3 від імені та в інтересах ТДВ ім. Б.Хмельницького до Дніпропетровської обласної державної адміністрації щодо надання інформації щодо реєстрації у Державному земельному кадастрі земельної ділянки, яка охоплює ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс», оголошений Указом Президента України від 11.04.2019 № 139/201, в тому числі і інформації щодо площі та меж території, яка охоплює ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс», оголошений Указом Президента України від 11.04.2019 № 139/201, її кадастрового номеру.
Відповідно до відповіді Дніпропетровської обласної державної адміністрації № 3- Z536/0/261/-21 від 23.11.2021 вказано про відсутність картографічної схеми з прив'язкою до місцевості або кадастрового номеру земельної ділянки, неможливість з'ясувати наявність заказника до зазначеної у Запиті території.
Згідно відповіді на адвокатський запит від Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області 29-4-0.222-9443/2-21 від 30.11.2021 вказано, що за інформацією відділу №2 управління у Нікопольському районі Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області, згідно з даними Державного земельного кадастру, земельна ділянка, що охоплює ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс» не зареєстрована та межі не встановлені. Документація із землеустрою у відділі відсутня, тому неможливо надати інформацію щодо площі та точних меж території, які входять до території, що охоплює ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс.
Відповідно до п.1.4 Положення про ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс» територія, оголошена заказником, не вилучається з користування землекористувачів, які здійснюють свою діяльність згідно з цим Положенням.
За п.1 5 Положення землекористувачі на території заказника у своїй діяльності керуються Конституцією України, Законами України «Про охорону навколишнього природного середовища», «Про природно-заповідний фонд України», іншими законодавчими і нормативно-правовими актами та цим Положенням, забезпечують і несуть відповідальність за належний стан територій заказника та додержання встановленого режиму території.
Згідно п.1.6 Положення межі земельних ділянок, що включені до території заказника, встановлюються в натурі (на місцевості), закріплюються межовими знаками в порядку, визначеному законодавством, наносяться на планово-картографічні матеріали територіальних органів Держгеокадастру та землекористувачів. Відомості про обмеження у використанні таких земельних ділянок, що встановлені законом та нормативно-правовими актами, в частині додержання природоохоронних вимог, вносяться до Державного земельного кадастру в установленому законом порядку та обов'язково враховуються в схемі планування території області, містобудівній документації, схемі землеустрою і техніко-економічного обґрунтування використання та охорони земель відповідної адміністративно-територіальної одиниці.
До встановлення меж заказника в натурі його межі визначаються до проекту створення заказника. Вирішення цих питань покладається на землекористувачів.
Відповідно до ст. 5 Водного кодексу України до водних об'єктів загальнодержавного значення належать: 1) внутрішні морські води, територіальне море, а також акваторії морських портів; 2) підземні води, які є джерелом централізованого водопостачання; 3) поверхневі води (озера, водосховища, річки, канали, крім каналів на зрошувальних і осушувальних системах), що знаходяться і використовуються на території більш як однієї області, а також їх притоки всіх порядків; 4) водні об'єкти в межах територій природно-заповідного фонду загальнодержавного значення, а також віднесені до категорії лікувальних.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про природно-заповідний фонд України» завданням законодавства України про природно-заповідний фонд України є регулювання суспільних відносин щодо організації, охорони і використання територій та об'єктів природно-заповідного фонду, відтворення їх природних комплексів, управління у цій галузі.
Статтею 9-1Закону України «Про природно-заповідний фонд України» спеціальне використання природних ресурсів у межах територій та об'єктів природно-заповідного фонду здійснюється в межах ліміту та на підставі дозволу на спеціальне використання природних ресурсів у межах територій та об'єктів природно-заповідного фонду.
Перелік встановлених цим Законом видів використання природних ресурсів у межах територій та об'єктів природно-заповідного фонду і порядок їх використання визначаються режимом територій та об'єктів природно-заповідного фонду.
Спеціальне використання природних ресурсів у межах територій та об'єктів природно-заповідного фонду загальнодержавного значення здійснюється в межах ліміту на використання природних ресурсів у межах територій та об'єктів природно-заповідного фонду, затвердженого центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування і реалізує державну політику у сфері охорони навколишнього природного середовища, а також на підставі дозволів.
Враховуючи, що відповідно до пункту 1 Додатку до Указу Президента України від 11.04.2019 № 139/2019 «Про території та об'єкти природно-заповідного фонду загальнодержавного значення», а також Положення про ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибрежно - річковий комплекс», затвердженого Наказом Міністерства екології та природних ресурсів України від 05.08.2019 № 284, ландшафтний заказник «Базавлуцький прибережний річковий комплекс» загальною площею 3 538, 1197 га розташований в західній частині Нікопольського району Дніпропетровської області і включає в себе долину нижньої течії р. Базавлук та її лівої притоки річки Солоної, а також Шолохівське водосховище і водосховище № 2, у тому числі: 1 668, 2 га земель водного фонду, 1 607, 9197 га земель сільськогосподарського призначення і 262 га земель несільськогосподарського призначення віднесено до заказника загальнодержавного значення, дозвіл на використання у своєї господарській діяльності ландшафтного заказника «Базавлуцький прибережний річковий комплекс» має видавати Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України (Міндовкілля).
Згідно листа від 08.02.2022 № 7605-22 з 19.06.2020 та станом на 07.02.2022 Міндовкілля не затверджувало ліміт та не видавало дозвіл на використання природних ресурсів у межах ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережний річковий комплекс», а Сільськогосподарське риболовецьке товариство з обмеженою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького щодо затвердження такого ліміту та видачі дозволу не зверталось (т.1, а.с 44-45).
Прокурор стверджує, що відповідач здійснює діяльність на території Шолохівського водосховища у період з дати набуття ним статусу ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережний річковий комплекс» та посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно не врахував щодо цього преюдиційність рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 у справі №160/3223/20.
Щодо цих доводів колегія суддів зазначає наступне:
Статтею 62 Закону України «Про природно-заповідний фонд України» унормовано, що державний контроль за додержанням режиму територій та об'єктів природно-заповідного фонду здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику із здійснення державного нагляду (контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення та охорони природних ресурсів, посадовими особами служби державної охорони природно-заповідного фонду України та іншими уповноваженими законом державними органами.
Порядок здійснення державного контролю за додержанням режиму територій та об'єктів природно-заповідного фонду визначається Кабінетом Міністрів України.
Згідно з Положенням «Про Державну екологічну інспекцію України», яке затверджено Постановою Кабінету Міністрів України від 19.04.2017 № 275, Державна екологічна інспекція України (Держекоінспекція) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра захисту довкілля та природних ресурсів і який реалізує державну політику із здійснення державного нагляду (контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів.
Відповідно до підпункту «к» підпункту 4 частини 2 цього Положення Держекоінспекція відповідно до покладених на неї завдань здійснює державний нагляд (контроль) за додержанням центральними органами виконавчої влади та їх територіальними органами, місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування в частині здійснення делегованих їм повноважень органів виконавчої влади, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форми власності і господарювання, громадянами України, іноземцями та особами без громадянства, а також юридичними особами - нерезидентами вимог законодавства, зокрема, про охорону і використання територій та об'єктів природно-заповідного фонду, зокрема щодо:
- додержання режиму територій та об'єктів природно-заповідного фонду;
- наявності лімітів і дозволів на спеціальне використання природних ресурсів у межах територій та об'єктів природно-заповідного фонду та дотримання їх обсягів, відтворення природних ресурсів на території природно-заповідного фонду.
В матеріалах справи наявний Акт Державної екологічної інспекції Придніпровського округу (Дніпровська та Кіровоградська області) від 22.09.2021 № 374/4.2/21, складений за результатами проведення планового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб'єктом господарювання вимог законодавства у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення та охорони природних ресурсів Сільськогосподарським риболовецьким товариством з обмеженою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького (т. 1, а. с. 113-116).
Згідно вказаного акту станом на 21.09.2021 промислову діяльність на Шолоховському водосховищі Сільськогосподарське риболовецьке товариство з обмеженою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького не здійснює.
Державною екологічною інспекцією Придніпровського округу (Дніпровська та Кіровоградська області) 23.09.2021 № 374/4.2/21 приписано з початку здійснення промислової діяльності повідомити Державну екологічну інспекцію Придніпровського округу (Дніпровська та Кіровоградська області) (т.1 а.с.117).
У зв'язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, 29.03.2022 начальником обласної військової адміністрації прийнято розпорядження № 87/0/527-22 «Про заборону використання суден та вилову водних біоресурсів на водоймах Дніпропетровської області у період воєнного стану».
Розпорядженням заборонено навігацію на водних об'єктах Дніпропетровської області малих суден, моторних суден, прогулянкових вітрильних суден, прогулянкових суден, спортивних суден, швидкісних суден та спортивних суден, а також водних мотоциклів і засобів для розваг на воді та заборонено вилов водних біоресурсів шляхом промислового, любительського та спортивного рибальства на водних об'єктах Дніпропетровської області.
Тому, із врахуванням вказаного розпорядження начальника обласної військової адміністрації № 87/0/527-22 від 29.03.2022, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи відповідача про те, що з 29.03.2022 підприємство не веде підприємницьку діяльність - фактично не здійснювало та не здійснює спеціальне використання (вилов) водних біоресурсів (промислове рибальство) на Шолохівському водосховищі (Дніпропетровська область).
Щодо Звітів про обсяги вилову водних біоресурсів станом на 01.12.2021, 01.01.2022, 01.02.2022, які наявні у справі (т.1 а.с. 98-100), колегія суддів суд зазначає наступне:
Як стверджував відповідач, згідно Наказу ТДВ ім. Б. Хмельницького від 06.08.2019 № 06/08/2019 рибогосподарська діяльність товариства починаючи з 06.08.2019 року та у 2020, 2021 роках проводиться виключно на території Слов'янського рукава, що відноситься до Апостолівського району Дніпропетровської області.
Вказані Звіти про обсяги вилову водних біоресурсів станом на 01.12.2021, 01.01.2022, 01.02.2022 Сільськогосподарським товариством з додатковою відповідальністю імені Богдана Хмельницького (т.1 а.с.98-100), які дійсно містять посилання на водний об'єкт - Шолохівське водосховище, надавались відповідачем Управлінню Державного агентства меліорації та рибного господарства у Дніпропетровській області.
Як вказано вище, відповідно до Положення про Державне агентство меліорації та рибного господарства України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 30.09.2015, Державне агентство меліорації та рибного господарства України (Держрибагентство) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра аграрної політики та продовольства і який реалізує державну політику у сфері рибного господарства та рибної промисловості, охорони, використання та відтворення водних біоресурсів, регулювання рибальства, меліорації земель та експлуатації державних водогосподарських об'єктів комплексного призначення, міжгосподарських зрошувальних і осушувальних систем.
Держрибагенство відповідно до покладених на нього завдань, в тому числі, здійснює державний нагляд (контроль) у галузі охорони, використання та відтворення водних біоресурсів у виключній (морській) економічній зоні України, територіальному морі, внутрішніх водоймах України та у водах за межами юрисдикції України щодо рибальських суден, що плавають під Державним Прапором України, відповідно до міжнародних договорів України; здійснює контроль за дотриманням правил рибальства; здійснює контроль за дотриманням лімітів і нормативів використання водних біоресурсів; складає протоколи та розглядає справи про адміністративні правопорушення у випадках, передбачених законом.
В матеріалах справи відсутні докази належного реагування Держрибагенства на можливе порушення з боку відповідача. Тому вважати, що саме ці докази підтверджують порушення відповідачем вимог діючого законодавства, про яке зазначає скаржник, колегія суддів не вбачає.
З огляду на те, що матеріалами справи підтверджено, що в Державному земельному кадастрі України відсутні відомості про ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс», які є необхідними згідно ст. 13 Закону України «Про Державний земельний кадастр», відповідно, відсутні відомості про обмеження у використанні земельної ділянки Шолохівського водосховище, що є необхідним згідно ст. 14 Закону України «Про Державний земельний кадастр», а також враховуючи, що згідно Акту Державної екологічної інспекції Придніпровського округу (Дніпровська та Кіровоградська області) від 22.09.2021 № 374/4.2/21 не встановлено здійснення відповідачем промислової діяльності на Шолоховському водосховищі, вказані Звіти як доказ протиправної поведінки відповідача є неналежними.
Щодо рішення адміністративного суду, то колегія вважає в даному випадку, що рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 у справі №160/3225/20 не містить преюдиційних фактів для вирішення даної справи. Ним не встановлено, що у спірний, зазначений в позові період, відповідач у даній справі здійснював господарську діяльність на території Шолохівського водосховища. Питання у вказаній адміністративній справі вирішувалось щодо правомірності бездіяльності Державного рибного агентства України, яка полягала в ненаданні ТДВ ім. Б. Хмельницького серії та номерів бірок для здійснення такої діяльності на вказаному водосховищі.
У згаданій справі адміністративний суд зазначив, що ТДВ ім. Б. Хмельницького має дозвіл на спеціальне використання водних біоресурсів від 20.12.2018 №000011/2018, однак його дія не поширюється на використання водних біоресурсів в межах природно-заповідного фонду. З цих підстав суд відмовив ТДВ ім. Б. Хмельницького в задоволенні позову.
Отже, доводи скаржника про встановлення у зазначеному рішенні факту користування відповідачем у даній справі у спірний період для проведення господарської діяльності Шолохівським водосховищем, є безпідставними.
Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Відповідно до ст. 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування.
Статтею 77 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Згідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.
Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.
Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
Частинами 1, 2, 3 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.
Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об'єктивного з'ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.
Крім того, ч.3 ст. 2 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що основними засадами (принципами) господарського судочинства є, зокрема, рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом. Дана норма кореспондується зі ст. 46 Господарського процесуального кодексу України, в якій закріплено, що сторони користуються рівними процесуальними правами.
Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі «Салов проти України» від 06.09.2005).
Колегія суддів поділяє доводи оскаржуваного рішення про недоведеність прокурором вини відповідача у порушенні природоохоронного законодавства.
Відповідно до ст. 62 Конституції України особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку та встановлено обвинувальним вироком суду.
Так, за порушення правил рибальства передбачена як адміністративна відповідальність (ч. 3 ст. 85 КУпАП) так і кримінальна (ст. 249 КК України).
Адміністративна відповідальність за порушення законодавства про природно-заповідний фонд передбачається, зокрема, за таке правопорушення як порушення правил охорони та використання територій та об'єктів природно-заповідного фонду (ст. 91 КУпАП).
Конституційний Суд України зауважує, що елементом принципу презумпції невинуватості є принцип in dubio pro reo, згідно з яким при оцінюванні доказів усі сумніви щодо вини особи тлумачаться на користь її невинуватості.
Презумпція невинуватості особи передбачає, що обов'язок доведення вини особи покладається на державу (абзаци перший - третій пункту 4 мотивувальної частини) рішення Великої палати Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням 59 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України (конституційності) статті 368-2 Кримінального кодексу України від 26 лютого 2019 року № 1-р/2019.
Конституційний принцип презумпції невинуватості є багатоаспектним, діє на всіх стадіях кримінального провадження та навіть після його завершення, адже сутність цього принципу полягає в тому, що презумпція стосовно непричетності особи до вчинення кримінального правопорушення має універсальний характер, поширюється на всі сфери суспільного життя особи та діє доти, доки її не спростовано належним чином, тобто, за приписами статті 62 Конституції України, у законному порядку й обвинувальним вироком суду. У розумінні зазначених конституційних приписів метою принципу презумпції невинуватості є захист особи, стосовно якої здійснюється/здійснювалось кримінальне провадження, від будь-яких виявлених у зв'язку Із цим форм осуду від публічної влади, унаслідок чого піддано сумніву непричетність такої особи до вчинення кримінального правопорушення, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. За частиною першою статті 62 Конституції України лише обвинувальний вирок суду є тим судовим актом, у якому повинна бути встановлена винуватість особи у вчиненні кримінального правопорушення, тому інші акти публічної влади не можуть містити жодних позицій щодо винуватості особи, навіть у вигляді припущень стосовно такої винуватості.
Необґрунтоване кримінальне переслідування є посяганням на гарантоване статтею 28 Конституції України право кожного на повагу до його гідності (частина перша), тому держава зобов'язана забезпечити можливість реабілітації особи після закриття кримінального провадження, тобто відновлення її честі, доброго імені, репутації, які постраждали у зв'язку з висунутою їй підозрою чи обвинуваченням щодо вчинення кримінального правопорушення, а також гарантувати перевірку в судовому порядку законності й обґрунтованості кримінального переслідування та ухвалених під час його здійснення процесуальних рішень.
Як вбачається з матеріалів справи, з моменту прийняття Указу Президента України від 11.04.2019 № 139/2019 «Про оголошення погоджених в установленому порядку території та об'єкти природно-заповідного фонду заказниками загальнодержавного значення» згідно з додатком та Наказу Міністерства екології та природних ресурсів України від 05.09.2019 № 284 «Про затвердження Положення про ландшафтний заказник загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс»» відповідач не вчиняв порушень природоохоронного законодавства, що підтверджено перевіркою контролюючих органів, зокрема, Державної екологічної інспекції Придніпровського округу (Дніпропетровська та Кіровоградська області). Відповідний факт встановлено Актом щодо дотримання суб'єктом господарювання вимог у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів № 374/4.2/21 від 21.09.2021.
Також, матеріали даної справи не містять доказів притягнення посадових осіб відповідача до кримінальної відповідальності у встановленому законом порядку, а посилання прокурора на кримінальне провадження № 120210400000000923 від 21.12.2021 є безпідставним і вірно не прийнято судом першої інстанції, оскільки прокурором не доведено вчинення кримінального правопорушення в частині порушення законодавства про природно-заповідний фонд саме посадовими особами відповідача.
Колегія погоджується з доводами оскаржуваного рішення щодо того, що прокурор у справах даної категорії має довести факт перешкоджання Сільськогосподарським риболовецьким товариством з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького в користуванні та розпорядженні Шолохівським водосховищем Дніпропетровській обласній державній адміністрації та здійснення незаконної господарської діяльності на відповідних територіях.
У разі будь-яких обмежень у здійсненні права користування та розпорядження своїм майном власник має право вимагати усунення відповідних перешкод, у тому числі шляхом звернення до суду за захистом свого майнового права, зокрема з позовом про усунення перешкод у розпоряджанні власністю (негаторний позов).
Підставою для подання позову про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою є створення іншою особою перешкод власнику в реалізації ним повноважень розпорядження або (та) користування належним йому майном. Однією з умов подання такого позову є триваючий характер правопорушення і наявність його в момент подання позову. Характерною ознакою цього позову є протиправне вчинення перешкод власникові у реалізації ним повноважень розпорядження або (та) користування належним йому майном.
Умовами для задоволення про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою є сукупність таких обставин: майно знаходиться у власника або титульного володільця; інша особа заважає користуванню, розпорядженню цим майном; для створення таких перешкод немає правомірних підстав (припису закону, договору між власником та іншою особою тощо); у позові має бути визначено дії, які повинен здійснити відповідач для усунення порушень права власника (володільця).
Як стверджував відповідач і апелянтом вказане не спростовується, починаючи з 11.04.2019 і до теперішнього часу Дніпропетровська обласна державна адміністрації жодного разу не зверталась до ТДВ ім. Б. Хмельницького з вимогою про усунення перешкод у користуванні та розпорядженні Шолохівським водосховищем (р. Базавлук, Дніпропетровська область).
Відповідач 13.01.2023 звернувся із запитом за № 13/01/2023-5 до Дніпропетровської обласної державної адміністрації щодо надання інформації відносно того, чи володіє Дніпропетровська обласна державна адміністрація відомостями щодо здійснення ТДВ ім. Б. Хмельницького перешкод у користуванні та розпорядженні Шолохівським водосховищем, а також земельною ділянкою під ним.
Згідно відповіді від 30.01.2023 № 23¬63/0/49-23 відповідачу на вищевказаний запит зазначено, що для надання відповіді на запит Товариства потрібно виконання спеціальних дій, спрямованих на створення нової інформації шляхом узагальнення та аналітичної обробки даних структурних підрозділів обласної військової адміністрації і, як наслідок, надання відповідей на окреслені у запиті питання. Тому відповідь Товариству буде надана у порядку та строки, передбачені Законом України «Про звернення громадян».
У позовній заяві заявлені вимоги усунути перешкоди державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації у користуванні Шолохівським водосховищем - водним об'єктом з площею водного дзеркала 13, 5 кв. км, об'ємом 97 млн. куб. метрів, що розташоване на річці Базавлук, в межах Апостолівського та Нікопольського районів Дніпропетровської області, що входить до складу територій і об'єктів ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно-річковий комплекс» шляхом заборони його використання для здійснення рибогосподарської діяльності (промислового рибальства) Сільськогосподарському риболовецькому товариству з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького та усунути перешкоди державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації в користуванні та розпорядженні Шолохівським водосховищем, а також земельною ділянкою під ним шляхом зобов'язання Сільськогосподарського риболовецького товариства з додатковою відповідальністю ім. Богдана Хмельницького повернути державі в особі Дніпропетровської обласної державної адміністрації водний об'єкт - Шолохівське водосховище, площею водного дзеркала 13, 5 кв. км, об'ємом 97 млн. куб. метрів, що розташоване на річці Базавлук, в межах Апостолівського та Нікопольського районів Дніпропетровської області, що входить до складу територій і об'єктів ландшафтного заказника загальнодержавного значення «Базавлуцький прибережно - річковий комплекс» разом із земельною ділянкою під ним.
Надані прокурором на підтвердження своїх вимог докази не є беззаперечними доказами того, що відповідач перешкоджає державі у розпорядженні та користуванні водним об'єктом Шолоховським водосховищем та земельною ділянкою під ним. Висновок суду першої інстанції щодо цього скаржником не спростовано.
З урахуванням наведеного, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що суд першої інстанції повно з'ясував обставини справи і дав їм правильну юридичну оцінку. Порушень чи неправильного застосування норм матеріального чи процесуального права під час ухвалення рішення судом апеляційної інстанції не встановлено. В зв'язку з цим апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а рішення суду першої інстанції має бути залишене без змін.
Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.
Керуючись ст.ст. 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України суд, -
Апеляційну скаргу залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.08.2023 року у справі №904/203/23 залишити без змін.
Судові витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покласти на апелянта.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.
Постанова складена у повному обсязі 04.07.2024 року.
Головуючий суддя Т.А. Верхогляд
Суддя Ю.Б.Парусніков
Суддя О.Г.Іванов