справа № 179/548/24
провадження № 1-кп/179/60/24
про зупинення провадження
03 липня 2024 року смт.Магдалинівка
Магдалинівський районний суд Дніпропетровської області
у складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,
секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 12023041470000229, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудового розслідування 19 серпня 2023 року, по обвинуваченню ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 286-1 КК України, -
На розгляді Магдалинівського районного суду Дніпропетровської області знаходиться кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 286-1 КК України.
У судовому засіданні захисник обвинуваченого заявив клопотання про зупинення розгляду провадження на підставі ч.1 ст.335 КПК України, оскільки обвинувачений ОСОБА_5 перебуває на військовій службі за контрактом у військовій частині та перебуває у зоні бойових дій. Обвинувачений ОСОБА_5 неодноразово у судові засідання не з'являється, що унеможливлює розгляд справи.
Прокурор у судовому засіданні вирішення даного клопотання залишила на розгляд суду, при цьому зазначила, що обвинувачений ОСОБА_5 перебуває у зоні бойових дій, що є перешкодою для його участі в судових засіданнях.
Обвинувачений ОСОБА_5 у судові засідання не з'являється.
Заслухавши думку прокурора, захисника, розглянувши надані матеріали, суд дійшов висновку, що клопотання захисника є обґрунтованим і таким, що підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ч.2 ст.318 КПК України судове засідання відбувається з обов'язковою участю сторін кримінального провадження.
Відповідно до ч.1 ст.335 КПК України у разі якщо обвинувачений ухилився від явки до суду або захворів на психічну чи іншу тяжку тривалу хворобу, яка виключає його участь у судовому провадженні, або був призваний для проходження військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, суд зупиняє судове провадження стосовно такого обвинуваченого до його розшуку, видужання або звільнення з військової служби і продовжує судове провадження стосовно інших обвинувачених, якщо воно здійснюється щодо декількох осіб.
Згідно ч.6 ст.2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» видами військової служби є: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання)курсантів вищих військових навчальних закладів та закладів вищої освіти, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі-вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти), а також закладів фахової перед вищої військової освіти; військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.
Отже, військова служба за призовом під час мобілізації на особливий період, та військова служба за контрактом є різними видами служб.
Відповідно до положень ч.6 ст.2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» військова служба за контрактом є одним із видів військової служби. При цьому, проходження військової служби за контрактом є одним із різновидів виконання військового обов'язку в особливий період.
Разом з цим, відповідно до ч.1 ч.4 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» Збройні Сили України та інші військові формування комплектуються військовослужбовцями шляхом: призову громадян України на військову службу; прийняття громадян України на військову службу за контрактом.
За змістом ст.20 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період можуть бути прийняті на військову службу за контрактом.
Згідно п.2 ч.4 ст.26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» під час дії воєнного стану військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, звільняються з військової служби на підставах: а) за віком-у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі; б) за станом здоров'я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку або про непридатність до військової служби з переоглядом через 6-12місяців; в) у зв'язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання; г) через сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу).
Згідно п.3 ч.5 ст.26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» під час проведення мобілізації та дії воєнного стану контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах: а) за віком-у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі; б) за станом здоров'я -на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку або про непридатність до військової служби з переоглядом через6-12місяців; в) у зв'язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання; г) через сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу) ґ) за власним бажанням (для військовослужбовців із числа іноземців та осіб без громадянства, які проходять військову службу за контрактом у Збройних Силах України).
Отже, під час дії воєнного стану для громадян України підстави звільнення з військової служби, після настання яких за приписом ч.1 ст.335 КПК України, кримінальне провадження має бути відновлено, для військовослужбовців, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, та військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом, є ідентичними.
Суд також враховує те, що кримінальна процесуальна форма ґрунтується на системі засад кримінального провадження, розподілі процесуальних функцій та забезпечує їх реалізацію у належній правовій процедурі. У площині належної правової процедури перебувають також питання дискреції учасників кримінального провадження і судового розсуду, а також можливість судового тлумачення застосування правових норм за наявності відповідних прогалин. Вимога застосування належної правової процедури не може бути відірваною від завдань кримінального провадження, вона може діяти лише системно з ними.
Якщо положення ч.1 ст.335 КПК України сприймати як такі, що безальтернативно вимагають зупинення судового провадження у випадку призову за мобілізацією обвинуваченого, то можна дійти висновку, що законодавець не врахував засади кримінального провадження при формулюванні відповідних положень. Однак ч.3 ст.7 КПК України вказує, що зміст та форма кримінального провадження в умовах воєнного стану повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, зазначеним у частині першій цієї статті з урахуванням особливостей здійснення кримінального провадження, визначених розділом IX-1 цього Кодексу.
Згідно з ч.6 ст. 9 КПК України, у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу.
Конструкція ст.335 КПК України дозволяє дійти висновку, що зупинення судового провадження можливе за наявності об'єктивних перешкод для його продовження. Наприклад, у випадку ухилення обвинуваченого від явки до суду, суд може прийняти рішення щодо приводу обвинуваченого (ст.140 КПК України), накладення на нього грошового стягнення (ст.139 КПК України) або ж звернення застави у дохід держави (ст.182 КПК України). Зупинення з підстав захворювання обвинуваченого на психічну чи іншу тяжку тривалу хворобу можливе у тих випадках, коли ця хвороба виключає його участь у судовому провадженні. Ці висновки щодо тлумачення положень ст. 335 КПК України забезпечують дотримання належної правової процедури та з урахуванням диференціації процесуальної форми дозволяють уникнути надмірного формалізму у правозастосуванні.
Згідно із Указом Президента України від 24.02.2022 року № 69/2022 «Про загальну мобілізацію» оголошено та проведено загальну мобілізацію.
Відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ, із 05:30 24 лютого 2022 року в Україні введено воєнний стан строком на 30 діб, який у подальшому неодноразово продовжувався, востаннє Указом Президента України від 06 травня 2024 року № 271/2024 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 14 травня 2024 року строком на 90 діб.
Також Указом Президента України № 69/2022 від 24.02.2022 в Україні оголошено загальну мобілізацію.
Відповідно до вимог Закону України «Про оборону України» особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.
Отже, починаючи з 24.02.2022 року та по теперішній час в Україні діє режим воєнного стану, який є особливим періодом.
Судом встановлено, що ОСОБА_5 згідно із довідкою військової частини № НОМЕР_1 від 29.03.2024 року перебуває на військовій службі за контрактом у військовій частині. (а.с. 21).
Згідно довідки військової частини № НОМЕР_2 від 09.05.2024 року ОСОБА_5 з 24.02.2022 року бере безпосередню участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв'язку із військовою агресією російської федерації проти України, перебуваючи в умовах безпосереднього зіткнення та вогневого контакту з противником. (а.с. 68).
Крім того, у зв'язку з дією воєнного стану в Україні, суд зобов'язаний враховувати і те, що згідно із переліком інформації, розголошення якої може призвести до обізнаності противника про дії Збройних Сил України, інших складових сил оборони, негативно вплинути на хід виконання завдань за призначенням під час дії правового режиму воєнного стану, затвердженим наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 03 березня 2022 року №73, не допускається поширення відомостей, зокрема: про найменування військових частин (підрозділів) та інших військових об'єктів в районах виконання бойових (спеціальних) завдань, географічні координати місць їх розташування; зображення та умовні позначки, які ідентифікують або можуть ідентифікувати об'єкти; інформація про переміщення та розгортання своїх військ (найменування, кількість, місця, райони, маршрути руху) тощо.
Так, згідно долучених документів обвинувачений ОСОБА_5 дійсно призваний за контрактом та проходить службу в лавах Збройних Сил України, у тому числі, у зонах бойових дій. Будь яких відомостей про те, що ОСОБА_5 може бути присутнім в судових засіданнях немає, при цьому участь обвинуваченого при розгляді кримінального провадження відносно нього на усіх стадіях судового провадження є обов'язковою, систематичне відкладення судового розгляду тягне за собою сплив строків визначених КПК України, як щодо розгляду справи, так і щодо притягнення винного до відповідальності.
Правовою основою військового обов'язку і військової служби є Конституція України, цей Закон, Закон України "Про оборону України", "Про Збройні Сили України", "Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію", інші закони України, а також прийняті відповідно до них укази Президента України та інші нормативно-правові акти щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов'язку, проходження військової служби, служби у військовому резерві та статусу військовослужбовців, а також міжнародні договори України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
Системний аналіз перелічених норм права дає підстави вважати, що ОСОБА_5 , який перебуває на військовій службі за контрактом, прирівнюється до категорії військовослужбовців, оскільки відповідно до закону проходить військову службу у Збройних Силах України.
Згідно ст. 65 Конституції України, Захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов'язком громадян України.
Обвинувачений проходить військову службу у військовій частині під час введеного на всій території України військового стану та виконує бойові завдання щодо захисту територіальної цілісності України, а його участь під час судового розгляду є обов'язковою.
З огляду на викладене, суд вважає, що факт проходження військової служби обвинуваченим є ключовим та форма його служби не впливає на можливість ефективного розгляду справи, а тому кримінальне провадження відносно ОСОБА_5 слід зупинити.
Зупинення судового провадження у справі є тимчасовою перервою у здійсненні провадження судом, що викликана однією із визначених у ст. 335 КПК України обставин, після усунення якої судове провадження продовжується. Тобто, рішення про зупинення судового провадження не перешкоджає подальшому кримінальному провадженню, а лише відтермінує його в часі (ухвала Верховного Суду від 01.01.2023 року № 991/4509/22, провадження № 51-4269ск22).
Враховуючи, що участь при розгляді кримінального провадження ОСОБА_5 є обов'язковою, а він проходить військову службу за контрактом, тобто виконує військовий обов'язок в особливий період, перебуває в зоні ведення бойових дій, суд дійшов висновку про наявність необхідних правових підстав для зупинення судового провадження до переведення із зони безпосереднього зіткнення та вогневого контакту, перебування на території, де не ведуться активні бойові дії, тощо або звільнення обвинуваченого з військової служби.
Керуючись ст.335 КПК України, суд,-
Клопотання захисника про зупинення провадження - задовольнити.
Зупинити судове провадження у справі за № 179/548/24, провадження № 1-кп/179/60/24 у кримінальному провадженні № 12023041470000229, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудового розслідування 19 серпня 2023 року, по обвинуваченню ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 286-1 КК України, до переведення обвинуваченого ОСОБА_5 із зони безпосереднього зіткнення та вогневого контакту, перебування на території, де не ведуться активні бойові дії, тощо або звільнення обвинуваченого з військової служби.
Контроль за виконанням ухвали покласти на прокурора Дніпровської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Східного регіону ОСОБА_3 .
Зобов'язати захисника ОСОБА_4 та прокурора повідомити суд про наявність обставин, які вказуватимуть на можливість участі обвинуваченого ОСОБА_5 у судових засіданнях (переведення із зони безпосереднього зіткнення та вогневого контакту, перебування на території, де не ведуться активні бойові дії, тощо).
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.
Заперечення проти ухвали можуть бути включені до апеляційної скарги на судове рішення, передбачене ст. 392 КПК України.
Суддя ОСОБА_1