Рішення від 28.10.2010 по справі 3/66-1015

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"28" жовтня 2010 р.Справа № 3/66-1015

Господарський суд Тернопільської області

у складі

Розглянув справу

за первісним позовом: ОСОБА_1, АДРЕСА_1

до відповідачів:

1-го Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», м. Тернопіль, вул. Київська, 10 (код ЄДРПОУ 14046046)

2-го - Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_2, АДРЕСА_2

3-го - Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_3, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: АДРЕСА_3

4-го - Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_9, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: АДРЕСА_3.

про:

- визнання недійсним та скасування рішення зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»про затвердження у новій редакції Статуту ТзОВ магазин «Київ», що оформлено протоколом зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12 травня 2005 року,

- визнання недійсним та скасування рішення зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»про виведення учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 із числа учасників ТзОВ магазин «Київ», що оформлено протоколом зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12 травня 2005 року,

- визнання недійсним та скасування рішення зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»про перерозподіл частки у статутному фонді вибулого учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 між всіма учасниками товариства порівну , що оформлено протоколом зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12 травня 2005 року,

- визнання недійсною нову редакцію Статуту ТзОВ магазин «Київ», затверджену протоколом зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»б/н від 12 травня 2005 року.

та за зустрічним позовом Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_9, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: АДРЕСА_3

до відповідачів:

1-го Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», м. Тернопіль, вул. Київська, 10 (код ЄДРПОУ 14046046),

2-го - Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1, АДРЕСА_1,

3-го Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_2, АДРЕСА_2

4-го - Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_3, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: АДРЕСА_3

про:

- визнання недійсним протоколу зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»від 09.11.2000р.;

- визнання недійсним додатку №1 до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», зареєстрований 11.11.2000 року торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради;

- визнання недійсним додатку до установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», зареєстрований 11.11.2000 року торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради.

за участю представників сторін від:

Позивача у первісному позові та 2- го відповідача у зустрічному: не з'явився

1-го відповідача у первісному позові та у зустрічному: не з'явився

2-го відповідача у первісному позові та 3-го відповідача у зустрічному: ОСОБА_4 - представник по довіреності .

3-го відповідача у первісному позові та 4-го відповідача у зустрічному: не з'явився

4-го відповідача у первісному позові та позивача у зустрічному : не з'явився

Суть справи: ОСОБА_1, АДРЕСА_1 звернувся до господарського суду Тернопільської області з позовною заявою до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», м. Тернопіль, вул. Київська, 10 , в якій просить:

- визнати недійсними всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»( код ЄДРПОУ 14046046), затверджені протоколом б/н зборів Учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12.05.2005р.

- визнати недійсною нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», затверджену протоколом б/н зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12.05.2005р.

- визнати за ОСОБА_1 право власності на частку у статутному фонді (капіталі) Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»( код ЄДРПОУ 14046046) у розмірі 25%.

В порядку ст. 24 ГПК України , ухвалою суду від 25.06.2009р. , залучено до участі у справі в якості належних відповідачів - учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Київ»: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_9.

14 липня 2009 року ухвалою господарського суду Тернопільської області , в порядку ст. 60 ГПК України, прийнято до розгляду із первісним позовом зустрічну позовну заяву Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_9, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: АДРЕСА_3 до відповідачів:

1-го Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», м. Тернопіль, вул. Київська, 10 (код ЄДРПОУ 14046046),

2-го - Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1, АДРЕСА_1,

3-го Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_2, АДРЕСА_2

4-го - Учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_3, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: АДРЕСА_3 про:

- визнання недійсним протоколу зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" від 09.11.2000р.;

22 квітня 2010 року представник позивач по первісному позову ОСОБА_5 (довіреність від 22.05.2009р.) надав суду заяву про уточнення позовних вимог по первісному позову про:

- визнання недійсним та скасування рішення зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»про перерозподіл частки у статутному фонді вибулого учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 між всіма учасниками товариства порівну, що оформлено протоколом зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12 травня 2005 року,

Ухвалою суду від 22.04.2010 року прийнято до розгляду заяву про уточнення позовних вимог по первісному позову , в порядку ст. 22 ГПК України.

Ухвалою суду від 06.08.2009 року зупинено провадження у справі №3/66-1015, в порядку ст. 79 ГПК України, до розгляду Львівським апеляційним господарським судом апеляційної скарги 3-го відповідача - учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_3 апеляційної скарги (вх. №6533(н)) на ухвалу господарського суду Тернопільської області від 09.07.2009р. у справі №3/66-1015.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 20.08.2009 року відмовлено в прийняті апеляційної скарги ОСОБА_3.

22 вересня 2009 року ухвалою господарського суду Тернопільської області провадження у справі поновлено та призначено до розгляду в судовому засіданні на 01.10.2009р. о 11 год. 40 хв..

Однак, 3-й відповідач по справі подав клопотання про зупинення провадження, у зв'язку з поданням касаційної скарги, а тому, судом 01.10.2009 року винесено ухвалу про зупинення провадження у справі до розгляду Вищим господарським судом України касаційної скарги ( вх. №6639 від 29.09.2009р.) 3-го відповідача - учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_3 на ухвалу Львівського апеляційного господарського суду від 20.08.2009р. у справі №3/66-1015.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 10.12.2009 року касаційну скаргу залишено без задоволення, ухвалу Львівського апеляційного господарського суду -без змін.

14 січня 2009 року ухвалою господарського суду Тернопільської області провадження у справі поновлено та призначено до розгляду в судовому засіданні на 28 січня 2010р. о 10 год. 40 хв..

Ухвалою суду від 01.02.2010 року зупинено провадження у справі №3/66-1015, в порядку ст. 79 ГПК України, до розгляду Верховним судом України касаційної скарги 3-го відповідача - учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_3 на постанову Вищого господарського суду України від 10.12.2009 року у справі №3/66-1015.

За наслідками розгляду касаційної скарги, колегія суддів Верховного суду України своєю ухвалою 17.03.2010 року відмовила в порушенні провадження з перегляду у касаційному порядку постанови ВГСУ від 10.12.2009р. Дана ухвала є остаточною та оскарженню не підлягає.

У зв'язку із поверненням матеріалів справи до господарського суду Тернопільської області, ухвалою суду від 14.04.2010р. поновлено провадження у справі №3/66-1015 та призначено до розгляду у судовому засіданні на 22 квітня 2010 року о 10 год. 00 хв.

4-й відповідач за первісним позовом та позивач за зустрічним позовом ОСОБА_9 подали суду клопотання від 20.04.2010р. за вх. №11844 (н) про проведення судово-бухгалтерської експертизи , на вирішення якої покласти наступне питання :

- В якому розмірі, станом на 09 листопада 2000 року , згідно документів бухгалтерського обліку ТзОВ магазин «Київ»був сформований статутний фонд ТзОВ магазин «Київ»?.

27 травня 2010 року представник ТзОВ магазин «Київ»Кудінов В.В. ( довіреність б/н від 24.06.2009р.) надав суду клопотання про призначення судово-бухгалтерської експертизи , на розгляд якої поставити наступні питання:

- Чи підтверджується первинними бухгалтерськими документами товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ» факт внесення учасником товариств з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»- ОСОБА_1 свої частки до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»в повному розмірі?

- Чи підтверджується первинними бухгалтерськими документами товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ» факт повного формування статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»станом на 09.11.2000р.?

А також, представник ТзОВ магазин «Київ»Кудінов В.В. ( довіреність б/н від 24.06.2009р.) подано клопотання від 27.05.2010р. ( вх. 13028 (н)) про зупинення провадження у даній справі до закінчення розгляду Тернопільським міськрайонним судом цивільною справою №2-3211/10р.

Ухвалою суду від 27.05.2010 року зупинено провадження у справі №3/66-1015, в порядку ст. 79 ГПК України, до здійснення судово-бухгалтерської експертизи , проведення якої доручено Тернопільському відділенню КНДІСЕ, м. Тернопіль .

Після усунення обставин , що зумовили зупинення провадження по даній справі , ухвалою господарського суду Тернопільської області від 22 жовтня 2010 року поновлено провадження у справі №3/66-1015 та розгляд справи призначено на 28 жовтня 2010 року на 10:40 год.

1-й Відповідач по первісному позову - Товариство з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»своїм конституційним правом на захист скористався, явку представника в судове засідання забезпечив, надав суду відзив на первісний позов за вх. №16372(н) від 09.07.2009р., в якому проти позову заперечує та зазначає:

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», затверджені протоколом без номера зборів Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»від 12.05.2005 року прийнято у відповідності чинного на той час законодавства України, а тому не має підстав для задоволення позовних вимог позивача в цій частині;

- нова редакція статуту Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», затверджену протоколом №29 від 12.05.2005 року; учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»зареєстровано державним реєстратором 29.06.2005 року, номер запису 16461050001000943 у відповідності чинного законодавства України, а тому не має підстав для задоволення позовних вимог позивача в цій частині.

- щодо позовних вимог про визнання за ОСОБА_1 права власності на частку у статутному фонді (капіталі) Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»у розмірі 25% відмовити, оскільки ОСОБА_1 не вносив своєї частки у статутний фонд Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», за що і був виключений із учасників Товариства.;

2-й Відповідач по первісному позову - Учасник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_2 своїм конституційним правом на захист скористалася, проти заявлених первісних позовних вимог заперечує в усній формі.

3-й Відповідач по первісному позову - Учасник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_3 своїм конституційним правом на захист скористався, явку свого представника в судове засідання забезпечив, проти заявлених первісних позовних вимог заперечує в усній формі.

4-й Відповідач по первісному позову - Учасник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_9 своїм конституційним правом на захист скористався, проти заявлених первісних позовних вимог заперечує в усній формі.

1-й Відповідач по зустрічному позову - Товариство з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»своїм конституційним правом на захист скористався, явку свого представника в судове засідання забезпечив, зустрічний позов підтримує у повному обсязі в усній формі.

2-й Відповідач по зустрічному позову - ОСОБА_1 своїм конституційним правом на захист скористався, явку представника в судове засідання забезпечив , надав суду письмовий відзив на зустрічний позов за вх. №11958(н) від 22.04.2010р. , в якому проти зустрічного позову заперечує, у задоволенні якого просить відмовити повністю, у зв'язку із його безпідставністю.

Крім того , надав суду письмові заперечення на клопотання щодо призначення судово-бухгалтерської експертизи від 22.04.2010р. за вх. 11957 (н) , в яких вважає , що заявлене клопотання про призначення експертизи до задоволення не підлягає , так як є необґрунтованим та безпідставним і спрямоване лише на свідоме невиправдане затягування судового процесу.

3-й Відповідач по зустрічному позову - Учасник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_2 своїм конституційним правом на захист скористалася, зустрічний позов підтримує у повному обсязі в усній формі..

4-й Відповідач по зустрічному позову - Учасник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_3 своїм конституційним правом на захист скористався, явку свого представника в судове засідання забезпечив, зустрічний позов підтримує у повному обсязі в усній формі.

Представникам позивача та відповідача по первісному та зустрічному позовах у судовому засіданні роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки відповідно до статей 20, 22, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Технічна фіксація (звукозапис) судового процесу, в порядку ст. 81-1 ГПК України, не здійснюється із-зі відсутності відповідного клопотання сторін.

Термін вирішення спору продовжено , в порядку ст. 69 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи первісного позову та зустрічного позову, додатково представлені документальні докази, вислухавши доводи представників позивача та заперечення представників відповідачів, оцінивши наявні у справі документи, господарський суд Тернопільської області встановив наступне:

Ст. 60 ГПК України передбачає, що відповідач має право до прийняття рішення зі спору подати до позивача зустрічний позов для спільного розгляду з первісним позовом.

Отже, зустрічний позов повинен розглядатися за місцем подання первісного позову, і, в даному випадку, конкуренція норм ч.2 ст.16 і ст. 60 ГПК України передбачає пріоритет норми, викладеної у статті 60, як спеціальної норми по відношенню до загальної норми ч.2 ст.16.

Така позиція підтримується і Вищим господарським судом України, який в інформаційному листі від 11.04.2005 N 01-8/344 «Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2004 році { із змінами, внесеними згідно з Листом Вищого господарського суду N 01-8/2444 ( v2444600-06 ) від 02.11.2006} зазначає, що у вирішенні відповідного питання слід виходити з того, що за змістом частини 1 статті 60 ГПК України зустрічний позов завжди розглядається спільно з первісним позовом в тому ж суді, в провадженні якого перебуває справа за первісним позовом.

Крім того, ч.3 ст. 17 ГПК України встановлено, що справа, прийнята господарським судом до свого провадження з додержанням правил підсудності, повинна бути ним розглянута по суті і в тому випадку, коли в процесі розгляду справи вона стала підсудною іншому господарському суду.

Таким чином, суд дійшов висновку про підсудність йому справ за первинним та зустрічним позовами і необхідність їх розгляду по суті.

17 листопада 1995 року Фонд комунального майна м. Тернополя , як продавець та Товариство покупців членів трудового колективу державно -комунального підприємства сфери послуг, магазину №62 «Київ», як покупець уклали між собою договір купівлі -продажу державного майна за конкурсом, зареєстрований розпорядженням Тернопільського міськвиконкому №568 від 11 грудня 1995 року .

У відповідності вищезгаданого договору, покупець, Товариство покупців членів трудового колективу державно -комунального підприємства сфери послуг, магазину №62 «Київ» набуло у власність майно цілісного майнового комплексу державно-комунального підприємства сфери послуг магазин №62 «Київ», який розташований за адресою: м. Тернопіль вул. Київська, 10, що підтверджується свідоцтвом про право власності реєстраційний №147 від 12 січня 1996 року.

На виконання договору купівлі -продажу державного майна за конкурсом , Фонд комунального майна м. Тернополя передав, а Товариство покупців членів трудового колективу державно -комунального підприємства сфери послуг магазину №62 «Київ» прийняло державне майно на загальну суму 3965239,6 тисяч карбованців, про що складено акт передачі майна державного підприємства від 12 січня 1996 року.

На базі викупленого державного майна державно -комунального підприємства сфери послуг магазину №62 «Київ», Товариством покупців було утворено Товариство з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», що підтверджується статутом Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ».

14.10.2000 року загальні збори учасників ТзОВ магазин «Київ»винесли рішення, згідно якого всі учасники ТзОВ магазин «Київ»свої частки у статутному фонді ТзОВ магазин «Київ»уступили шляхом відчуження трьом учасникам ТзОВ магазин «Київ»

- ОСОБА_2

- ОСОБА_9 ,

- ОСОБА_3.

Таким чином, учасниками (засновниками ) ТзОВ магазин «Київ»стали три учасники:

* ОСОБА_2 ;

* ОСОБА_9 ;

* ОСОБА_3;

які уклали між собою установчий договір, затверджений рішенням зборів учасників Товариства протокол №19 від 14.10.2000 року , зареєстрований в реєстрі суб'єктів підприємницької діяльності №25349301Ю0010685 від 24.10.2000 року, посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Денисюк І.Л., 19 жовтня 2000 року в реєстрі за №5512..

Для забезпечення господарської та фінансової діяльності, а також для гарантії виконання майнових зобов'язань Товариства за рахунок внесків (вкладів) Учасників, формується статутний фонд Товариства у розмірі 39 562,40 грн.

Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники.

Відповідно до установчого договору ТзОВ магазин «Київ», учасники Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»внесли в статутний фонд Товариства :

- засновник ОСОБА_2-11 868,72 грн. , що становить 30%

- засновник ОСОБА_9 - 13 846,84 грн., що становить 35%

- засновник ОСОБА_3 -13 846,84 грн., що становить 35%

Учасники Товариства зобов'язані внести 30% вказаних часток до моменту державної реєстрації товариства.

Після повного внесення вкладу (коштів) у Статутний фонд учасники товариства втрачають відокремлені права на користування ним. На суму вкладу учасникам Товариства видається свідоцтво, яке не є цінним папером.

Учасник, який вибуває зі складу Товариства отримує вартість частини майна Товариства пропорційно до його частки у Статутному фонді. Виплата відбувається після затвердження звіту за рік. На вимогу Учасника за згодою Товариства належна йому частка майна може бути повернута повністю або частково в натуральній формі. Учасникові, що вибув, виплачується належна йому частина прибутку отримана Товариством в поточному році до моменту його затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з Товариства, і в термін до 12 місяців з моменту виходу. Майно передане Учасником Товариству тільки у користування, повертається Учаснику в натуральній формі без винагороди або за згодою сторін (Учасників) йому виплачується його вартість.

Зміна вартості, внесеного як вклад, та внесення додаткових вкладів на покриття збитків не впливають на розмір частки Учасників у Статутному фонді.

Фінансовий рік Товариства співпадає з календарним роком .Фінансовий рік закінчується 31 грудня поточного року.

Прибуток Товариства утворюється з надходжень від господарської діяльності після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці. З балансового прибутку Товариство виплачує податки та інші платежі, що встановлені чинним законодавством України. Чистий прибуток одержаний після проведення зазначених розрахунків, залишається у повному розпорядження Товариства.

За рішенням вищого органу Товариства чистий прибуток може бути розподілений між Учасниками Товариства пропорційно до частки кожного з них в Статутному фонді товариства і виплачений Учасникам у вигляді дивідендів .

Це рішення приймається зборами Учасників Товариства щорічно, кількістю в 100% голосів Учасників.

Прийом у склад Товариства нових учасників відбувається шляхом збільшення Статутного фонду за згодою всіх Учасників Товариства.

Кандидат в Учасники товариства подає голові зборів письмову заяву про приєднання до цього договору, яка розглядається протягом 30 днів.

Порядок передачі частки (її частини) та виключення зі складу Товариства визначається Законом України «Про господарські товариства» .

Органами управління Товариством є -Вищий орган -Збори учасників Товариства та виконавчий орган-Директор товариства/

Судом встановлено, що 09 листопада 2000 року зборами Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ «(протокол №20) було розглянуто такі питання:

1. Розгляд заяви ОСОБА_1 про прийняття його в число Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ».

2. Про збільшення статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ».

3. Про затвердження змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ».

09 листопада 2000 року зборами Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»(протокол №20) затверджено угоду (додаток №1) про внесення змін до Установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», зареєстровано Торгово -реєстраційною палатою Тернопільської міської ради, реєстраційний №25349301Ю0010685 від 10 листопада 2000 року.

В даній угоді вказано наступне:

1. Вступну частину Установчого договору (сторінка 2) читати в наступній редакції:

фізичні особи :

* громадянка України ОСОБА_2 НОМЕР_1, виданий 17.03.1998 року Тернопільським МУ УМВС України в Тернопільській області. Проживає за адресою АДРЕСА_5

* громадянин Литовської Республіки ОСОБА_9, НОМЕР_2 виданий 06 травня 1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою АДРЕСА_4.

* громадянка Литовської Республіки ОСОБА_3, НОМЕР_3 виданий 30 серпня 1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою АДРЕСА_6.

* громадянин Литовської Республіки ОСОБА_1 НОМЕР_4, виданий 20 січня 1998 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою АДРЕСА_7.

Надалі іменовані Учасники у відповідності до Законів України «Про господарські товариства», «Про зовнішньоекономічну діяльність», «Про підприємства в Україні» , «Про підприємництво», «Про власність»та іншими нормами чинного законодавства України домовилися та уклали цей Установчий договір про нищенаведене:

2.Пункт 6.1. та 6.2.Установчого договору викласти в наступній редакції:

6.1.Для забезпечення господарської та фінансової діяльності, а також для гарантії виконання майнових зобов'язань Товариства за рахунок внесків (вкладів) Учасників формується Статутний фонд Товариства у розмірі 100 000 грн.

6.2.Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники ,а саме:

* ОСОБА_2 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн., що становить 20% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_9 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн., що становить 20% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_3 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн.,що становить 20% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_1 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 40 000 грн., що становить 40% Статутного фонду Товариства.

Дану угоду підписали учасники товариства ОСОБА_2, ОСОБА_9, ОСОБА_3, та ОСОБА_1, від імені якого діє ОСОБА_3 на підставі довіреності посвідченої нотаріусом 22-го нотаріального бюро м. Вільнюс т. Белинскене Снегуоле 27 жовтня 2000 року реєстр №1-30433, яка 09 листопада 2000 року посвідчена приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Денисюком І.Л. в реєстр за №5903.

09 листопада 2000 року приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Денисюком І.Л. в реєстрі за №5907 посвідчено додаток №1 до статуту ТзОВ магазин «Київ», затверджений зборами учасників ТзОВ магазин «Київ»( протокол №20) від 09.11.2000р. , зареєстрований торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради, реєстраційний №25349301 Ю 0010685 від 10 листопада 2000 року , згідно якого було внесено зміни до статуту Товариства, учасниками ТзОВ магазин «Київ»стали:

* Громадянка України ОСОБА_2 НОМЕР_1,виданий 17.03.1998 року Тернопільським МУ УМВС України в Тернопільській області. Проживає за адресою АДРЕСА_5

* Громадянин Литовської Республіки ОСОБА_9, НОМЕР_2 виданий 6 травня 1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою АДРЕСА_8.

* громадянин Литовської Республіки ОСОБА_1 НОМЕР_4 виданий 20 січня 1998 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою АДРЕСА_9.

Пункт 6.1.статуту викласти в наступній редакції:

Для забезпечення господарської та фінансової діяльності Товариства за рахунок внесків Учасників створюється Статутний фонд в розмірі 100 000 грн.

Учасники Товариства роблять внески в Статутний фонд в порядку і в розмірі визначеному в укладеному між ними установчому договорі.

Пункти 10.3.,10.11.,10.12., 10.13. Статуту викласти в наступній редакції:

10.3. До компетенції зборів Учасників Товариства відноситься:

а) визначення основних напрямів діяльності Товариства і затвердження його планів та звітів їх виконання;

б) внесення змін до установчих документів товариства (Статуту та Установчого договору);

в) обрання та відкликання (звільнення) директора, заступників директора, головного бухгалтера та ревізійної комісії);

г) затвердження річних результатів Товариства включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії .Порядку розподілу прибутків визначення порядку покриття збитків;

д) створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, господарських товариств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень;

е) винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб Товариства;

є) затвердження правил, процедур та інших внутрішніх документів Товариства, визначення організаційної структури Товариства;

ж) визначення умов оплати праці посадових осіб Товариства, його дочірніх підприємств, філій та представництв;

з) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу;

и) встановлення розміру, форми і порядку внесення Учасниками додаткових вкладів;

і) вирішення питання про придбання товариством частки Учасника;

ї) виключення Учасника з Товариства;

й) затвердження договорів (угод), укладених на суму, що перебільшує суму 1000 грн.;

к) надання згоди на відчуження будь якого нерухомого майна Товариства;

З питань зазначених у пунктах: а), б), ї) необхідна одностайність у вищому органі. З решти питання рішення приймаються простою більшістю голосів. Учасник, яки виключається з Товариства в голосуванні участі не бере. Збори Учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники Учасників), що вони володіють в сукупності не менш як 60 відсотками голосів, а з питань, які потребують одностайності, всі Учасники Товариства ;

10.11. У Товаристві створюється виконавчий орган, який очолює директор. Директор вирішує всі питання діяльності Товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції зборів Учасників Товариства. Збори Учасників Товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень , що належать їм, до компетенції директора .

10.12. Директор підзвітний зборам учасників Товариства і організовує виконання їх рішень. Директор не вправі приймати рішення, обов'язкові для Учасників Товариства. Директор діє від імені Товариства в межах, встановлених Законом України „Про господарські товариства” та установчими документами Товариства.

10.13. Директор має право без довіреності виконувати дії від імені Товариства . Директор не може бути одночасно головою зборів Учасників товариства. Директор представляє Товариство в усіх установах та організаціях, розпоряджається, згідно з законом та Рішення зборів Учасників Товариства майном та засобами Товариства, без згоди Учасників Товариства укладає договори (угоди) на суму, не більше ніж 1000 грн., видає доручення, встановлює розподіл обов'язків між своїми заступниками, за рішенням учасників Товариства відкриває в банках рахунки, при цьому, будь -які угоди (договори) по відчуженню нерухомого майна Товариства можуть бути укладені директором лише за попередньою згодою , яка надається вищим органом Товариства (у вигляді протоколу). У межах своєї компетенції видає накази і вказівки, які є обов'язковими до виконання всіма працівниками Товариства. У період між зборами Учасників Товариства він керує всією поточною діяльністю Товариства за винятком вирішення питань, які відносяться до компетенції зборів Учасників товариства. Термін повноважень директора один рік. Допускається повторне призначення . Розмір винагороди і компенсацій директору і його заступникам встановлюється зборами Учасників товариства .У відсутність директора його функцію виконує заступник, який призначається вищим органом Товариства. Учасники Товариства можуть найняти будь якого громадянина на посаду директора та заступника директора за трудовим договором (контрактом). Компетенція директора та заступника директора найнятих за трудовим договором (контрактом) визначається трудовим договором (контрактом) .

Як вбачається , із протоколу №24 від 27 лютого 2001 року загальні збори Учасників Товариства прийняли рішення про збільшення Статутного фонду Товариства у розмірі 416 608 грн..

Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники, а саме:

* ОСОБА_2 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн., що становить 4,8 % Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_9 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн., що становить 4,8% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_3 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000,38 грн., та майно на загальну суму 58380 доларів США, що по офіційному курсу НБУ станом на 27.02.2001 року (1 долар США становить 5,4288 грн.) становить 316607,62 грн., що становить 80,8% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_1 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 40 000 грн., що становить 9,6% Статутного фонду Товариства , про що свідчить Угода (додаток №2) про внесення змін до Установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», затверджений зборами учасників ТзОВ магазин «Київ»( протокол №24) від 27.01.2001р. , зареєстрований торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради, реєстраційний №25349301 Ю 0010685 від 01 березня 2001 року .

Із цього випливає, що 23 квітня 2001 року загальні збори Учасників Товариства прийняли рішення про збільшення Статутного фонду Товариства в розмірі 416 000 грн.

Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники, а саме:

* ОСОБА_2 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 104 000 грн., що становить 25% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_9 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 104 000 грн., що становить 25% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_3 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 104 000 грн., що становить 25% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_1 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 104 000 грн., що становить 25% Статутного фонду Товариства, що підтверджується угодою (додаток №3 ) про внесення змін до Установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», затверджений зборами учасників ТзОВ магазин «Київ»( протокол №25) від 23.04.2001р. , зареєстрований торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради, реєстраційний №25349301 Ю 0010685 від 13 серпня 2001 року.

Оскільки, ОСОБА_1 в період з 23 квітня 2001 року по 12 травня 2005 року не вніс свою частку в статутний фонд ТзОВ магазин «Київ», а тому, учасники ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_2, ОСОБА_9 та ОСОБА_3 вирішили вивести з учасників ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1.

У відповідності вимог Статуту ТзОВ магазин «Київ»та Закону України «Про господарські товариства»04.04.2005 року директором ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_2 було направлено учасникам ТзОВ магазин «Київ» повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»(том №2 л.69-76) з описом вкладення, в тому числі було направлено повідомлення учаснику Товариства ОСОБА_1 . (том №2 л. 73-74).

В даному повідомленні вказано, що згідно ст.61 Закону України «Про господарські товариства», учасник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 м. Вільнюс вул. Межю 6/8 повідомляється, що 12 травня 2005 року о 9 год. 00 хв. за адресою м. Тернопіль вул.. Київська,10 відбудуться збори учасників ТзОВ магазин «Київ»з наступною повісткою дня:

1. Проведення у відповідність із законодавством установчих документів ТзОВ Магазин «Київ»та затвердження нової редакції статуту Товариства, його реєстрація.

2. Виведення учасника Товариства громадянина республіки ОСОБА_1 із числа Учасників ТзОВ магазин «Київ»відповідно до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»та підпункту „Ї” р.103. Статуту та затвердженням порядку розрахунку з ним.

3. Вирішення питання про перерозподіл часток у статутному Фонді Товариства між учасниками ТзОВ магазин «Київ».

Пропозиції щодо порядку денного зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»приймаються не пізніше як за 25 днів до дня проведення зборів.

Однак, учасник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 на збори в установлений час не прибув, свого представника не направив, а тому, збори учасників ТзОВ магазин «Київ»відбулися у складі трьох учасників, а саме :

* ОСОБА_2 ;

* ОСОБА_9;

* ОСОБА_3;

12 травня 2005 року на зборах Учасників ТзОВ магазин "Київ" за участю: ОСОБА_2, ОСОБА_9 та ОСОБА_3 (протокол від 12 травня 2005 року) було розглянуто такі питання:

1) Проведення у відповідності із законодавством установчих документів ТзОВ магазин «Київ»та затвердження нової редакції статуту товариства, його реєстрація.

2) Виведення учасника Товариства громадянина республіки ОСОБА_1 із числа Учасників ТзОВ магазин «Київ», відповідно до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»та підпункту „Ї” п.10.3. Статуту та затвердженням порядку розрахунку з ним.

3) Вирішення питання про перерозподіл часток у статутному Фонді Товариства між учасниками ТзОВ магазин «Київ»

і прийнято рішення, а саме:

- вивести з учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ» громадянина Литовської Республіки ОСОБА_1 НОМЕР_4 виданий 20 січня 1998 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою: АДРЕСА_7 та затвердити порядок розрахунку з ним.

- привести у відповідність із законодавством установчі документи ТзОВ магазин «Київ»та затвердили нову редакції Статуту Товариства, та здійснити його реєстрацію.

- вирішили питання про перерозподіл часток у статутному Фонді Товариства між учасниками ТзОВ магазин «Київ».

На підставі вищезгаданого рішення загальних зборів Учасників ТзОВ магазин «Київ»зареєстровано Статут ТзОВ магазин «Київ»(нова редакція) в якому вказано, що учасниками Товариства є :

* Громадянка України ОСОБА_2 НОМЕР_1, виданий 17.03.1998 року Тернопільським МУ УМВС України в Тернопільській області, проживає за адресою: АДРЕСА_10.

* Громадянин Литовської Республіки ОСОБА_9, НОМЕР_2, виданий 06.05.1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою: АДРЕСА_11.

* Громадянка Литовської Республіки ОСОБА_3, НОМЕР_3, виданий 30.08.1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою: АДРЕСА_6.

Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники, а саме:

- ОСОБА_2 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 139 000 грн., що становить 33,4% Статутного фонду Товариства.

- ОСОБА_9 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 138 500 грн., що становить 33,3% Статутного фонду Товариства.

- ОСОБА_3 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 138 500 грн., що становить 33,3% Статутного фонду Товариства.

В судовому засіданні представник учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 стверджує, що повідомлення про збори учасників ТзОВ магазин «Київ»на 12 травня 2005 року ОСОБА_1 не отримував, а тому, не знав і не міг знати про час та місце проведення зборів, а також порядок денний зборів Товариства.

Матеріалами справи доведено, що ТзОВ магазин «Київ»у відповідності вимог статуту Товариства та Закону України «Про господарські товариства»повідомлено учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 про збори учасників товариства та доведено до нього повістка зборів, а тому твердження представника ОСОБА_1 судом оцінюється критично, і до уваги судом при винесенні рішення не приймається.

Відповідно до Закону України «Про господарські товариства», до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства;

г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів. (Стаття 59).

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

У відповідності розділу №8 пункт 8.1. Статуту ТзОВ магазин «Київ», затверджений протоколом загальних зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»№ 29 від 12.05.2005р. , передбачено , що загальні збори учасників є повноважними за умови прийняття в них участі 60% учасників

Відповідно до статуту ТзОВ магазин «Київ», затвердженого рішенням зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»протокол №19 від 14 жовтня 2000 року зареєстрованого у реєстрі №25349301Ю0010685 від 24.10.2000 року та угоди (додаток №1) про внесення змін до Установчого договору ТзОВ магазин «Київ», затвердженої зборами учасників ТзОВ магазин «Київ»протокол №20 від 09 листопада 2000 року, зареєстрованого у реєстрі №25349301Ю10685 від 10.11.2000 року, учасники ТзОВ магазин «Київ»:

- ОСОБА_2

- ОСОБА_9

- ОСОБА_3 -

володіли у сукупності 60 % голосів.

Таким чином, рішення зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12 травня 2005 року правомочне і прийняте у відповідності чинного законодавства України.

В судовому засіданні учасники ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_2, ОСОБА_9 та ОСОБА_3 стверджують, що учасник ОСОБА_1 внеску коштами або майном в статутний фонд Товариства не вніс, а тому був виключений із учасників Товариства.

На вимогу суду надати суду документальні докази про внесення своєї частки у статутний фонд ТзОВ магазин «Київ», учасник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 жодних документів, які б підтверджували внесення частки у статутний фонд Товариства суду не представив.

А також, в судовому засіданні представники учасника ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_9 та ОСОБА_3 стверджують, що станом на 27 лютого 2001 року коли загальні збори Учасників Товариства (протокол №24 ) прийняли рішення про збільшення Статутного фонду Товариства у розмірі 416 608 грн. попередній статутний фонд ТзОВ магазин «Київ»повністю не був сформований, а тому збори учасників не мали права приймати рішення про збільшення статутного фонду Товариства.

Оскільки, із представлених документальних доказів встановити факт формування статутного фонду ТзОВ магазин «Київ»станом на 27 лютого 2001 року не представляється можливим, а тому, представник ТзОВ магазин «Київ»та учасник ТзОВ магазин «Київ» ОСОБА_9 заявили клопотання про призначення судово-бухгалтерської експертизи.

На вирішення судово-бухгалтерської експертизи покладено такі питання:

- Чи сформовано статутний фонд ТзОВ магазин "Київ" станом на 12 травня 2005 року і якими документами це підтверджується?

- Чи документально підтверджується внесення учасником ТзОВ магазин "Київ" ОСОБА_1 частки до статутного фонду ТзОВ магазин "Київ" станом на 12 травня 2005 року?

Ухвалою суду від 10.09.2010р. по клопотанню Тернопільського відділення КНДІСЕ зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю «Київ»для проведення експертного дослідження провести попередню оплату експертизи згідно виставленого рахунку та надати Тернопільському відділенню КНДІСЕ для проведення судово-бухгалтерської експертизи документи, які підтверджують формування статутного капіталу ТзОВ магазин «Київ»та внесення учасниками товариства внесків до статутного капіталу :

- станом на 09.11.2000 р. : касові книги або касові звіти, головна книга товариства за 2000 рік, баланси ТзОВ магазин «Київ»станом на 01.10.2000р. та 01.01.2001р.;

- станом на 27.02.2001 р. : накладні, рахунки, акти передачі майна, квитанції до касових ордерів, касові книги або касові звіти, якщо внесення до статутного капіталу проводилося грошовими коштами, баланси ТзОВ магазин «Київ»станом на 01.04.2001р.;

- станом на квітень 2001 р. : касові книги або касові звіти, головна книга ТзОВ магазин «Київ»за 2001 рік;

- станом на 12.05.2005 р. : касові книги або касові звіти, баланси ТзОВ магазин «Київ»станом на 01.07.2001р.;

- у разі формування статутного капіталу товариства внесенням майна : накладні, рахунки, акти передачі майна, цінностей, основних засобів тощо за 2000-2005 роки з відображенням даного у бухгалтерському обліку ТзОВ магазин «Київ»;

- квитанції до прибуткових касових ордерів, накладні, рахунки, акти на внесення коштів та майна учасником ОСОБА_1 за 2001 - 2005 роки.

Проте , 22 жовтня 2010 року матеріали справи № 3/66-1015 повернулися до господарського суду Тернопільської області із супровідним листом Тернопільського відділення КНДІСЕ №22/5-748 від 22.10.2010р. , у зв'язку з незадоволенням клопотання про представлення документів для дослідження та неоплатою.

При таких обставинах, рішення зборів від 27 лютого 2001 року щодо збільшення статутного фонду ТзОВ магазин «Київ»винесене всупереч вимогам Закону України «Про господарські товариства».

Згідно Закону України «Про господарські товариства»обумовлено, що у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється статутний (складений) капітал, розмір якого повинен становити не менше суми, еквівалентної одній мінімальній заробітній платі, діючій на момент створення товариства з обмеженою відповідальністю.

До моменту реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю кожен з учасників зобов'язаний внести до статутного (складеного) капіталу не менше 50 відсотків вказаного в установчих документах вкладу. Внесення до статутного (складеного) капіталу грошей підтверджується документами, виданими банківською установою.

Частина статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності товариства. Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинне оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.

Учаснику товариства з обмеженою відповідальністю, який повністю вніс свій вклад, видається свідоцтво товариства.

Збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі.

Закон України «Про господарські товариства»передбачає наступне:

Товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб. Учасники товариства несуть відповідальність в межах їх вкладів.

Учасники товариства, які не повністю внесли вклади, несуть солідарну відповідальність за його зобов'язаннями у межах вартості невнесеної частини вкладу кожного з учасників.

Установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному (складеному) капіталі. Зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному (складеному) капіталі, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами. ( Стаття 51).

У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється статутний (складений) капітал, розмір якого повинен становити не менше суми, еквівалентної одній мінімальній заробітній платі, діючій на момент створення товариства з обмеженою відповідальністю. До моменту реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю кожен з учасників зобов'язаний внести до статутного (складеного) капіталу не менше 50 відсотків вказаного в установчих документах вкладу. Внесення до статутного (складеного) капіталу грошей підтверджується документами, виданими банківською установою.

Зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після повідомлення про це в порядку, встановленому статутом, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків. Збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

При виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.

Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу. Майно, передане учасником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди. ( Стаття 54).

При реорганізації юридичної особи, учасника товариства, або у зв'язку із смертю громадянина, учасника товариства, правонаступники (спадкоємці) мають переважне право вступу до цього товариства.

При відмові правонаступника (спадкоємця) від вступу до товариства з обмеженою відповідальністю або відмові товариства у прийнятті до нього правонаступника (спадкоємця) йому видається у грошовій або натуральній формі частка у майні, яка належала реорганізованій або ліквідованій юридичній особі (спадкодавцю), вартість якої визначається на день реорганізації або ліквідації (смерті) учасника. У цих випадках розмір статутного (складеного) капіталу товариства підлягає зменшенню. ( Стаття 55).

Рішення товариства з обмеженою відповідальністю про зменшення його статутного (складеного) капіталу набирає чинності не раніш як через 3 місяці після державної реєстрації і публікації про це у встановленому порядку. (Стаття 56).

Звернення стягнення на частину майна товариства з обмеженою відповідальністю, пропорційну частці учасника товариства у статутному капіталі, за його особистими боргами допускається лише в разі недостатності у нього іншого майна для задоволення вимог кредиторів. Кредитори такого учасника мають право вимагати від товариства виплати вартості частини майна товариства, пропорційної частці боржника у статутному капіталі товариства, або виділу відповідної частини майна для звернення на нього стягнення.

Частина майна, що підлягає виділу, або обсяг коштів, що становлять її вартість, встановлюється згідно з балансом, який складається на дату пред'явлення вимог кредиторами.

Звернення стягнення на всю частку учасника в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю припиняє його участь у товаристві Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства. (Стаття 58).

о компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства;

г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів. (Стаття 59).

Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства.

На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів. ( Стаття 60)

Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. ( Стаття 61).

У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор). Дирекцію очолює генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути також і особи, які не є учасниками товариства.

Дирекція (директор) вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників. Загальні збори учасників товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень, що належать їм, до компетенції дирекції (директора). Дирекція (директор) підзвітна загальним зборам учасників і організує виконання їх рішень. Дирекція (директор) не вправі приймати рішення, обов'язкові для учасників товариства.

Дирекція (директор) діє від імені товариства в межах, встановлених даним Законом та установчими документами.

Генеральний директор має право без довіреності виконувати дії від імені товариства. Інші члени дирекції також можуть бути наділені цим правом.

Генеральний директор (директор) не може бути одночасно головою загальних зборів учасників товариства. (Стаття 62).

Контроль за діяльністю дирекції (директора) товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється ревізійною комісією, що утворюється загальними зборами учасників товариства з їх числа, в кількості, передбаченій установчими документами, але не менше 3 осіб. Члени дирекції (директор) не можуть бути членами ревізійної комісії.

Перевірка діяльності дирекції (директора) товариства проводиться ревізійною комісією за дорученням зборів, з власної ініціативи або на вимогу учасників товариства. Ревізійна комісія вправі вимагати від посадових осіб товариства подання їй усіх необхідних матеріалів, бухгалтерських чи інших документів та особистих пояснень.

Ревізійна комісія доповідає результати проведених нею перевірок вищому органу товариства.

Ревізійна комісія складає висновок по річних звітах та балансах. Без висновку ревізійної комісії загальні збори учасників товариства не мають права затверджувати баланс товариства.

Ревізійна комісія має право ставити питання про скликання позачергових загальних зборів учасників, якщо виникла загроза суттєвим інтересам товариства або виявлено зловживання посадовими особами товариства. (Стаття 63).

Учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону. (Стаття 64).

Згідно вимог ст. ст. 32, 33 ГПК України, доказами у справі є будь -які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Оцінивши наявні у матеріалах справи, документальні докази у їх сукупності, враховуючи уі обставину, що позивач по первісному позову документально не довів, що ним було зроблено внески в статутний фонд товариства, суд прийшов до висновку , що позовні вимоги по первісному позову , документально не обґрунтовані та задоволенню не підлягають.

Враховуючи викладене , оцінивши документальні докази в їх сукупності по зустрічному позову , враховуючи, що зустрічний позов документально не обґрунтований , а тому задоволенню не підлягає.

До господарського суду Тернопільської області поступило клопотання б/н від 27.10.2010 року (вх. №18347(н) від 28.10.2010р.) , подане представником позивача по первісному позову ОСОБА_5 , про відкладення розгляду справи на інший термін , у зв'язку перебуванням ОСОБА_5 на лікарняному.

Розглянувши подане клопотання суд прийшов до висновку, що воно задоволенню не підлягає із наступних підстав:

22 жовтня 2010 року господарським судом Тернопільської області було винесено ухвалу про поновлення провадження у справі і призначено до розгляду по суті предмету спору на 28 жовтня 2010 року , про що було повідомлено сторони у справі , в тому числі позивача , у відповідності до пункту 3.5.11 Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженою наказом Вищого господарського суду України від 10.12.2002р. №75 та пункту 19 інформаційного листа Вищого господарського суду України від 13.08.2008 р. № 01-8/482 , що підтверджується відміткою штампом канцелярії суду на зворотній стороні вказаної ухвали .

Враховуючи ту обставину , що судом не визнавалася явка повноважного представника позивача в судове засідання обов'язковою, а неявка повноважного представника позивача на думку суду не є перешкодою для прийняття рішення по суті спору, в період з 22 жовтня до 28 жовтня 2010 року позивач ОСОБА_1 мав можливість підготовитись і направити іншого повноважного представника для участі в судовому засіданні , брати участь у судовому засіданні є правом сторони , а не обов'язком , а тому , враховуючи передбачений ст. 69 ГПК України строк вирішення даного спору , суд не знаходить підстав для задоволення клопотання щодо відкладення розгляду справи на інший термін .

Судові витрати, в порядку ст.49 ГПК України, по первісному позову покласти на заявника первісного позову, і по зустрічному позову на заявника зустрічного позову.

Керуючись ст. ст. 22, 32, 33, 34, 43, 49, 60, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, Законом України «Про господарські товариства», господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні клопотання б/н від 27.10.2010 року (вх. №18347(н) від 28.10.2010р.) , представника позивача по первісному позову ОСОБА_5 , щодо відкладення розгляду справи на інший термін , відмовити.

2. У задоволенні первісного позову - відмовити .

3. У задоволенні зустрічного позову -відмовити

4. На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони мають право подати апеляційну скаргу, а прокурор апеляційне подання протягом десяти днів з дня прийняття (підписання) рішення, «01»листопада 2010 року , через місцевий господарський суд.

5. Рішення направити сторонам по справі .

Суддя

Попередній документ

12046349

Наступний документ

12046354

Інформація про рішення:

№ рішення:	12046352
№ справи:	3/66-1015
Дата рішення:	28.10.2010
Дата публікації:	06.11.2010
Форма документу:	Рішення
Форма судочинства:	Господарське
Суд:	Господарський суд Тернопільської області
Категорія справи:	Спір пов’язаний з реалізацією корпоративних прав